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CONTRATAÇÕES DIRETAS NA NLLC IV CURSO DE LICITAÇÕES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS PELA NOVA LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS Prof.ª Yndira Cunha PANORAMA GERAL MEDIDA PROVISÓRIA MEDIDA PROVISÓRIA 1.167 31.03.2023 MARCO PARA ESCOLHER O REGIME: 30/12/2023 OPÇÃO ESCOLHIDA DEVE SER INDICADA EM EDITAL OU ATO DA CONTRATAÇÃO DIRETA CONTRATOS SERÃO REGIDOS PELAS REGRAS DA LEI DE REGÊNCIA ESCOLHIDA EDITAL/ATO PUBLICADO ATE 29/12/23 Indicação prévia - DFD PANORAMA GERAL NLLC - ABRANGÊNCIA • Art. 1º Esta Lei estabelece NORMAS GERAIS DE LICITAÇÃO E CONTRATAÇÃO para as Administrações Públicas diretas, autárquicas e fundacionais da União, dos Estados, do Distrito Federal e DOS MUNICÍPIOS, e abrange: • I – os órgãos dos Poderes Legislativo e Judiciário da União, dos Estados e do Distrito Federal e os órgãos do Poder Legislativo dos Municípios, quando no desempenho de função administrativa; • II – os fundos especiais e as demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Administração Pública. • § 1º Não são abrangidas por esta Lei as empresas públicas, as sociedades de economia mista e as suas subsidiárias, regidas pela Lei nº 13.303, de 30 de junho de 2016, ressalvado o disposto no art. 178 desta Lei. QUE CONTRATOS SE SUJEITAM À NOVA LEI? Art. 2º Esta Lei aplica-se a: I - alienação e concessão de direito real de uso de bens; II - compra, inclusive por encomenda; III – LOCAÇÃO – PRECEDE LICITAÇÃO – Art. 51 – salvo característica de Localização/instalação – IV ART. 74 - INEXIGIBILIDADE ; IV - CONCESSÃO E PERMISSÃO DE USO DE BENS PÚBLICOS; ( DISCUSSÃO antiga – órgão de controle – isonomia - agora pacificada – LICITAÇÃO DISPENSA – ART. 76.”g” – chamada pública) V - prestação de serviços, inclusive os técnico-profissionais especializados; QUE CONTRATOS SE SUJEITAM À NOVA LEI? • (...) • VI - obras e serviços de arquitetura e engenharia; • VII - contratações de tecnologia da informação e de comunicação. • Art. 3º Não se subordinam ao regime desta Lei: I - contratos que tenham por objeto operação de crédito, interno ou externo, e gestão de dívida pública, incluídas as contratações de agente financeiro e a concessão de garantia relacionadas a esses contratos; II - contratações sujeitas a normas previstas em legislação própria. PANORAMA HISTÓRICO/VISÃO PRECONCEITUOSA CONTRATAÇÃO DIRETA O que é, como é vista por você? A GROSSO MODO, SEMPRE FOI VISTA COMO ATO IRREGULAR DA ADMINISTRAÇÃO participar de uma contratação direta é UM ILÍCITO - “POR FUGIR DO PROCEDIMENTO REGULAR”. UMA CONTRATAÇÃO COM CONOTAÇÃO DE DESONESTA – “METADE DE UM CRIME” (Jacoby) A MÍDIA JORNALISTICA JÁ CONDENAVA A CONTRATAÇÃO POR CONTRATOS DIRETOS, PELO SIMPLES FATO DE NÃO TER REALIZADO A LICITAÇÃO. VISÃO PRECONCEITUOSA MAS ESSA VISÃO É CORRETA? É PRECISO DESCONTITUIR A VISÃO! É UM PROCEDEIMENTO LEGITIMO DE EXCEÇÃO A REGRA DA LICITAÇÃO , MAS NÃO UM CRIME! O QUE GERA ESSA VISÃO DISTORCIDA DESTE PROCEDIMENTO DE COMPRA? DESCONHECIMENTO: 1. A nível dos técnicos (internos) para aplicar o procedimento corretamente - capacitação ; 2. Dos controles (que generalistas não são capazes de analisar individualmente as condutas e sancionam geral) ex: especificação pelas regras da ABNT – aplicando multa a agente. 3. E social – A população, a mídia que só compreende legítimo o processo regular. CONTRATAÇÃO DIRETA NA LEI 14.133/21 TRÊS SÃO OS PILARES PARA A FORMAÇÃO DO PROCESSO DE COMPRA 1. IMPARCIALIDADE NA ATUAÇÃO DA FUNÇÃO PÚBLICA 2. RAZOABILIDADE SOBRE O PREÇO/O CUSTO 3. QUALIFICAÇÃO PROFISSIONAL PERMANENTE PARA CONHECENDO A LEI,SABER APLICÁ-LA NA FORMALIZAÇÃO DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO EXEMPLO – DISCUSSÃO https://www.conjur.com.br/2022-dez-01/opiniao-decisao-crime-contratacao-direta-ilegal CONTRATAÇÃO DE ADVOGADO – INEXIGBILIDADE O Ministério Público buscava o recebimento de denúncia em face dos então dirigentes da universidade, da assessora jurídica interna da instituição — que emitira um parecer favorável à contratação — e, enfim, do advogado contratado em regime de inexigibilidade de licitação. A alegação, com base na Lei nº 8.666/ 1993, vigente à época, era de que a contratação do defensor teria ocorrido "FORA DAS HIPÓTESES PREVISTAS EM LEI E DEIXA[DO] DE OBSERVAR AS FORMALIDADES PERTINENTES À DISPENSA OU À INEXIGIBILIDADE" ACORDÃO PARADIGMA • No entender do órgão ministerial, resumidamente, a acusação se justificaria (1) pelo suposto "valor exorbitante" dos honorários acordados, de R$ 63 mil ("mais do que o quíntuplo do valor indicado na tabela" da OAB), sem o preenchimento da formalidade de justificativa de preço; (2) pela pretensa falta de singularidade da causa, que abordaria "questões corriqueiras de Direito Processual Civil e Direito Administrativo"; e (3) pela alegada ausência de notória especialização do causídico contratado, qualificado como um "clínico geral" pela promotoria, por atuar em diversos ramos do Direito. Singular Proc. 8666/93 ACORDÃO PARADIGMA • Ao negar provimento ao recurso ministerial, a 4ª Câmara de Direito Criminal do TJ-SP levantou muitos pontos de atenção sobre o crime de "contratação direta ilegal", hoje tipificado no artigo 337-E do Código Penal (antes constante do artigo 89 da Lei nº 8.666/1993) [1]. • O primeiro deles é o seguinte: a conduta antes criminalizada pelo artigo 89 da Lei nº 8.666/1993 não coincide completamente com aquela atualmente prevista no artigo 337-E do Código Penal. • Enquanto a antiga norma punia o ato de "DISPENSAR OU INEXIGIR LICITAÇÃO FORA DAS HIPÓTESES PREVISTAS EM LEI, OU DEIXAR DE OBSERVAR AS FORMALIDADES PERTINENTES À DISPENSA OU À INEXIGIBILIDADE", a atual refere-se ao de "ADMITIR, POSSIBILITAR OU DAR CAUSA À CONTRATAÇÃO DIRETA FORA DAS HIPÓTESES PREVISTAS EM LEI". ACORDÃO PARADIGMA • a nova redação ABANDONOU por completo a formulação de "deixar de observar as formalidades pertinentes à dispensa ou à inexigibilidade". • Como esclareceu o acórdão, em outras palavras, houve abolitio criminis em relação a essa conduta específica, de modo que uma suposta ausência formal de "justificativa do preço" para a contratação do advogado, ainda que fosse verdadeira, não mais configuraria crime. • Aliás, o próprio Ministério Público do Estado de São Paulo já havia se manifestado nesse sentido em seu Boletim Criminal Comentado nº 133, de abril de 2021. Na publicação, que não está mais disponível ao público, dizia-se que a Lei nº 14.133/2021 "claramente se desprende de formalismos que não comprometam o interesse público, não fazendo qualquer sentido um tipo penal punindo a simples inobservância de solenidades" • Em seguida, a Câmara julgadora entendeu que dois pressupostos para a CONFIGURAÇÃO DO CRIME não haviam sido indicados pela denúncia: A INTENÇÃO ESPECÍFICA DOS AGENTES DE CAUSAR DANO AO ERÁRIO E O EFETIVO PREJUÍZO À ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. Apesar desses elementos não constarem expressamente da redação contida no artigo 337-E do Código Penal (nem do dispositivo da Lei nº 8.666/1993 que o antecedeu), são tidos como imprescindíveis, pelos tribunais, para a configuração do tipo penal em questão, em atenção ao caráter de ultima ratio do direito penal. ACORDÃO PARADIGMA • O Supremo Tribunal Federal, por sua vez, também já se manifestou sobre "o prejuízo ao erário e a finalidade específica de favorecimento indevido como necessários à adequação típica" do crime de contratação direta.As conclusões são pertinentes, inclusive, para as autoridades administrativas que venham a avaliar casos dessa natureza. • O artigo 74, inciso III, alínea "e", da Lei nº 14.133/2021 retrata como inexigível a licitação quando relacionada à contratação de determinados serviços técnicos especializados "de natureza predominantemente intelectual com profissionais ou empresas de notória especialização", entre os quais o "patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas". • A eventual terceirização de advogados pelo poder público, assim, é legítima e pode decorrerde uma confluência de fatores. Apesar de a Nova Lei de Licitações não mais exigir a "natureza singular" do serviço