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1 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional PROF. CHRISTIAN LINZMAIER DE SOUZA Até 2015 Difal EC 87/15 – Operações de Saída ou Prestações para NÃO Contribuintes Consumidor Final de outro estado. Difal – MODALIDADES Difal – Entrada – Operações Prestações com Destino a Contribuinte do Imposto estadual Difal ST- da Substituição Tributária A partir 2016 2 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional FATO GERADOR DIFAL Difal da Entrada - entrada de mercadoria de fora do estado para destinatário CONTRIBUINTE do imposto estadual. Difal da EC 87/15 - Saída de mercadoria e/ou serviços (abrange o ICMS) para usuário final NÃO CONTRIBUINTE do ICMS em outro estado Difal ST - Saída de mercadorias sujeitas à Substituição Tributária para contribuinte usuário ou consumidor final de outro estado com Convênio/Protocolo ICMS com estados signatários. Difal da Entrada – Contribuinte Simples Nacional SP Na entrada em estabelecimento de contribuinte sujeito às normas do Regime Especial Unificado de Arrecadação de Tributos e Contribuições devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte - "Simples Nacional", até o último dia do segundo mês subsequente ao da entrada: a) de mercadoria destinada a industrialização ou comercialização, material de uso e consumo ou bem do ativo permanente, remetido por contribuinte localizado em outro Estado ou no Distrito Federal, o valor resultante da multiplicação do percentual correspondente à diferença entre a alíquota interna e a interestadual pela base de cálculo, quando a alíquota interestadual for inferior à interna. Base legal: inciso XV-A artigo 115 do RICMS/SP FATO GERADOR DIFAL 3 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional Difal da Entrada – Contribuinte RPA SP Em caso de entrada, real ou simbólica, de mercadoria oriunda de outro Estado, destinada a uso, consumo ou integração no ativo imobilizado, ou de utilização de serviço cuja prestação se tiver iniciado fora do território paulista e não estiver vinculada a operação ou prestação subsequente alcançada pela incidência do imposto, sendo a alíquota interna superior à interestadual, o contribuinte deverá escriturar no livro Registro de Apuração do ICMS, no período em que a mercadoria tiver entrado ou tiver sido tomado o serviço Base legal: artigo 117 do RICMS/SP FATO GERADOR DIFAL HISTÓRICO DIFERENCIAL DE ALÍQUOTA –DIFAL EC 87/15 Protocolo 21/2011 Inconstitucional pela ADI 4628 Em janeiro de 2016 foi publicada a Emenda Constitucional 87/15 CONFAZ publica o Convênio ICMS nº 93/15 ADI 5464 2016 e ADI 5469 2021 – Simples Nacional Difal Convênio ICMS nº 235/21 Convênios 235 e 236/2021 Lei Complementar nº 190/22 4 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional CF/88 Art. 155. (...) § 2.º O imposto previsto no inciso II atenderá ao seguinte: (...) VII - em relação às operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final localizado em outro Estado, adotar-se-á: a) a alíquota interestadual, quando o destinatário for contribuinte do imposto; b) a alíquota interna, quando o destinatário não for contribuinte dele; Antes da EC 87/2015: HISTÓRICO DIFERENCIAL DE ALÍQUOTA –DIFAL EC 87/15 Art. 1º Os incisos VII e VIII do § 2º do art. 155 da Constituição Federal passam a vigorar com as seguintes alterações: "Art. 155 (...) § 2º .......................................................................................................... VII - nas operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final, contribuinte ou não do imposto, localizado em outro Estado, adotar-se-á a alíquota interestadual e caberá ao Estado de localização do destinatário o imposto correspondente à diferença entre a alíquota interna do Estado destinatário e a alíquota interestadual; a) (revogada); b) (revogada); VIII - a responsabilidade pelo recolhimento do imposto correspondente à diferença entre a alíquota interna e a interestadual de que trata o inciso VII será atribuída: a) ao destinatário, quando este for contribuinte do imposto; b) ao remetente, quando o destinatário não for contribuinte do imposto; EC 87/15 HISTÓRICO DIFERENCIAL DE ALÍQUOTA –DIFAL EC 87/15 5 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional