Material do Professor - Memoriais - Prof Paulo Fuller (1)

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Memoriais 
 
Correspondência entre teses e pedidos: 
 
Teses (Direito) Pedidos 
 
Nulidade anulação do 
processo, ab initio (ou 
a partir de ...), com 
fundamento no art. 
564, inciso ..., do CPP 
Extinção da punibilidade declaração da 
extinção da 
punibilidade, em 
razão de ..., com 
fundamento no art. 
107, inciso ..., do CP 
Teses de mérito (principais): 
- falta de tipicidade / ilicitude / culpabilidade 
- escusas absolutórias 
- falta de prova 
absolvição, com 
fundamento no art. 
386, inciso ..., do CPP 
Teses de mérito (subsidiárias): 
- desclassificação 
- aplicação da pena: dosimetria (sistema trifásico), 
regime inicial e benefícios (PRD / sursis) 
idem 
 
 
 
 
 
 
 
Proposta de redação (enunciado 4 do livro de prática - p. 334) 
 
 
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 11ª Vara Criminal da 
Comarca de Maceió 
 
 
 
 
 Luiz, já qualificado nos autos da ação penal n. , por seu advogado, 
vem, perante Vossa Excelência, tempestivamente, apresentar Alegações 
Finais sob a forma de MEMORIAIS, com base no art. 403, § 3°, do Código 
de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos seguintes. 
 
I - Da Tempestividade 
 
 A intimação foi efetivada no dia ... . Tendo em vista que a data da 
intimação não deve ser computada (art. 798, § 1°, do CPP), observa-se que 
a contagem do prazo se iniciou no dia ... (1° dia útil subsequente ao da 
intimação, que foi excluído). 
 Assim, considerando-se a contagem em dias corridos (art. 798, caput, 
do CPP), temos que o prazo legal de 5 dias (art. 403, § 3°, do CPP) se encerra 
em ... . 
 
II - Dos Fatos 
 
 (...) 
 
 
 
III - Do Direito 
 
 A conduta imputada ao acusado é penalmente atípica, quer pela falta 
de dolo, que constitui o elemento subjetivo do tipo penal (atipicidade 
formal subjetiva), quer pela insignificância da lesão ao bem jurídico 
tutelado pela norma penal incriminadora (atipicidade material). 
 A respeito da tipicidade formal subjetiva, o art. 18, parágrafo único, 
do Código Penal, estabelece que “ninguém pode ser punido por fato 
previsto como crime, senão quando o pratica dolosamente”, salvo os casos 
expressos em lei (princípio da excepcionalidade dos crimes culposos, cuja 
punição exige expressa previsão legal). 
 No caso concreto, o acusado juntou prova de que pagara a dívida no 
curso do inquérito policial, comportamento que demonstra a absoluta 
ausência do dolo de fraudar, afastando assim a configuração do crime de 
emissão de cheque sem fundos, de acordo com o enunciado da Súmula n. 
246 do Supremo Tribunal Federal. 
 Em igual sentido, o enunciado da Súmula n. 554 do Supremo Tribunal 
Federal esclarece, a contrario sensu, que o pagamento de cheque emitido 
sem provisão de fundos, antes do recebimento da denúncia, obsta à 
propositura da ação penal. 
 Além disso, o valor do cheque emitido (R$ 36,00) deve ser 
considerado insignificante em face do patrimônio da ofendida (grande loja 
de departamentos), o que ainda implica a atipicidade material da conduta, 
pela ausência de lesão relevante ao bem jurídico tutelado pela norma penal 
incriminadora. 
 Assim, diante da atipicidade penal da conduta imputada (falta de 
dolo e insignificância), deve o acusado ser absolvido, com fundamento no 
art. 386, inciso III, do Código de Processo Penal. 
 Subsidiariamente, em caso de eventual condenação, deve a pena-
base ser aplicada no patamar mínimo legal, em face da inexistência de 
circunstâncias judiciais negativas, sendo o acusado primário e de bons 
antecedentes. 
 
 Cabe salientar que o mero fato de o acusado responder a outro 
processo não pode ser utilizado para agravar a pena-base, de acordo com 
o princípio constitucional da presunção de inocência (art. 5°, LVII, da CF) e 
o enunciado da Súmula n. 444 do Superior Tribunal de Justiça. 
 Caso afastada a tese absolutória da insignificância (atipicidade 
material), deve ser reconhecida a forma privilegiada do crime, diante da 
primariedade do acusado e do pequeno valor do prejuízo (art. 171, § 1°, c.c. 
o art. 155, § 2°, ambos do CP), com a aplicação somente da pena de multa 
e, caso assim não entenda Vossa Excelência, com a substituição da pena de 
reclusão por detenção, além da sua diminuição de 2/3. 
 Ainda para o caso de ser rechaçada a tese absolutória da ausência de 
dolo (atipicidade formal subjetiva), deve ser reconhecida a causa de 
diminuição de pena decorrente do arrependimento posterior (art. 16 do 
CP), pois o pagamento da dívida, ainda no curso do inquérito policial, 
significa reparação do dano anterior ao recebimento da denúncia, 
ensejando assim a incidência da aludida minorante na fração de 2/3. 
 Por derradeiro, e para o caso de ser aplicada pena privativa de 
liberdade, requer a determinação de regime inicial aberto, de acordo com 
o disposto no art. 33, § 2°, alínea c, e § 3°, do Código Penal, considerando a 
quantidade da pena (não superior a 4 anos), a primariedade do acusado e 
o fato de serem favoráveis todas as circunstâncias judiciais. 
 Pelos mesmos motivos, deve ser determinada a substituição da pena 
privativa de liberdade por restritivas de direitos, porque preenchidos os 
requisitos legais contidos no art. 44 do Código Penal e, caso assim não 
entenda Vossa Excelência, a concessão da suspensão condicional da pena 
(sursis do art. 77 do CP). 
 
IV - Do Pedido 
 
 Ante o exposto, requer seja julgada improcedente a acusação, para 
absolver o acusado, com fundamento no art. 386, inciso III, do Código de 
Processo Penal. 
 
 Subsidiariamente, requer a aplicação da pena no patamar mínimo 
legal e, sendo ela privativa de liberdade, requer a determinação de regime 
inicial aberto (art. 33, § 2°, c, e § 3°, do CP), bem como a sua substituição 
por penas restritivas de direitos (art. 44 do CP) e, caso assim não entenda 
Vossa Excelência, requer a concessão da suspensão condicional da pena 
(sursis - art. 77 do CP). 
 Em caso de eventual condenação, requer não seja fixado valor de 
reparação civil, em face da ausência de prejuízo pelo pagamento da dívida 
(art. 387, IV, do CPP), reconhecendo-se ainda o direito de o acusado 
recorrer em liberdade (art. 387, § 1°, do CPP). 
 
 Termos em que, 
 pede deferimento. 
 
 Local, data. 
Advogado - OAB n.