prestado, como fazia a lei anterior, as circunstâncias do caso concreto devem ser discriminadas pelo gestor público ao proceder com a contratação direta. ACORDÃO PARADIGMA • Aqui, o acórdão levou em consideração (1) o prazo exíguo para a universidade apresentar sua contestação na ação popular; (2) a acelerada dinâmica de trabalho das duas únicas assessoras jurídicas da universidade, que não possuíam condições de tempo, conhecimento específico nem experiência para assumir aquele tipo de demanda; e (3) o valor discutido no processo, da monta de R$ 7,5 milhões. De fato, a decisão pela contratação de advogados externos não precisa depender exclusivamente da complexidade da matéria discutida. Ela é recomendada sempre que a atuação em uma causa possa criar riscos econômicos à instituição ou comprometer as atividades rotineiras do seu corpo jurídico interno. ACORDÃO PARADIGMA • O parágrafo 3º do artigo 74 da Nova Lei de Licitações associa o critério da "notória especialização" ao profissional ou à empresa "cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experiência, publicações, organização, aparelhamento, equipe técnica ou outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho é essencial e reconhecidamente adequado à plena satisfação do objeto do contrato". A nova lei não mais utiliza a expressão "indiscutivelmente o mais adequado", como fazia o artigo 25, § 1º, da Lei nº 8.666/1993, que limitava de forma demasiadamente vaga as hipóteses de inexigibilidade de licitação. ACORDÃO PARADIGMA • Ainda, em relação aos honorários propostos, é evidente que eventuais valores exorbitantes acenderiam um alerta vermelho a respeito da idoneidade da contratação. No entanto, deve-se ter cautela para que a expressão "valor exorbitante" não seja utilizada como um mero recurso retórico para formular acusações descabidas, como foi o caso. ACORDÃO PARADIGMA A 14.133/21 UM MUSEU DE NOVIDADES • A lei 14.133/21 - É uma LEI EXTREMAMENTE TÉCNICA, – grande valorização da fase prévia do procedimento – PLANEJAMENTO para construir o PROCESSO DE COMPRA; • É um grande almanaque, um compêndio de tudo que já se conhecia a nível de legislação sobre licitação, a nível federal, e agora se faz determinado a ser aplicado a nível dos entes subnacionais; (lei 10520/2002; lei 12462/11; lei 123/06) • Nela esta contido orientações jurisprudenciais dos órgãos de controle , Instruções normativas da MPLG; IN05/17, IN 01/19; Diretiva. Internacional 24/14, decisões do TCU – Reunião positiva a nível pedagógico de aplicação. A APLICAÇÃO E COMO OS MUNICÍPIOS VÃO ESTAR ALINHADOS A ESSA NOVA DEMANDA ? ALINHANDO A SUA ESTRUTURA TÉCNICA E FISICA; E OFERTANDO CAPACITAÇÃO PARA A ESCORREITA FORMAÇÃO DO TOMBO PROCESSUAL. RECONHECER A ESTRUTURA PESSOAL E FISICA OBJETIVOS Alcance da solução para a satisfação do interesse público CONTRATAÇÃO PÚBLICA PELA NOVA LEI Nº 14.133/2021 FASE DE PLANEJAMENTO LEGISLAÇÃO APLICÁVEL LEI/REGULAME NTOS COMPREENDER PARA INSERIR AS PEÇAS DENTRO DO RITO PROCESSUAL DA ADM. PÚBLICA + CONHECER A ESTRUTURA DO ORGÃO Estratificação de função Ao conhecer a realidade – demandaremos: NÃO INVENTAREMOS A RODA! NECESSIDADE DE ORGANIZAÇÃO PLANEJAMENTO, EFICIENCIA, DILIGÊNCIA RECONHECIMENTO DO ESPELHO ADMINISTRATIVO – o que será preciso mudar, organizar na minha estrutura para funcionar sob a nova lei. REGULAMENTAÇÃO – PARA REFLETIR SUA REALIDADE – Regulamentos federais podem ser utilizados . ATINGIR O INTERESSE ADMINISTRATIVO = objetivo – solução CONTRATO EFICAZ. ( bons recursos humanos/materiais, boas regras, realidade.) Procedimentos prévios e que agora precisam estar contido dentro do tombo – PCA IN01/19, ETP IN05/17, Matriz de Risco RCD/IN05...) BONS CONTRATOS DECORREM DE: BONS CONTRATOS Bom conhecimento da realidade órgãos/ entidade Boas regras Bons recursos materiais Bons recursos humanos ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO VISÃO PADRÃO/MELHORIAS – Afastar vícios ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO HÁ DIFERENÇA SOBRE OS OBJETIVOS? OBJETIVOS DA LICITAÇÃO REGULAR X OBJETIVOS DA CONTRATAÇÃO DIRETA (EXCEÇÃO) Há diferença sobre o que se faz proposto? NÃO! GERAL: AMBOS BUSCAM ATINGIR A NECESSIDADE ADMINISTRATIVA RESTRITO: Excepcionalidade ( demandas específicas) Custo-benefício ao longo de toda a contratação Precificação adequada OBJETIVOS DA LICITAÇÃO Quadro – Alessandro Macedo OBJETIVOS DA LICITAÇÃO (...) Quadro – Alessandro Macedo OBJETIVOS DA CONTRATAÇÃO DIRETA • PONTOS DINÂMICOS – LINHA RESTRITIVA: ATINGIR O OBJETIVO IMEDIATO DA ADMINISTRAÇÃO DE MODO MENOS BUROCRÁTICO – EMERGENCIA/CALAMIDADE – ASPECTOS FÁTICOS; VALIDAR A CONTRATAÇÃO DE ALGO QUE TEM CERTA ESPECIFICIDADE – INEXIGIBILIDADE VALIDAR A CONTRATAÇÃO QUE ENVOLVA VALORES BAIXOS PARA OTIMIZAR TEMPO E ALCANCE. Objetivos da Nova Lei – APLICADOS AO PROCEDIMENTO REGULAR E DIRETO 1. PADRONIZAÇÃO: Previsão tímida no inciso I do art. 15 da Lei 8666/93 – preferência a utilizar padrões, modelos; Alcance geral enquanto princípio – Inc.V – “a” – art. 40 da Lei 14133/21; Art.40 V - atendimento aos princípios: a) da padronização, considerada a compatibilidade de especificações estéticas, técnicas ou de desempenho; • Padronização de minutas de edital, pareceres , itens, compras, catálogo eletrônico de preços.... Aplicável a todos os níveis federados; • Utilização do PORTAL NACIONAL DE CONTRATAÇÕES PÚBLICAS – PNCP - alimentação dos processos – MINUTAS E MODELOS ferramenta de padronização para ofertar PUBLICIDADE e efetividade 1. PADRONIZAÇÃO: PORTAL Verificação - De dois artigos: Art. 54. A publicidade do edital de licitação será realizada mediante divulgação e manutenção do inteiro teor do ato convocatório e de seus anexos no Portal Nacional de Contratações Públicas (PNCP). Art. 94. A divulgação no Portal Nacional de Contratações Públicas (PNCP) é condição indispensável para a eficácia do contrato e de seus aditamentos e deverá ocorrer nos seguintes prazos, contados da data de sua assinatura: I – 20 (vinte) dias úteis, no caso de licitação; II – 10 (DEZ) DIAS ÚTEIS, NO CASO DE CONTRATAÇÃO DIRETA. § 1º OS CONTRATOS CELEBRADOS EM CASO DE URGÊNCIA TERÃO EFICÁCIA A PARTIR DE SUA ASSINATURA E DEVERÃO SER PUBLICADOS NOS PRAZOS PREVISTOS NOS INCISOS I E II DO CAPUT DESTE ARTIGO, SOB PENA DE NULIDADE. PADRONIZAÇÃO - PUBLICIDADE 2.PLANEJAMENTO Alocado expressamente na categoria de princípio – art. 5º lei Geral – art. 74 da CF – CONTROLE É O PILAR DE SUSTENTAÇÃO DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO DE COMPRA E AQUISIÇÃO (In05/17; In01/19) Questionamento sobre esse pilar de Planejar! NA CONTRATAÇÃO DIRETA NÃO EXISTE PLANEJAMENTO? ATÉ PARA CONTRATAR DIRETAMENTE DEVEMOS ESTAR PLANEJADOS A FASE PRÉVIA DE PLANEJAMENTO / PREPARATÓRIA DO ATO (É NATURAL DO PROCESSO LÍCITATÓRIO) E QUANDO OCORRE A URGÊNCIA A EMERGÊNCIA ?.... NA CONTRATAÇÃO DIRETA NÃO EXISTE PLANEJAMENTO? • ... A URGÊNCIA OU EMERGÊNCIA QUE DECORRE DE ALGO PLANEJÁVEL.... • OU SEJA QUE DEVERIA SE DAR POR UM PROCESSO REGULAR. • .... EXEMPLOS? CONTRATO DE LIMPEZA QUE DEVERIA TER SIDO PRORROGADO, MAS NÃO O FOI, VENCEU... A ADMINISTRAÇÃO NÃO PODE SUSPENDER O TIPO DE SERVIÇO POR FORÇA DA SUA NATUREZA ... • CONTRATA EMERGENCIALMENTE... NA CONTRATAÇÃO DIRETA NÃO EXISTE PLANEJAMENTO? NA CONTRATAÇÃO DIRETA NÃO EXISTE PLANEJAMENTO? • CONHECIDA PELO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIÃO COMO:(destaque acordão TCE- RJ _100.089-8/2013 “URGÊNCIA E EMERGÊNCIA FABRICADA” O Tribunal de Contas da União, evoluindo seu entendimento sobre o tema, vem manifestando-se pela possibilidade de realizar a contratação direta nos casos de “urgência/emergência fabricada”, para que não seja afetado mais ainda o interesse público, ALERTANDO, CONTUDO, PARA NECESSIDADE DE RESPONSABILIZAÇÃO DA CONDUTADO AGENTE PÚBLICO que não adotou tempestivamente as providências cabíveis, gerando a situação emergencial NA CONTRATAÇÃO DIRETA NÃO EXISTE PLANEJAMENTO? EMBORA ILEGAL, é evidente que o interesse público e a situação de urgência pública devem ser atendidos. SE INDISPENSÁVEL, A CONTRATAÇÃO DIRETA POR URGÊNCIA DEVE OCORRER, mesmo que decorrente de falha de planejamento a urgência verificada. Ocorre que neste caso, é preciso INSTAURAR PROCESSO ADMINISTRATIVO PARA APURAR A RESPONSABILIDADE DE QUEM DEU CAUSA a esta situação de urgência, decorrente de má-gestão, falha de planejamento ou de desídia administrativa. (Prof.José Anacleto) NA CONTRATAÇÃO DIRETA NÃO EXISTE PLANEJAMENTO? É o que determina expressamente a nova lei de licitações: ART. 75, § 6º. • “ CONSIDERA-SE EMERGENCIAL a contratação por dispensa com objetivo de manter a continuidade do serviço público, e deverão ser observados os valores praticados pelo mercado na forma do art. 23 desta Lei e adotadas as providências necessárias para a conclusão do processo licitatório, SEM PREJUÍZO DE APURAÇÃO DE RESPONSABILIDADE DOS AGENTES PÚBLICOS QUE DERAM CAUSA À SITUAÇÃO EMERGENCIAL” 2.PLANEJAMENTO Aplicação do Gerenciamento de Risco da IN.05/2017 Desde 2017, a Instrução Normativa nº 05 do MPDG tornou O MAPA DE RISCOS como documento obrigatório a ser feito na fase do planejamento e atualizado posteriormente. QUANDO EM PRODUÇÃO DO ETP – SE PRECISA ESTUDAR O RISCO SOBRE AQUELE OBJETO, ASSOCIADO AO SEU CICLO DE VIDA ( OBJETO + CUSTOS ASSOCIADOS – MANUTENÇÃO, ASSISTENCIA..) 