Suspensão pelo Supremo Tribunal Federal (STF) mediante a Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 5464, da cláusula nona do Convênio ICMS nº 93/15. Dessa forma, desde 18/02/2016 os contribuintes optantes pelo Simples Nacional, tanto os localizados no Estado de São Paulo quanto os localizados em outra Unidade da Federação, ficam desobrigados de recolher a parcela do imposto correspondente à diferença entre a alíquota interna e a alíquota interestadual que cabe a este Estado. Comunicado CAT nº 08, publicado no DOE-SP de 22/02/2016. SUSPENSÃO DO DIFAL PARA O SIMPLES NACIONAL HISTÓRICO DIFERENCIAL DE ALÍQUOTA –DIFAL EC 87/15 Em Fevereiro de 2021 ocorre Julgamento do STJ - ADI 5469 – Ação Direta de inconstitucionalidade questionando o Convenio ICMS 93/15 Foi declarado inconstitucional as cláusulas primeira, segunda, terceira, sexta e nona deste Convênio HISTÓRICO DIFERENCIAL DE ALÍQUOTA –DIFAL EC 87/15 6 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL A publicação da Lei Complementar nº 190/22 é uma respostas da ADI 5469 e do RE nº 1.287.019 (Tema nº 1093 de Repercussão Geral) O Supremo declarou inconstitucional a cobrança do DIFAL, em razão da ausência de lei complementar com normas gerais sobre a matéria. ATENÇÃO: A LC 190/22 não alcançou aos contribuinte optantes do Regime Simplificado – Simples Nacional Embora tramita no Senado Federal, o Projeto de Lei Complementar (PLP) nº 33/2021 que pretende alterar a Lei Complementar nº 123/06. Os contribuintes do Simples Nacional passe a recolher difal do ICMS incidente sobre operações e prestações interestaduais destinadas a consumidor final não contribuinte (Difal de não contribuinte), mediante alteração à LC 123/06. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 7 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional A Lei Complementar nº 190/22 altera a Lei Complementar nº 87, de 13 de setembro de 1996 (Lei Kandir), para regulamentar a cobrança do Imposto sobre Operações relativas à Circulação de Mercadorias e sobre Prestações de Serviços de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicação (ICMS) nas operações e prestações interestaduais destinadas a consumidor final não contribuinte do imposto. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 1 - Contribuinte de ICMS – Remetente e Destinatário (Art. 4º, §2º, I e II) 2 - Definição do local de cobrança para efeitos de recolhimento do ICMS; (artigo 11, V§§7º,8º I,II) 3 - Fato Gerador do ICMS; (Art. 12 , XIV, XV, XVI) 4 - Base de Cálculo do ICMS Difal; (Art. 13, IX e X) 5 - Crédito ICMS (Art. 20-A) 6 - Previsão Portal Único Difal (Art. 24-A) LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 8 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 1 - Contribuinte de ICMS – Remetente e Destinatário Inclusão §2º, no artigo 4º da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): É ainda contribuinte do imposto nas operações ou prestações que destinem mercadorias, bens e serviços a consumidor final domiciliado ou estabelecido em outro Estado, em relação à diferença entre a alíquota interna do Estado de destino e a alíquota interestadual: I - o DESTINATÁRIO da mercadoria, bem ou serviço, na hipótese de contribuinte do imposto; II - o REMETENTE da mercadoria ou bem ou o prestador de serviço, na hipótese de o destinatário NÃO ser contribuinte do imposto. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 2 - Definição do local de cobrança para efeitos de recolhimento do ICMS Alteração do artigo 11, V da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): O local da operação ou da prestação, paraos efeitos da cobrança do imposto e definição do estabelecimento responsável, é: - tratando-se de operações ou prestações interestaduais destinadas a consumidor final, em relação à diferença entre a alíquota interna do Estado de destino e a alíquota interestadual: a) o do estabelecimento do DESTINATÁRIO, quando o destinatário ou o tomador for CONTRIBUINTE do imposto; b) o do estabelecimento do REMETENTE ou onde tiver INICIO DA PRESTAÇÃO, quando o destinatário ou tomador NÃO for CONTRIBUINTE do imposto. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 9 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 2 - Definição do local de cobrança para efeitos de recolhimento do ICMS Alteração do artigo 11, §7º da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Quando o destino final da mercadoria, bem ou serviço ocorrer em Estado DIFERENTE daquele em que estiver domiciliado ou estabelecido o ADQUIRENTE ou o TOMADOR, o imposto correspondente à diferença entre a alíquota interna e a interestadual será devido ao Estado no qual efetivamente ocorrer a ENTRADA FÍSICA da mercadoria ou bem ou o FIM da PRESTAÇÃO DE SERVIÇO. Assim , o Difal deve ser recolhido para o Estado de destino físico da mercadoria, bem ou destino final do serviço. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 2 - Definição do local de cobrança para efeitos de recolhimento do ICMS Alteração do artigo 11, §8º da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Na hipótese de serviço de transporte interestadual de passageiros cujo tomador não seja contribuinte do imposto, o passageiro será considerado o consumidor final do serviço, e o fato gerador considerar-se-á ocorrido no Estado onde tenha início a prestação ou onde se encontre o transportador, quando este estiver em situação irregular pela falta de documentação fiscal ou quando a prestação for acompanhada de documentação inidônea, conforme o caso. Assim, o Difal não será devido para o estado do fim da prestação de serviço transporte. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 10 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 2 - Definição do local de cobrança para efeitos de recolhimento do ICMS Alteração do artigo 11, §8º II da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Na prestação de serviço de transporte interestadual de passageiros cujo tomador não seja contribuinte do imposto, foi considerada a prestação como interna, determinou-se que deverá ser aplicada a alíquota prevista para prestação interna, hipótese em que o DIFAL não será aplicado nesta prestação, tendo em vista que, nesse caso, o consumidor final encontra-se no próprio Estado em que o serviço é considerado prestado, isto é, o Estado de origem. Assim , o Difal não será devido para o estado do fim da prestação de serviço transporte. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 2 - Definição do local de cobrança para efeitos de recolhimento do ICMS Alteração do artigo 11, §8º II da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Na hipótese de serviço de transporte interestadual de passageiros cujo tomador não seja contribuinte do imposto, o destinatário do serviço considerar-se-á localizado no Estado da ocorrência do fato gerador, e a prestação ficará sujeita à tributação pela sua alíquota intern, o consumidor final encontra-se n próprio estado em que o serviço foi prestado. O Difal não será devido. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 11 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 3 - Fato Gerador do ICMS Alteração do Art. 12 , XIV, XV, XVI da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Considera ocorrido o fato gerador do ICMS no momento: a) do início da prestação de serviço de transporte interestadual, nas prestações não vinculadas a operação ou prestação subsequente, cujo tomador não seja contribuinte do imposto domiciliado ou estabelecido no Estado de destino; b) da entrada no território do Estado de bem ou mercadoria oriundo de outro Estado adquirido por contribuinte do imposto e destinado ao seu uso ou consumo ou à integração ao seu Ativo Imobilizado; e c) da saída, de estabelecimento de contribuinte, de bem ou mercadoria destinado a consumidor final não contribuinte do imposto domiciliado ou estabelecido em outro Estado LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 4 - Base de Cálculo do ICMS Difal Alteração do Art. 13, IX e X da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Difal – Entrada – Operações Prestações com Destino a Contribuinte do Imposto estadual a) o valor da operação ou prestação no Estado de origem, para o cálculo do imposto devido a esse Estado (ICMS próprio), com ICMS embutido neste valor, correspondente a alíquota interestadual. b) o valor da operação ou prestação no Estado de destino, para o cálculo do imposto referente ao Difal de contribuinte, com ICMS embutido neste valor, correspondente a alíquota prevista