3. CELERIDADE • Relativização das nulidades: Nulidade x Formalidade – efeito prático for legal – aproveitável – diligencias em qualquer momento – já defendido e praticado a nível de consultoria.. – riscos de violar a isonomia? Imperativo – sanar e convalidar vícios – preservar efeitos válidos de atos viciados. • Uso da tecnologia – procedimentos eletrônicos ETP - TR DIGITAL , DISPENSA ELETRÔNICA... • Inversão de fases – não importa a modalidade 4. VALORES SOCIAIS • Uso de critérios no edital, TRAZIDOS NO ETP E TR, OU PB que promovam a igualdade de acesso, de mão de obra negra, feminina, egresso... – DECRETO FEDERAL 11.430 08/03/23 - VOZ – As Mulheres vítimas de violência doméstica – regulando o §9º do art. 25 da lei 14.133/21 • Os municípios podem regulamentar as formas de disputa, os critérios de desempate, licitações específicas até determinado valor... APLICANDO VALORES SOCIAIS Decreto nº 11.430, de 08/03/2023 • Decreto nº 11.430, de 08/03/2023 - Regulamenta a Lei nº 14.133, de 1º de abril de 2021, para dispor sobre a exigência, em contratações públicas, de percentual mínimo de mão de obra constituída por mulheres vítimas de violência doméstica e sobre a utilização do desenvolvimento, pelo licitante, de ações de equidade entre mulheres e homens no ambiente de trabalho como critério de desempate em licitações, no âmbito da administração pública federal direta, autárquica e fundacional. • Percentual aplicável • Art. 3º Os editais de licitação E OS AVISOS DE CONTRATAÇÃO DIRETA para a contratação de serviços contínuos com regime de dedicação exclusiva de mão de obra, nos termos do disposto no inciso XVI do caput do art. 6º da Lei nº 14.133, de 2021, preverão o emprego de mão de obra constituída por mulheres vítimas de violência doméstica, em percentual mínimo de oito por cento das vagas. • (...) • § 1º O disposto no caput aplica-se a contratos com quantitativos mínimos de vinte e cinco colaboradores. • § 2º O percentual mínimo de mão de obra estabelecido no caput deverá ser mantido durante toda a execução contratual. • Este Decreto entra em vigor em 30 de março de 2023. • Fonte: https://www.in.gov.br/en/web/dou/-/decreto-n-11.430-de-8-de-marco-de- 2023-468754527 Decreto nº 11.430, de 08/03/2023 https://www.in.gov.br/en/web/dou/-/decreto-n-11.430-de-8-de-marco-de-2023-468754527 5. EFICIÊNCIA ECONÔMICA AMPLIAÇÃO DO GANHO FINANCEIRO A ADMINISTRAÇÃO – MELHOR EMPREGO DA VERBA PÚBLICA Cotação seguindo padrão do Painel de Preços Remuneração variável - ganho por desempenho – quanto mais diminuir seu tempo de obra por exemplo, haverá a aplicação de um bônus pela administração; Matriz de Riscos – preocupação com a alocação de riscos do contrato – inerente ao instituto – mas não aplicado – prevista desde o RDC e PPP – reequilíbrio financeiro Finalização de Grandes Obras – seguradoras assumem a execução do contrato – Seguro Garantia – GESTÃO DE CONTRATO 6. TRANSPARÊNCIA • Acesso a informação dos atos públicos: Instrumento : PNCP; Publicação dos Atos – em sítios eletrônicos e no próprio PNCP; 7. INTEGRIDADE – COMPLIANCE ART. 25. §4º - C/C ART. 6º, INC.XXII PREOCUPAÇÃO COM A POSTURA DO ENTE PÚBLICO SEUS SERVIDORES E OS QUE CONTRATAM COM A ADMINISTRAÇÃO Exigência das empresas em ter programas de Compliance – de integridade Aplicação para as contratações de grande vulto Como critério de Desempate Auto saneamento (em fase habilitatória) LINDB E A NLLC Parâmetros de confluência – FORMAÇÃO DOS ATOS (I) Arts. 20, 21, 22, 27 e 28: Dever de MOTIVAÇÃO DAS DECISÕES administrativas; (II) Arts. 23, 24, 25 e 30: Fortalecimento da SEGURANÇA JURÍDICA NAS RELAÇÕES COM O PODER PÚBLICO; (III) Arts. 26 e 29: Mecanismos incrementadores da PARTICIPAÇÃO DA SOCIEDADE CIVIL NA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. LINDB E A NLLC Parâmetros de confluência ARTIGO 20 DA LINDB estabelece que, nas esferas administrativa, controladora (tribunais de contas e controladorias) e judicial não se decidirá com base em valores jurídicos abstratos sem que SEJAM CONSIDERADAS AS CONSEQUÊNCIAS PRÁTICAS DA DECISÃO. O parágrafo único - “A MOTIVAÇÃO demonstrará a necessidade e adequação da medida imposta ou da invalidação de ato, contrato, ajuste, processo ou norma administrativa, inclusive em face das possíveis alternativas”. – NECESSIDADE DA MOTIVAÇÃO! - ARTIGO 21 dispõe que a DECISÃO que decretar a invalidação de ato, contrato, ajuste, processo ou norma administrativa DEVERÁ INDICAR AS CONSEQUÊNCIAS. - ARTIGO 22 reza que, na interpretação de normas sobre gestão pública, SERÃO CONSIDERADOS OS OBSTÁCULOS E AS DIFICULDADES REAIS DO GESTOR E AS EXIGÊNCIAS DAS POLÍTICAS PÚBLICAS A SEU CARGO, sem prejuízo dos direitos dos administrados. ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO VISÃO GERAL PREVIAMENTE : • 1. EXIGÊNCIAS DA NOVA LEI: INDIVIDUALIZAÇÃO PARA IDENTIFICAÇÃO DAS FUNÇÕES: - AGENTE DE CONTRATAÇÃO - COMISSÃO DE LICITAÇÃO - AGENTE DE CONTRATAÇÃO DIRETA - FISCAL - GESTOR - EQUIPE MULTIDISCIPLINAR – AGENTES DE PLANEJAMENTO/TECNICOS A) AGENTE DE CONTRATAÇÃO: Na Lei de Licitações temos a formação de uma comissão de licitação para a realização do procedimento licitatório. A partir de agora, em regra, não há mais a formação dessa comissão. Haverá uma figura semelhante ao pregoeiro (da Lei de Pregão), chamado de agente de contratação, que será designado, preferencialmente, entre servidores efetivos ou empregados públicos, sendo o principal responsável pelo procedimento licitatório. - A expressão “preferencialmente” exige o dever de justificativa em caso de opção por servidores comissionados. VIDE PARECER TCM Auxílio: com a extinção da comissão de licitação, o agente de licitação terá uma equipe de apoio, que exercerá o seu assessoramento, não tendo, entretendo, poder decisório. AGENTES PÚBLICOS B) AUTORIDADE SUPERIOR: A autoridade superior pode ser equiparada ao agente competente, da lei 8.666/93. ESSA AUTORIDADE É HIERARQUICAMENTE SUPERIOR AO AGENTE DE CONTRATAÇÕES e tem como competência adjudicar e homologar o processo de licitação. AGENTES PÚBLICOS C) COMISSÃO DE LICITAÇÃO: Bens e serviços especiais: quando se tratar da contratação de bens e serviços especiais, é possível (mas não obrigatório) o estabelecimento de uma comissão de no mínimo três membros. Diálogo competitivo: para essa nova modalidade de licitação, será obrigatória a formação de comissão de licitação com pelo menos três membros. Atenção: (responsabilidadesubjetiva/culpas in eligendo e in vigilando) AGENTES PÚBLICOS Art. 169. (linhas de defesa): (...) I – PRIMEIRA LINHA – SERVIDORES; AGENTES DE LICITAÇÃO E AUTORIDADE – ÁREA DE GOVERNANÇA II – SEGUNDA LINHA – ASSESSORAMENTO JURÍDICO III – TERCEIRA LINHA – ORGÃO CENTRAL DE CONTROLE INTERNO E TRIBUNAL DE CONTAS § 3º Os integrantes das linhas de defesa a que se referem os incisos I, II e III do caput deste artigo observarão o seguinte: II - quando constatarem irregularidade que configure dano à Administração, sem prejuízo das medidas previstas no inciso I deste § 3º, adotarão as providências necessárias para a apuração das infrações administrativas, observadas a segregação de funções e a necessidade de individualização das condutas, bem como remeterão ao Ministério Público competente cópias dos documentos cabíveis para a apuração dos ilícitos de sua competência. AGENTES ENVOLVIDOS NO PROCESSO – ELEMENTO DE CONTROLE MAPA MENTAL - AGENTES Quadro – Alessandro Macedo Possibilidade de contratação por prazo determinado de serviço ou de profissional especializado para assessorar os agentes públicos responsáveis pela condução da licitação quando em licitação que envolva bens ou serviços especiais cujo objeto não seja rotineiramente contratado pela Administração (art. 8º, §4º) AGENTES DE CONTRATAÇÃO EXCEPCIONALIDADE BENS/SERVIÇOS ESPECIAIS AGENTES E COMISSÃO DE CONTRATAÇÃO O agente de contratação não participa da etapa de Planejamento (ETP, TR, PB, pesquisa de preços e minuta do edital) e da etapa contratual ( Pode auxiliar) Art. 8º, §1º - Pode contar com a equipe de apoio (atentar art. 7º,I) Quadro – Alessandro Macedo AGENTES E COMISSÃO DE CONTRATAÇÃO (...) Quadro – Alessandro Macedo CONDUÇÃO DA LICITAÇÃO Agentes de contratação Comissão de contratação Comissão de contratação Quadro – Alessandro Macedo CONDUÇÃO DA LICITAÇÃO (...) Quadro – Alessandro Macedo FORMALIDADES DO PROCESSO LICITATÓRIO FORMALISMO MODERADO – PALAVRA DE ORDEM – DILIGÊNCIAR - ACORDÃO TCU – 1.211/21 – diligenciar – juntada de documento novo que declare situação preexistente. “o pregoeiro, durante as fases de julgamento das propostas e/ou habilitação, deve sanear eventuais erros ou falhas que não alterem a substância das propostas, dos documentos e sua validade jurídica, mediante decisão fundamentada, registrada em ata e acessível aos licitantes, nos termos dos arts. 8º, inciso XII, alínea “h”; 17, inciso VI; e 47 do Decreto 10.024/2019; SENDO QUE A VEDAÇÃO À INCLUSÃO DE NOVO DOCUMENTO, PREVISTA NO ART. 43, § 3º, DA LEI 8.666/1993 E NO ART. 64 DA NOVA LEI DE LICITAÇÕES (LEI 14.133/2021), NÃO ALCANÇA DOCUMENTO AUSENTE, comprobatório de condição atendida pelo licitante quando apresentou sua proposta, que não foi juntado com os demais comprovantes de habilitação e/ou da proposta, por equívoco ou falha, o qual deverá ser solicitado e avaliado pelo pregoeiro”. ATOS ELETRÔNICOS – ASSINATURAS ELETRÔNICAS – (gratuitas - .gov.br) ATOS MAIS DINÂMICOS E PUBLICIZADOS NO PNCP – alcance da moralidade pela transparência – amplo alcance do PNCP; e postura educativa sobre a permissão de conhecer a peça dos processos anexados ao sistema.) FORMALIDADES DO PROCESSO LICITATÓRIO Art. 12 da NLLC REGRAS DE DISCIPLINA PARA PARTICIPAR DO PROCESSO VEDAÇÃO A PARTICIPAÇÃO NO CERTAME – NA DISPUTA; VEDAÇÃO A PARTICIPAÇÃO NA FASE DE EXECUÇÃO AUTOR DO PROJETO VEDAÇÃO A DISPUTA DA LICITAÇÃO OU PARTICIPAR DA EXECUÇÃO DO CONTRATO – Art. 14 Quadro – Alessandro Macedo VEDAÇÃO A DISPUTA DA LICITAÇÃO OU PARTICIPAR DA EXECUÇÃO DO CONTRATO – Art. 14 (...) Quadro – Alessandro Macedo “HAVENDO DEMONSTRAÇÃO DE SERVIÇO ESPECIALIZADO NA ÁREA DA SAÚDE E CREDENCIANDO-SE PARENTE EM PRIMEIRO GRAU DO GESTOR MUNICIPAL, PODE, SER PROCEDIDA A SOBREDITA CONTRATAÇÃO?” EMENTA: SERVIÇO ESPECIALIZADO NA ÁREA DA SAÚDE. CREDENCIAMENTO. SERVIÇO ESPECIALIZADO. CONTRATAÇÃO DE PARENTE EM PRIMEIRO GRAU DE GESTOR MUNICIPAL. 1. Pode-se concluir que a Lei nº 8.666/93, especificamente no artigo 9º, III, expressamente não veda à participação de parente em primeiro grau de gestor municipal em licitações, o que não afasta, na casuística, a análise de elementos que possam caracterizar privilégio e favorecimento da empresa, em violação aos princípios da isonomia, moralidade e da impessoalidade; 2. A NOVA LEI DE LICITAÇÃO N° 14.133/21, por sua vez, no seu art. 14, inciso IV, É MAIS PRECISA COM RELAÇÃO A VEDAÇÃO DA PARTICIPAÇÃO daquele que seja cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau de dirigente do órgão ou entidade contratante ou com agente público que desempenhe função na licitação ou atue na fiscalização, ou na gestão do contrato.. (PROCESSO Nº 20458e21 - Consulta) – Ex. Clinica de Hemodiálise _ Exclusividade Relativa) POSICIONAMENTO DO TCM/BA COMPREENSÃO DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO INVERSÃO DAS “FASES” DA LICITAÇÃO. A regra é o julgamento e depois a habilitação, com fase única de recurso. Apesar de essa ser a regra, é possível ainda a ocorrência da habilitação antes do julgamento em situações excepcionais. AS FASES, AGORA, SEGUIRÃO A SEGUINTE ORDEM: - Preparatória (chamada de fase interna na Lei 8.666/93) - PLANEJAMENTO; - Divulgação do edital de licitação; - PARA ABRIR A FASE EXTERNA - Apresentação de propostas e lances, quando for o caso; - JULGAMENTO – NÃO HÁ DISPUTA. - HABILITAÇÃO – TAMBÉM EXIGIDA EM CONTRATAÇÃO DIRETA. - RECURSAL; - NÃO HÁ FASE RECURSAL EM CONTRATAÇAÕ DIRETA - - HOMOLOGAÇÃO – RATIFICAÇÃO DO ATO DE CONTRATAÇÃO/PUBLICADO. COMPREENSÃO DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO FASES DA LICITAÇÃO Quadro – Alessandro Macedo FASE DE PLANEJAMENTO INTERNA – PREPARATÓRIA PRINCIPAIS ELEMENTOS DE COMPREENSÃO PARA A FORMAÇÃO DOS ELEMENTOS DE TOMBO. QUEM COMPÕE A EQUIPE multidisciplinar? O AGENTE DE CONTRATAÇÃO PODE PARTICIPAR DA FASE INTERNA? CAPACIDADE TECNICA E SETORIAL – Compreensão da realidade do órgão. FORMAÇÃO DA EQUIPE MULTIDISCIPLINAR Objeto Prefeita Descrição EQUIPE 4 PESSOAS • Agente de planejamento Área solicitante • Agente de Planejamento Área Técnica • Agente de planejamento – Apoio (2) - licitação Capacidade técnica sobre o objeto Capacidade Setorial SECRETARIA SOLICITANTE QUESTIONAMENTO? • O AGENTE DE CONTRATAÇÃO PODE DAR APOIO NA PARTE INTERNA, COMPONDO A EQUIPE MULTIDISCIPLINAR DE FORMAÇÃO DO ETP? • UMA DAS FUNÇÕES DO AGENTE DE CONTRATAÇÃO É DE: • I - auxiliar, quando solicitado, na elaboração dos atos da fase interna que não são suas atribuições; • Logo, pode fazer parte da equipe multidisciplinar como agente de apoio. VIOLA A SEGREGAÇÃO DE FUNÇÕES? NÃO – CONTROLE – FUNÇÃO SUCETÍVEL A RISCOS OBSERVAR – ORIENTAÇÃO DE CONTROLE • A participação de servidor na fase interna do pregão eletrônico (como integrante da equipe de planejamento) e na condução da licitação (como pregoeiro ou membro da equipe de apoio) viola os princípios da moralidade e da segregação de funções. (Acórdão 1278/2020-TCU-Primeira Câmara); • É vedado o exercício, por uma mesma pessoa, das atribuições de pregoeiro e de fiscal do contrato celebrado, por atentar contra o princípio da segregação das funções. (Acórdão 1375/2015-TCU-Plenário) • NÃO VIOLA, CONTUDO, A SEGREGAÇÃO DE FUNÇÕES, A COLABORAÇÃO DO AGENTE DE CONTRATAÇÃO COM O PLANEJAMENTO DA LICITAÇÃO, OFERTANDO INFORMAÇÕES RELEVANTES QUE POSSAM AMPLIAR A EFICIÊNCIA DO PROCESSO LICITATÓRIO. • ( José Anacleto – Zênite _https://zenite.blog.br/agente-de-contratacao/?doing_wp_cron IN 58/2022 ORIENTAÇÃO SOBRE A FORMAÇÃO DA EQUIPE TÉCNICA • ART. 3º • TRATA DA DEFINIÇÃO DAS FUNÇÕES DOS AGENTES ENVOLVIDOS : • V - requisitante: agente ou unidade responsável por identificar a necessidade de contratação de bens, serviços e obras e requerê-la; • VI - área técnica: agente ou unidade com conhecimento técnico-operacional sobre o objeto demandado, responsável por analisar o documento de formalização de demanda, e promover a agregação de valor e a compilaçãode necessidades de mesma natureza; e IN 58/2022 ORIENTAÇÃO SOBRE A FORMAÇÃO DA EQUIPE TÉCNICA • VII - equipe de planejamento da contratação: conjunto de agentes que reúnem as competências necessárias à COMPLETA EXECUÇÃO DAS ETAPAS DE PLANEJAMENTO DA CONTRATAÇÃO, o que inclui conhecimentos sobre aspectos técnicos-operacionais e de uso do objeto, licitações e contratos, dentre outros. QUESTIONAMENTO? • A FUNÇÃO DO AGENTE REQUISITANTE E DO AGENTE DA ÁREA TÉCNICA PODERÃO SER EXERCIDOS PELO MESMO AGENTE PÚBLICO OU UNIDADE? • RESPOSTA - ART. 3 , §1º DA IN 58/2022 – POSSIBILIDADE COM RESSALVA – DESDE QUE TENHA CONHECIMENTO TECNICO OPERACIONAL NA CUMULAÇÃO DE ATRIBUIÇÕES. - RESERVA DO POSSÍVEL IN 58/2022 ART. 3 – RESPOSTA A QUESTÃO. • § 1º Os papéis de REQUISITANTE E DE ÁREA TÉCNICA PODERÃO SER EXERCIDOS PELO MESMO AGENTE PÚBLICO OU UNIDADE, desde que, no exercício dessas atribuições, DETENHA