para a operação ou prestação interna no Estado de destino. Essa regra entende-se pela “Base Dupla” LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 12 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 4 - Base de Cálculo do ICMS Difal Alteração do Art. 13, IX e X da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Difal – ENTRADA – Operações Prestações com Destino a Contribuinte do Imposto estadual Valor da mercadoria s/ ICMS = R$ 5.000,00 Valor total da operação = R$ 5.000,00 / 0,88 = R$ 5.681,81 – com carga interestadual embutido Alíq ICMS interestadual - 12% = 681,81 (ICMS Origem) ICMS Difal = [(V oper - ICMS origem) / (1 - ALQ interna) x ALQ interna - (V oper x ALQ interestadual)] - ICMS Difal = [(R$ 5.681,81 - R$ 681,81) / (1-0,18) x 18% - (5.681,81 x 12%] - ICMS Difal = R$ 5.000,00 / 0,82 x 18% - R$ 681,81 - ICMS Difal = R$ 6.097,56 x 18% - R$ 681,81 - ICMS Difal = 1.97,56 - R$ 681,81 - ICMS Difal = 415,75 BASE DUPLA LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 4 - Base de Cálculo do ICMS Difal Alteração do Art. 13, IX e X da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Difal – ENTRADA – Operações Prestações com Destino a Contribuinte do Imposto estadual BASE DUPLA “Artigo 33 - O montante do imposto, inclusive nas hipóteses dos incisos IV, VI, XIV, XVII e XVIII do artigo 2º, integra sua própria base de cálculo, constituindo o respectivo destaque mera indicação para fins de controle. (Redação dada ao artigo pela Lei 17.470, de 13-12-2021; DOE 14-12-2021; Em vigor em 90 (noventa) dias a contar da data de sua publicação, observado o disposto no art. 150, inciso III, alínea “b”, da Constituição Federal) ... VI - na entrada no território deste Estado de bem ou mercadoria oriundo de outro Estado ou do Distrito Federal, adquirido por contribuinte do imposto, e destinados ao seu uso, consumo ou à integração ao seu ativo imobilizado; ...” Estado de São Paulo, através da Lei nº 17.470/21 manifestou em questão da base de cálculo do referido Difal: LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 13 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 4 - Base de Cálculo do ICMS Difal Alteração do Art. 13, §7º da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Difal – SAIDA – Operações Prestações com Destino a NÃO contribuinte do Imposto estadual a) prestação de serviço de transporte interestadual de qualquer natureza, não vinculadas a operação ou prestação subsequente cujo tomador não seja contribuinte do imposto domiciliado ou estabelecido no Estado de destino; e b) na saída, de estabelecimento de contribuinte, de bem ou mercadoria destinado a consumidor final não contribuinte do imposto domiciliado ou estabelecido em outro Estado. A base de cálculo do Difal neste caso será o valor da operação ou o preço do serviço, tanto para o cálculo do imposto devido ao Estado de origem como o devido ao Estado de destino, isto é, base única: LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 4 - Base de Cálculo do ICMS Difal Alteração do Art. 13, §7º da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Difal – SAIDA – Operações Prestações com Destino a NÃO contribuinte do Imposto estadual § 1º A base de cálculo do imposto de que tratam os incisosI e II do “caput” é única e corresponde ao valor da operação ou o preço do serviço, observado o art. 13 da Lei Complementar nº 87, de 13 de setembro de 1996. Convênio ICMS nº 236/21: Cláusula segunda Nas operações e prestações de que trata este convênio, o contribuinte que as realizar deve: I - se remetente da mercadoria ou do bem: ....................................... II - se prestador de serviço: ............................ LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 14 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 4 - Base de Cálculo do ICMS Difal Alteração do Art. 13, §7º da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Difal – SAIDA – Operações Prestações com Destino a NÃO contribuinte do Imposto estadual Valor da mercadoria c/ ICMS = R$ 5.681,81 Alíq ICMS interestadual - 12% = 681,81 (ICMS Origem) - ICMS Difal = (5.681,81 x 0,18%) - (R$ 5.681,81 x 12% ) - ICMS Difal = R$ 1.022,61 - R$ 681,81 - ICMS Difal = R$ 340,79 BASE ÚNICA ICMS destino = [BC x ALQ intra] - ICMS origem LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 5 – Crédito do ICMS Difal Alteração do Art. 20-A da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): O crédito relativo às operações e prestações anteriores deve ser deduzido apenas do débito correspondente ao imposto devido à unidade federada de origem, quando ocorrer o momento do fato gerador: - do início da prestação de serviço de transporte interestadual, nas prestações não vinculadas a operação ou prestação subsequente, cujo tomador não seja contribuinte do imposto domiciliado ou estabelecido no Estado de destino; - da saída, de estabelecimento de contribuinte, de bem ou mercadoria destinados a consumidor final não contribuinte do imposto domiciliado ou estabelecido em outro Estado. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 15 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional 6 – Previsão Portal Único Difal Alteração do Art. 24-A da Lei Complementar 87/96 (Lei Kandir): Com advento da publicação da referida LC 190/222, foi instituída o Portal Nacional do Difal através do Convênio ICMS nº 235/21. Objetivo do Portal : Prestar as informações ao cumprimento obrigações tributárias Principal e Acessórias. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL Difal da SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA Houve mudanças em relação a Lei Complementar nº 190/22? Não. A LC 87/96 (Lei Kandir), já evidencia o diferencial de alíquota nos casos de substituição tributária (artigo 8º, §5º) e também nos casos de importação de bens (artigo 13, §3º). LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 16 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional Art. 3º Esta Lei Complementar entra em vigor na data de sua publicação, observado, quanto à produção de efeitos, o disposto na alínea "c" do inciso III do caput do art. 150 da Constituição Federal. “Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: III - cobrar tributos: a) em relação a fatos geradores ocorridos antes do início da vigência da lei que os houver instituído ou aumentado; b) no mesmo exercício financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; (Vide Emenda Constitucional nº 3, de 1993) c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alínea b; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 42, de 19.12.2003)” LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL No Estado de São Paulo: Publicação do Comunicado CAT nº 02/2022 -(DOE 28-01-2022) (...) 6 - considerando o acima disposto, a diferença entre as alíquotas interna do Estado de São Paulo e interestadual - DIFAL, nas operações e prestações destinadas a consumidor final não contribuinte do ICMS localizado neste Estado, será exigida a partir de 1º de abril de 2022. Princípio da Anterioridade Nonagesimal LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL 17 CRCSP - Material exclusivo para uso nas atividades promovidas por este Regional ADI 7066 x ADI 7070 Embora a ADI 7066 manifesta a suspensão imediata dos efeitos da norma por todo ano de 2022 e a postergação da vigência a partir de 1º de janeiro de 2023, justamente em cumprimento aos princípios da anterioridade nonagesimal e anual. Porém, a ADI 7.070 ataca a constitucionalidade do artigo 3ª da LC 190/22, que faz referência expressa ao artigo 150, inciso III, alínea c, da Constituição. Esse dispositivo constitucional prevê o respeito à anterioridade nonagesimal e também define que deve ser observado o disposto na alínea b. Esta, por sua vez, trata da anterioridade anual. A ADI 7070 questiona ainda a previsão contida no artigo 24-A, parágrafo 4º, da Lei Kandir (LC 87/96), incluído pela lei complementar que regulamentou o Difal de ICMS. Esse artigo também condicionou a cobrança do diferencial ao cumprimento da anterioridade nonagesimal. Para o estado de Alagoas, tal exigência limita o exercício da competência e capacidade dos estados. LEI COMPLEMENTAR Nº 190/22 E O DIFAL REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS Emenda Constitucional 87/15 Convênio ICMS nº 93/15 ADI 5464 2016 e ADI 5469 2021 Convênio ICMS nº 235/21 Lei Complementar nº 190/22 Lei Complementar 87/96 - Lei Kandir Convênio 236/2021 Convênio ICMS 235/21
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