CONHECIMENTO TÉCNICO-OPERACIONAL SOBRE O OBJETO DEMANDADO, observado o disposto no inciso VI do caput. • § 2º A definição dos requisitantes, das áreas técnicas e da equipe de planejamento da contratação não ensejará, obrigatoriamente, a criação de novas estruturas nas unidades organizacionais dos órgãos e das entidades. ART. 8 – IN58/22 INDICAÇÃO DA COMPOSIÇÃO DA EQUIPE DE ESTUDO.: • Art. 8º O ETP será elaborado conjuntamente por servidores da área técnica e requisitante ou, quando houver, pela equipe de planejamento da contratação, observado o § 1º do art. 3º. EQUIPE MULTIDISCIPLINAR ATRIBUIÇÕES DIVISÃO DE FUNÇÕES DEFINIR O DETALHAMENTO DO OBJETO ESTUDAR O OBJETO NO MERCADO CAMPO, INTERNET PESQUISAR O HISTÓRICO NO ORGÃO ESTUDAR OS RISCOS DA CONTRATAÇÃO A TÉCNICA DO OBJETO OBJ.MESMA NATUREZA ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO VISÃO GERAL FASE DE PLANEJAMENTO – DETALHADA - PCA – Plano de Contratação Anual - DFD – Documento de Formalização de Demanda - ETP – Estudo Técnico Preliminar (Mapa de Risco) - TR – Termo de Referência; PB- Projeto Básico; Anteprojeto – AP; - Matriz de Risco ( obras de grande vulto) - Edital / ATO DE CONTRATAÇÃO DIRETA - Minuta de Contrato - Parecer Jurídico ORDEM CRONOLÓGICA DE FORMAÇÃO DO PROCESSO – ATÉ O PARECER JURÍDICO • ORDEM INSTRUTÓRIA DE TOMBO DFD ETP TR/PB/ AP M. RISCOS EDITAL/ ATO CONVOCATÓRIO CONTRATO PARECER PARECER ALOCAR RISCOS - CONTRATOO PARECER EQUIPE DE PLANEJAMENTO FISCAL/GESTOR SE DEMANDADO Plano de Contratação Anual Art.12 • PCA FACULTATIVO OU OBRIGATÓRIO QUAL O OBJETIVO? FISCALIZAÇÃO VITRINE Plano de Contratação Anual Art.12 • Plano Anual de Contratações - PAC é o documento que consolida todas as compras e contratações que o órgão ou entidade pretende realizar ou prorrogar, no ano seguinte, e contempla bens, serviços, obras e soluções de tecnologia da informação. • Previsto no Decreto-lei nº 200/1967, o planejamento é um princípio fundamental da administração pública que deve nortear todas as suas atividades. Assim, com o intuito de fortalecer esse importante princípio, e consubstanciado no Acórdão TCU n° 2.622/2015, foi publicada a Instrução Normativa n° 01, de 2019, simplificando os procedimentos para elaboração do Plano Anual de Contratações – PAC. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del0200.htm https://www.in.gov.br/materia/-/asset_publisher/Kujrw0TZC2Mb/content/id/59109742/do1e-2019-01-11-instrucao-normativa-n-1-de-10-de-janeiro-de-2019-59109733 PLANO ANUAL DE CONTRATAÇÕES ART. 12 Art. 12. No processo licitatório, observar-se-á o seguinte: • VII - a partir de documentos de formalização de demandas, os órgãos responsáveis pelo planejamento de cada ente federativo PODERÃO, na forma de regulamento, elaborar plano de contratações anual, com o objetivo de racionalizar as contratações dos órgãos e entidades sob sua competência, garantir o alinhamento com o seu planejamento estratégico e subsidiar a elaboração das respectivas leis orçamentárias. (Regulamento) • § 1º O plano de contratações anual de que trata o inciso VII do caput deste artigo deverá ser divulgado e mantido à disposição do público em sítio eletrônico oficial E SERÁ OBSERVADO PELO ENTE FEDERATIVO NA REALIZAÇÃO DE LICITAÇÕES E NA EXECUÇÃO DOS CONTRATOS. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2019-2022/2022/Decreto/D10947.htm#art1 PLANO ANUAL DE CONTRATAÇÕES ART. 12 PODERÁ SER ELABORADO, CONTUDO ELE PROMOVE: CONTROLE FINANCEIRO CONTROLE DE EXECUÇÃO DETERMINA OCORRÊNCIA DE PRORROGAÇÃO DE CONTRATOS REDUÇÃO DE PERDA ORÇAMENTÁRIA DE NECESSIDADE DE SUPLEMENTAÇÃO EVITA RISCO DE PARCELAMENTOS DE DESPESA POR DISPENSA INDEVIDA (agregar demandas da mesma natureza – Potencializando a economia de escala) AUXILIA NA FORMAÇÃO DA LOA E LDA PCA • DETALHAMENTO DA NECESSIDADE ADMINISTRATIVA PCA REALIZAR PRORROGAR PCA AUTORIDADE COMPETENTE REVISAR/ALTERAR APROVAR OU REPROVAR ITENS (Prazos) Unidade Requisitante (Prazo) Indica o que deseja realizar Pode revisar os quantitativos e objetos - Inclui o que deseja prorrogar PCA Setor de Licitação Analisa as demandas Agrega objetos de mesma natureza Adequação do PCA Promovendo Diligências Construção do calendário de licitação EXEMPLO PRÁTICO – ALIMENTAÇÃO DO PCA • UNIDADES GESTORAS – LIMITE DE GASTOS INDIVIDUAL • Com o advento da Nova Lei de Licitações e Contratos Administrativos (Lei Nacional n.º 14.133/2021), restou expresso que, PARA AFERIÇÃO DOS LIMITES DE DISPENSA, deverão ser observados o somatório do que for despendido no exercício financeiro pela respectiva unidade gestora, bem como as despesas realizadas com objetos de mesma natureza, entendidos como tais aqueles relativos a contratações no mesmo ramo de atividade (art. 75, § 1º, incisos I e II). • RAMO DE ATIVIDADE – MESMA LINHA DE FORNECIMENTO REGISTRADA PELO SICAF ( JOSÉ ANACLETO – PODE SER REGULAMENTADO) ORIENTAÇÃO • Art. 19 - Centralização dos Procedimentos – preferencialmente • Evitar preços diferentes para um mesmo item, afastada a possibilidade da regionalidade; • Promoção da Economia de Escala, pela reunião dos itens – aumento da demanda. • Organização espacial da demanda sob separação orçamentária de pagamento. Somas individuais por unidade gestora – reconhecendo o que cabe a cada secretaria DFD – DOCUMENTO DE FORMALIZAÇÃO DA DEMANDA – ORIGEM DA NECESSIDADE ORIGEM DA DEMANDA • - Documento de formalização da demanda – DFD • - Documento que detalha a necessidade a ser atendida • Elementos básicos: • • Justificativa da necessidade; • • Quantidade; • • Data de entrega/ Data da assinatura do novo contrato • • Composição da equipe de planejamento; e fiscalização • • Modelo (IN nº 05/2017 / IN nº 01/2019) ETP ESTUDO TECNICO PRELIMINAR ETP – Art.18 O que é: O Estudo Técnico Preliminar- ETP é um documento que integra a fase de planejamento das contratações públicas no âmbito da Administração Pública Federal direta, autárquica e fundacional. Objetivo: tem o objetivo de demonstrar A REAL NECESSIDADE QUE JUSTIFICA A CONTRATAÇÃO OU AQUISIÇÃO, ANALISAR A VIABILIDADE TÉCNICA DE IMPLEMENTÁ-LA, bem como construir o arcabouço básico para elaborar o Termo de Referência, o Projeto Básico ou o Anteprojeto. • Entenda viabilidade: Técnica; ( qualidade associada, e quantidade sobre valor de custo) Socioeconômica; ( aspecto social humano, em reflexo da contratada, idoneidade) - Ambiental; (menor impacto sobre o produto – e produtos a serem adquiridos sobre essa ótica). Examinando comparativamente e valorada as opções disponíveis no mercado. ETP ESTUDO TECNICO PRELIMINAR BASE LEGAL - inciso XX do art. 6º : XX - estudo técnico preliminar: documento constitutivo da primeira etapa do planejamento de uma contratação que caracteriza o interesse público envolvido e a sua melhor solução e dá base ao anteprojeto, ao termo de referência ou ao projeto básico a serem elaborados, caso se conclua pela viabilidade da contratação; ETP ESTUDO TECNICO PRELIMINAR MAPEAMENTO DE RISCO – Análise decircunstâncias que impliquem sobre o procedimento – Análise realizada na fase de Estudo. O Tribunal de Contas da União – TCU em seu Acórdão nº 2622/2015 – Plenário Já orientava quanto à obrigação e necessidade de se fazer o mapa de riscos nas contratações públicas. – Hoje prevista expressamente na lei – ART.18 . ETP ESTUDO TECNICO PRELIMINAR ETP ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR , §1, i, Art.18 • § 1º O ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR a que se refere o inciso I do caput deste artigo deverá evidenciar o PROBLEMA a ser resolvido e a sua MELHOR SOLUÇÃO, de modo a permitir a avaliação da viabilidade técnica e econômica da contratação, e conterá os seguintes elementos: • I - descrição da NECESSIDADE DA CONTRATAÇÃO, considerado o problema a ser resolvido sob a perspectiva do interesse público; • II - demonstração da PREVISÃO DA CONTRATAÇÃO NO PLANO DE CONTRATAÇÕES ANUAL, sempre que elaborado, de modo a indicar o seu alinhamento com o planejamento da Administração; • III - REQUISITOS DA CONTRATAÇÃO; • IV - ESTIMATIVAS DAS QUANTIDADES PARA A CONTRATAÇÃO, acompanhadas das memórias de cálculo e dos documentos que lhes dão suporte, que considerem interdependências com outras contratações, de modo a possibilitar economia de escala; e vedação ao fracionamento indevido; ETP ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR • V - LEVANTAMENTO DE MERCADO, que consiste na análise das alternativas possíveis, e justificativa técnica e econômica da escolha do tipo de solução a contratar; inclusão de requisito desnecessário – distorce a pesquisa – restringe a competição • VI - ESTIMATIVA DO VALOR DA CONTRATAÇÃO, acompanhada dos preços unitários referenciais, das memórias de cálculo e dos documentos que lhe dão suporte, que poderão constar de anexo classificado, se a Administração optar por preservar o seu sigilo até a conclusão da licitação; • VII - DESCRIÇÃO DA SOLUÇÃO COMO UM TODO, inclusive das exigências relacionadas à manutenção e à assistência técnica, quando for o caso; • VIII - JUSTIFICATIVAS PARA O PARCELAMENTO ou não da contratação; • IX - demonstrativo dos resultados pretendidos em termos de ECONOMICIDADE e de MELHOR APROVEITAMENTO DOS RECURSOS HUMANOS, MATERIAIS E FINANCEIROS disponíveis; • X - PROVIDÊNCIAS a serem adotadas pela Administração previamente à celebração do contrato, inclusive quanto À capacitação de servidores ou de empregados para fiscalização e gestão contratual; • XI - contratações CORRELATAS E/OU INTERDEPENDENTES; • XII - descrição de possíveis IMPACTOS AMBIENTAIS E RESPECTIVAS MEDIDAS MITIGADORAS, incluídos requisitos de baixo consumo de energia e de outros recursos, bem como logística reversa para desfazimento e reciclagem de bens e refugos, quando aplicável; ETP ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR • XIII - POSICIONAMENTO CONCLUSIVO sobre a adequação da contratação para o atendimento da necessidade a que se destina. • § 2º O estudo técnico preliminar deverá conter ao menos os elementos previstos nos incisos I, IV, VI, VIII e XIII do § 1º deste artigo e, quando não contemplar os demais elementos previstos no referido parágrafo, Apresentar as devidas justificativas. • § 3º Em se tratando de estudo técnico preliminar para contratação de obras e serviços comuns de engenharia, se demonstrada a inexistência de prejuízo para a aferição dos padrões de desempenho e qualidade almejados, a especificação do objeto poderá ser realizada apenas em termo de referência ou em projeto básico, dispensada a elaboração de projetos. ETP ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR (FOTO MATERIAL etp- tcu _GRUPO clg) ETP ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR ETP - ESTUDO TECNICO PRELIMINAR ETP NECESSIDADE/ INTERESSE A SER SATISFEITO SOLUÇÃO VIABILIDADE TÉCNICA/ SOCIECONOMICA /AMBIENTAL INVIABILIDADE TECNICA/ SOCIECONOMICA /AMBIENTAL AGENTE DE PLANEJAMENTO (SETOR REQUISITANTE) ETP - ESTUDO TECNICO PRELIMINAR ( IN 58/22) FACULTATIVO DISPENSADO (NÃO DEVE SER FEITO) DISPENSA POR VALOR CONTRATAÇÃO DE 1 ANO (Decorrente de licitação deserta ou fracassada) DISPENSA POR EMERGÊNCIA PRORROGAÇÃO DE CONTRATO, SERVIÇO OU FORNECIMENTO CONTÍNUO. REMANESCENTE DE OBRA/SERVIÇO/FORNECIMENTO OBRAS OU SERVIÇO COMUM SEM PREJUIZO PADRÃO DE DESEMPENHO E QUALIDADE ETP - ESTUDO TECNICO PRELIMINAR ( IN 58/22) • QUANDO NÃO SE FAZ PRECISO FORMULAR UM ETP? Demandas conhecidas, repetidas, óbvias Dispensa para remanescente Prorrogação contratual Demandas urgentes Contratação emergencial (Lei 8.666/1993, Lei 13.979/2020, Lei 14.133/2021, MP 1047/2021) Relação custo/benefício Dispensa por conta do valor Estipulação de alçada Quadro – Alessandro Macedo TERMO DE REFERÊNCIA - TR PREVISÃO: • Art. 6º, XXIII – conceito. • Art. 18, inciso II e art. 40 §1º - elementos. • ART. 72, INCISO I – “SE FOR O CASO” CONTRATAÇÃO DIRETA • Art. 6º, XXIII - documento necessário para a contratação de bens e serviços, que deve conter os seguintes parâmetros e elementos descritivos: • a) definição do objeto, incluídos sua natureza, os quantitativos, o prazo do contrato e , se for o caso, a possibilidade de sua prorrogação; • b) fundamentação da contratação, que consiste na referência aos estudos técnicos preliminares correspondentes ou, quando não for possível divulgar esses estudos, no extrato das partes que não contiverem informações sigilosas; TERMO DE REFERÊNCIA - TR TERMO DE REFERÊNCIA - TR COMPREENDENDO O TR • c) descrição da solução como um todo, considerado todo o ciclo de vida do objeto; • d) requisitos da contratação; • e) MODELO DE EXECUÇÃO DO OBJETO, que consiste na definição de como o contrato deverá produzir os resultados pretendidos desde o seu início até o seu encerramento; • f) modelo de GESTÃO DO CONTRATO, que descreve como a execução do objeto será acompanhada e fiscalizada pelo órgão ou entidade; (TCU) CUSTOS DE MANUTENÇÃO, PRORROGAÇÃO.. TERMO DE REFERÊNCIA - TR COMPREENDENDO O TR • g) critérios de medição e de pagamento; ( REGIMES DE EXECUÇÃO) • h) forma e critérios de seleção do fornecedor; ( MENOR PREÇO, MAIOR DESCONTO, TECNICA E PREÇO, MAIOR RETORNO ECONÔMICO) • i) estimativas do valor da contratação; • j) adequação orçamentária – (ELEMENTO, UNIDADE, DESPESA ) CUSTOS DE MANUTENÇÃO, PRORROGAÇÃO.. TERMO DE REFERÊNCIA - TR – COMPREENDENDO O TR • Art. 40, §1º O termo de referência deverá conter os elementos previstos no inciso XXIII do caput do art. 6 º desta Lei, além das seguintes informações: • I - ESPECIFICAÇÃO DO PRODUTO, preferencialmente conforme catálogo eletrônico de PADRONIZAÇÃO, observados os requisitos de qualidade, rendimento, compatibilidade, durabilidade e segurança; • II - INDICAÇÃO DOS LOCAIS DE ENTREGA DOS PRODUTOS e das REGRAS PARA RECEBIMENTOS PROVISÓRIO E DEFINITIVO, quando for o caso; (elementos de controle de custos / fiscalização) • III - especificação da GARANTIA exigida e das CONDIÇÕES DE MANUTENÇÃO E ASSISTÊNCIA TÉCNICA, quando for o caso. ( art. 40 - §4º - aquisição e art. 47, § 2º - serviços) DISCUSSÃO - TERMO DE REFERÊNCIA - TR COMPREENDENDO O TR • ART. 47, §2º • § 2º Na licitação de serviços de manutenção e assistência técnica, o edital deverá definir o local de realização dos serviços, admitida a exigência de deslocamento de técnico ao local da repartição ou a exigência de que o contratado tenha unidade de prestação de serviços em distância compatível com as necessidades da Administração. • ISSO PODE SER CONSIDERADO UM ELEMENTO DE RESTRIÇÃO A COMPETITIVIDADE? – Comparativo com a Decl. inconstitucional E.SP • O QUE BALIZA, FLEXIBILIZA ESSA NORMA DO PONTO DE VISTA DA LEGALIDADE? EFETIVIDADE – CONTRATO Inconstitucionalidade de Norma Municipal – TJ-SP – ADI 2285448-54.2022.8.26.0000 MAPA – ELABORAR – TR Quadro – Alessandro Macedo Ordem cronológica de formação do processo – fase planejamento • ORDEM INSTRUTÓRIA DE TOMBO DFD ETP TR/PB/ AP M. RISCOS EDITAL/ ATO CONVOCATÓRIO CONTRATO PARECER PARECER ALOCAR RISCOS - CONTRATOO PARECER EQUIPE DE PLANEJAMENTO FISCAL/GESTOR SE DEMANDADO CONTRATAÇÃO DIRETAO PROCEDIMENTO CONTRATAÇÃO DIRETA EXCEÇÃO A REGRA DE LICITAR CONTRATAÇÃO DIRETA EXCEÇÃO A REGRA • CONTRATAÇÃO DIRETA – EXCEÇÃO A REGRA DE LICITAR • ART. 37 DA CF – PARÂMETRO DE LEGALIDADE – CONTRATAR PELA VIA GERAL DA DISPUTA – INC. XXI. ART. 37 DA CF Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios OBEDECERÁ AOS PRINCÍPIOS DE LEGALIDADE, IMPESSOALIDADE, MORALIDADE, PUBLICIDADE E EFICIÊNCIA E, TAMBÉM, AO SEGUINTE: XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações SERÃO CONTRATADOS MEDIANTE PROCESSO DE LICITAÇÃO PÚBLICA QUE ASSEGURE IGUALDADE DE CONDIÇÕES A TODOS OS CONCORRENTES, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. 5 - PILARES PRINCIPIOLÓGICO BEM GERIR PÚBLICO ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO VISÃO GERAL 1. COMO PENSAR PARA FORMALIZAR DETERMINADA CONTRATAÇÃO? 2. PRIMEIRO PENSAMENTO - PROCESSO REGULAR DE LICITAÇÃO 3. POSTERIORMENTE - EXCEÇÃO - O QUE NÃO COMPREENDE DISPUTA - CONTRATAÇÕES DIRETAS: 3.1 DISPENSA FINANCEIRA – PARÂMETRO DE VALOR 3.2 DISPENSA EMERGENCIAL – MOMENTO – RELAÇÃO FÁTICA – ELEMENTO DIRETO 3.3 INEXIGIBILIDADE – EXCLUSIVIDADE/ESPECIALIZAÇÃO – O MODO DE EXECUTAR É PRÓPRIO, INERENTE. PROCESSO DE CONTRATAÇÃO COMPREENSÃO DO PROCEDIMENTO • O PROCESSO DE CONTRATAÇÃO É: • CONJUNTO DE FASES / ETAPAS E ATOS • ESTRUTURADO DE FORMA LÓGICA E CRONOLÓGICA • OBJETIVANDO IDENTIFICAR A NECESSIDADE ADM • PLANEJANDO com precisão a SOLUÇÃO DESEJADA (encargo) • E MINIMIZANDO OS RISCOS • PARA ATINGIR A FINALIDADE DE : SELECIONAR de modo eficiente QUEM SERÁ capaz de ATINGIR A FINALIDADE PÚBLICA COM A melhor relação custo- benefício PROCESSO DE CONTRATAÇÃO COMPREENSÃO DO PROCEDIMENTO SEGUNDO O PROFESSOR RENATO MENDES: O planejamento é a fase do processo de contratação na qual as grandes perguntas estão à procura das melhores respostas. “GRANDES PERGUNTAS” “MELHORES RESPOSTAS” SEJA PARA PROC. REGULAR SEJA PARA CONTR.DIRETAQUESTIONAR!! COMO? PORQUE?PARA QUÊ? QUANDO? CONTRATAR DIRETAMENTE – DISCRICIONARIEDADE OU LEGALIDADE TAXATIVA? • CONTRATAÇÃO DIRETA DEFLUI DE ATO LASTREADO EM LEGALIDADE • hipóteses em que a licitação formal seria impossível ou frustraria a realização adequada das funções estatais; • a lei definiu as hipóteses de não-incidência do regime formal de licitação! CONTRATAÇÃO DIRETA – LEGISLAÇÃO LEI FEDERAL Nº 8.666/1993 Arts. 17, 24, 25 e 26 (formalidades). LEI Nº 14133/2021 (NLLC) - Arts. 72 a 76, e 79 72 – DO PROCESSO DE CONTRATAÇÃO; 73 – RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA (DOLO, FRAUDE OU ERRO GROSSEIRO – TCU) 74 – DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO; 75 - DA DISPENSA DE LICITAÇÃO – DISPENSÁVEL; 76 – DAS ALIENAÇÕES – LICITAÇÃO DISPENSADA; 79 – DO CREDENCIAMENTO – HIPOTESE DE INEXIGIBILIDADE – CONT.DIRETA VALORES LIMITES – ALTERAÇÃO FINANCEIRA ANUAL – DEC. 11.317/22 DECRETO 11.317/2022 JANEIRO/23 DISPOSITIVO VALOR ATUALIZADO Art. 6º, caput, inciso XXII - R$ 228.833.309,04 (duzentos e vinte e oito milhões oitocentos e trinta e três mil trezentos e nove reais e quatro centavos) Art. 37, § 2º R$ 343.249,96 (trezentos e quarenta e três mil duzentos e quarenta e nove reais e noventa e seis centavos) Art. 70, caput, inciso III R$ 343.249,96 (trezentos e quarenta e três mil duzentos e quarenta e nove reais e noventa e seis centavos) Art. 75, caput, inciso I R$ 114.416,65 (cento e quatorze mil quatrocentos e dezesseis reais e sessenta e cinco centavos) Art. 75, caput, inciso II R$ 57.208,33 (cinquenta e sete mil duzentos e oito reais e trinta e três centavos) Art. 75, caput, inciso IV, alínea “c” R$ 343.249,96 (trezentos e quarenta e três mil duzentos e quarenta e nove reais e noventa e seis centavos) Art. 75, § 7º R$ 9.153,34 (nove mil cento e cinquenta e três reis e trinta e quatro centavos) Art. 95, § 2º R$ 11.441,66 (onze mil quatrocentos e quarenta e um reais e sessenta e seis centavos) FORMAÇÃO DE PROCESSO DE CONTRATAÇÃO DIRETA • QUADRO COMPARATIVO – FORMAÇÃO DE PROCESSO DE CONTRATAÇÃO DIRETA • Lei 8666/93 x lei 14.133/21 LEI 8.666/93 LEI 14.133/21 ART. 26 ART. 72 DISPENSAS E INEX’S – COMUNICADAS EM 3 DIAS A AUTORIDADE SUPERIOR PARA RATIFICAR E PUBLICAR EM 5 DIAS – CONDIÇÃO DE VALIDADE ELEMENTOS DE INSTRUÇÃO ELEMENTOS DE INSTRUÇÃO 1. Caracterização da situação emergencial, calamitosa ou de grave e iminente risco à segurança pública 2. Razão da escolha do fornecedor ou executante; 3. Justificativa do preço; 4. Documento de aprovação dos projetos de pesquisa aos quais os bens serão alocados; 1 – DOCUMENTO DE FORMALIZAÇÃO DE DEMANDA e, se for o caso, ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR, Análise de riscos, termo de referência, projeto básico ou projeto executivo 2 – ESTIMATIVA DE DESPESA, que deverá ser calculada na forma estabelecida no art. 23 desta Lei; (TCU – Pesquisa mercado) 3 – PARECER JURÍDICO e PARECERES TÉCNICOS, se for o caso, que demonstrem o atendimento dos requisitos exigidos; 4 – demonstração da compatibilidade da previsão de recursos orçamentários com compromisso a ser assumido; LEI 8.666/93 LEI 14.133/21 ART. 26 ART. 72 DISPENSAS E INEX’S – COMUNICADAS EM 3 DIAS A AUTORIDADE SUPERIOR PARA RATIFICAR E PUBLICAR EM 5 DIAS – CONDIÇÃO DE VALIDADE ELEMENTOS DE INSTRUÇÃO ELEMENTOS DE INSTRUÇÃO 1. Caracterização da situação emergencial, calamitosa ou de grave e iminente risco à segurança pública 2. Razão da escolha do fornecedor ou executante; 3. Justificativa do preço; 4. Documento de aprovação dos projetos de pesquisa aos quais os bens serão alocados; 5 – Comprovação de que o contratado preenche os requisitos de habilitação e qualificação mínima necessária; 6 – Razão da escolha do contratado; 7 – Justificativa de preço; ( SITUAÇÕES ESPECÍFICAS – INEX.) 8 – AUTORIZAÇÃO DA AUTORIDADE COMPETENTE. ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO VISÃO GERAL . • Na condição de CONTRATAÇÃO DIRETA - O QUE PRECISAMOS TER NA FORMAÇÃO DE TOMBO DO PROCESSO – QUANDO DECORRE DE UMA EMERGÊNCIA ? ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO VISÃO GERAL – PROCESSOS DE URGÊNCIA • 1. OCORRÊNCIA DE SITUAÇÃO DE EMERGÊNCIA OU CALAMIDADE PÚBLICA • 2. NECESSIDADE DE URGENCIA NO ATENDIMENTO DA SITUAÇÃO; • 3. EXISTÊNCIA DE RISCO A SEGURANÇA DE PESSOAS, OBRA, SERVIÇOS EQUIPAMENTOS E OUTROS BENS PÚBLICOS OU PARTICULARES; • 4. LIMITAÇÃO DA CONTRATAÇÃO EMERGENCIAL A PARCELA NECESSÁRIA AO ATENDIMENTO DA SITUAÇÃO CALAMITOSA OU EMERGENTE VIVIDA ACÓRDÃO TCE – MS – DIDÁTICO- JUSTIFICATIVA DE PROCESSO – FASE. PREVIA ACÓRDÃO TCE – MS - DIDÁTICO ACÓRDÃO TCE – MS - DIDÁTICO ESTRUTURA DO PROCEDIMENTO FORMAÇÃO DO TOMBO – ART. 72. • Art. 72. O processo de contratação direta, que compreende os casos de inexigibilidade e de dispensa de licitação, deverá ser instruído com os seguintes documentos: ART. 72 O processo de contratação direta deverá ser instruído com os seguintes documentos: • I - Documento de Formalização de Demanda e, SE FOR O CASO, estudo técnico preliminar, análise de riscos, termo de referência, projeto básico ou projeto executivo; EXIGÊNCIA – DFD FACULTATIVIDADE = SE FOR O CASO = CONDIÇÃO REAL DO OBJETO • EXIGÊNCIA – DFD - DOCUMENTO DE FORMALIZAÇÃO DE DEMANDA - Exemplo – minuta -CGU ART. 72 O processo de contratação direta deverá ser instruído com os seguintes documentos: DOCUMENTO DE FORMALIZAÇÃO DE DEMANDA – DISPENSA Função do DFP Relacionar ao Decreto 1.167/23 DOCUMENTO DE FORMALIZAÇÃO DE DEMANDA – DISPENSA Objeto Sustentabilidade, segurança e efetividade DOCUMENTO DE FORMALIZAÇÃO DE DEMANDA – DISPENSA Quantidade forma de justificar! Previsão de assinatura de contrato / calendário - segurança ORIENTAÇÃO DA DOUTRINA DICA A expressão “SE FOR OCASO” pode ser entendida como: “SE O DOCUMENTO EXISTIR E ESTIVER DISPONÍVEL, DEVE SE JUNTAR” (Prof Jacoby) • O PROCESSO É COMPOSTO DE DOCUMENTOS, DE TODOS OS DOCUMENTOS QUE SE RELACIONAM A AQUISIÇÃO OU A EXECUÇÃO; • A SITUAÇÃO EMERGENCIAL, LIBERA A OBRIGAÇÃO DA CONFECÇÃO ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – I. Art. 72. (...) I – Documento de formalização de demanda e, se for o caso, estudo técnico preliminar, análise de riscos, termo de referência, projeto básico ou projeto executivo Observações importantes: 1) Quanto ao DFD, exigência já contida no art. 18, privilegiando o planejamento das contratações; 2) Quanto aos demais documentos, a expressão “se for o caso” pode ser entendida como “se o documento existir e estiver disponível, deve se juntar” (Prof Jacoby) 3) A juntada de tais documentos dependa da complexidade do objeto, e neste caso, irregularidades identificadas pelos órgãos de controle podem ser associadas a não elaboração de tais documentos. 4) A dispensa dos demais documentos depende também da situação ensejadora da contratação direta (ex contratação emergencial) A natureza do objeto define a forma como ocorrerá a sua execução – se tiver erros /vícios indica que não houve estudo ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – I – IN 05/17 DISPENSA • Art. 20, § 1º, da IN nº 05/2017, as situações de dispensa ou de inexigibilidade da licitação exigem o cumprimento das etapas do planejamento da contratação, no que couber. De acordo com o § 2º do ART. 20 , tratando-se de (a) contratações de serviços cujos valores enquadram-se nos limites dos incs. I e II do art. 24 da Lei nº 8.666/1993; ou de (b) contratações previstas no inc. IV (dispensa por emergência) e no inc. XI (dispensa para contratação de remanescente) do art. 24 da Lei nº 8.666/1993, as etapas I (estudos preliminares) e II (gerenciamento de riscos) podem ser dispensadas. • Ressaltamos que, INDEPENDENTEMENTE DA HIPÓTESE DE CONTRATAÇÃO DIRETA, O TERMO DE REFERÊNCIA E O GERENCIAMENTO DE RISCOS REFERENTE À FASE DE GESTÃO DO CONTRATO (ART. 20, § 1º, DA IN Nº 05/2017) NÃO PODERÃO SER DISPENSADOS. ELEMENTOS INDISPENSÁVEIS • Independentemente da hipótese de contratação direta, o TERMO DE REFERÊNCIA E O GERENCIAMENTO DE RISCOS referente à fase de gestão do contrato (art. 20, § 1º, da IN nº 05/2017) não poderão ser dispensados. (SUBENTENDE-SE OS ELEMENTOS PRIMÁRIOS QUE SÃO BASE DE UM TR, E OS QUE ESPELHAM UM CONTRATO PREVIO DA ADMINISTRAÇÃO) ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – II – ART. 23 • Art. 72. (…) II – ESTIMATIVA DE DESPESA, que deverá ser calculada na forma estabelecida no art. 23 desta Lei; Art. 23. O valor previamente estimado da contratação deverá ser compatível com os valores praticados pelo mercado, considerados os preços constantes de bancos de dados públicos e as quantidades a serem contratadas, observadas a potencial economia de escala e as peculiaridades do local de execução do objeto § 1º No processo licitatório para aquisição de bens e contratação de serviços em geral, conforme regulamento, o valor estimado será definido com base no melhor preço aferido por meio da utilização dos seguintes parâmetros, adotados de forma combinada ou não: ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – II – ART. 23 • ESTIMATIVA DE DESPESA I - composição de custos unitários menores ou iguais à mediana do item correspondente no painel para consulta de preços ou no banco de preços em saúde disponíveis no Portal Nacional de Contratações Públicas (PNCP); II - contratações similares feitas pela Administração Pública, em execução ou concluídas no período de 1 (um) ano anterior à data da pesquisa de preços, inclusive mediante sistema de registro de preços, observado o índice de atualização de preços correspondente; ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – II – ART. 23 • ESTIMATIVA DE DESPESA III - utilização de dados de pesquisa publicada em mídia especializada, de tabela de referência formalmente aprovada pelo Poder Executivo federal e de sítios eletrônicos especializados ou de domínio amplo, desde que contenham a data e hora de acesso; IV - pesquisa direta com no mínimo 3 (três) fornecedores, mediante solicitação formal de cotação, desde que seja apresentada justificativa da escolha desses fornecedores e que não tenham sido obtidos os orçamentos com mais de 6 (seis) meses de antecedência da data de divulgação do edital; V - pesquisa na base nacional de notas fiscais eletrônicas, na forma de regulamento FORMAÇÃO DE CUSTO – PARÂMETRO DO PREÇO DO CONTRATADO COM OUTRO CONTRATANTE • § 4º NAS CONTRATAÇÕES DIRETAS POR INEXIGIBILIDADE OU POR DISPENSA, quando não for possível estimar o valor do objeto na forma estabelecida nos §§ 1º, 2º e 3º deste artigo, o contratado deverá comprovar previamente que os preços estão em conformidade com os praticados em contratações semelhantes de objetos de mesma natureza, por meio da apresentação de NOTAS FISCAIS EMITIDAS PARA OUTROS CONTRATANTES no período de até 1 (um) ano anterior à data da contratação pela Administração, ou por outro meio idôneo. IN.65/2021 –Formação de Preço • REGRAS ESPECÍFICAS Contratação direta Art. 7º Nas contratações diretas por inexigibilidade ou por dispensa de licitação, aplica-se o disposto no art. 5º. § 1º Quando não for possível estimar o valor do objeto na forma estabelecida no art. 5º, a justificativa de preços será dada com base em valores de contratações de objetos idênticos, comercializados pela futura contratada, por meio da apresentação de notas fiscais emitidas para outros contratantes, públicos ou privados, no período de até 1 (um) ano anterior à data da contratação pela Administração, ou por outro meio idôneo. IN.65/2021 –Formação de Preço § 2º Excepcionalmente, caso a futura contratada não tenha comercializado o objeto anteriormente, a justificativa de preço de que trata o parágrafo anterior PODERÁ ser realizada com objetos semelhantes de mesma natureza, devendo apresentar especificações técnicas que demonstrem similaridade com o objeto pretendido. § 3º FICA VEDADA A CONTRATAÇÃO DIRETA POR INEXIGIBILIDADE CASO A JUSTIFICATIVA DE PREÇOS DEMONSTRE A POSSIBILIDADE DE COMPETIÇÃO. IN.65/2021 –Formação de Preço § 4º Na hipótese de dispensa de licitação com base nos incisos I e II do art. 75 da Lei nº 14.133, de 1º de abril de 2021, a estimativa de preços de que trata o caput poderá ser realizada concomitantemente à seleção da proposta economicamente mais vantajosa. § 5º O procedimento do § 4º será realizado por meio de solicitação formal de cotações a fornecedores. IN.65/2021 –Formação de Preço PARÂMETRO DO ART. 23 – COM ORDEM DE PREFERÊNCIA • Art. 5º A PESQUISA DE PREÇOS para fins de determinação do preço estimado em processo licitatório para a aquisição de bens e contratação de serviços em geral será realizada mediante a utilização dos SEGUINTES PARÂMETROS, empregados de forma combinada ou não: IN.65/2021 – Formação de Preço • I - COMPOSIÇÃO DE CUSTOS UNITÁRIOS menores ou iguais à mediana do item correspondente nos sistemas oficiais de governo, como Painel de Preços ou banco de preços em saúde, observado o índice de atualização de preços correspondente; • II - CONTRATAÇÕES SIMILARES feitas pela Administração Pública, em execução ou concluídas no período de 1 (um) ano anterior à data da pesquisa de preços, inclusive mediante sistema de registro de preços, observado o índice de atualização de preços correspondente; • III - DADOS DE PESQUISA PUBLICADA EM MÍDIA ESPECIALIZADA, de tabela de referência formalmente aprovada pelo Poder Executivo federal e de sítios eletrônicos especializados ou de domínio amplo, desde que atualizados no momento da pesquisa e compreendidos no intervalo de até 6 (seis) meses de antecedência da data de divulgação do edital, contendo a data e a hora de acesso; IN.65/2021 – Formação de Preço • IV - PESQUISA DIRETA COM, NO MÍNIMO, 3 (TRÊS) FORNECEDORES,mediante solicitação formal de cotação, por meio de ofício ou e-mail, desde que seja apresentada justificativa da escolha desses fornecedores e que não tenham sido obtidos os orçamentos com mais de 6 (seis) meses de antecedência da data de divulgação do edital; • ou IN.65/2021 –Formação de Preço • V - PESQUISA NA BASE NACIONAL DE NOTAS FISCAIS ELETRÔNICAS, desde que a data das notas fiscais esteja compreendida no período de até 1 (um) ano anterior à data de divulgação do edital, conforme disposto no Caderno de Logística, elaborado pela Secretaria de Gestão da Secretaria Especial de Desburocratização, Gestão e Governo Digital do Ministério da Economia. IN.65/2021 – Formação de Preço Elemento orientativo de tombo • § 1º Deverão ser priorizados os parâmetros estabelecidos nos incisos I e II, devendo, EM CASO DE IMPOSSIBILIDADE, APRESENTAR JUSTIFICATIVA NOS AUTOS. • I- COMPOSIÇÃO DE CUSTOS • E • II -CONTRATAÇÃO SIMILAR – EM ATÉ 1 ANO. IN.65/2021 –Formação de Preço Elemento orientativo de tombo § 2º QUANDO A PESQUISA DE PREÇOS FOR REALIZADA COM FORNECEDORES, nos termos do inciso IV, deverá ser observado: I - prazo de resposta conferido ao fornecedor compatível com a complexidade do objeto a ser licitado; IN.65/2021 –Formação de Preço Elemento orientativo de tombo II - obtenção de propostas formais, contendo, no mínimo: a) descrição do objeto, valor unitário e total; b) número do Cadastro de Pessoa Física - CPF ou do Cadastro Nacional de Pessoa Jurídica - CNPJ do proponente; c) endereços físico e eletrônico e telefone de contato; d) data de emissão; e e) nome completo e identificação do responsável IN.65/2021 – Formação de Preço Elemento orientativo de tombo III - informação aos fornecedores das características da contratação contidas no art. 4º, com vistas à melhor caracterização das condições comerciais praticadas para o objeto a ser contratado; e IV - registro, nos autos do processo da contratação correspondente, da relação de fornecedores que foram consultados e não enviaram propostas como resposta à solicitação de que trata o inciso IV do caput. § 3º Excepcionalmente, será admitido o preço estimado com base em orçamento fora do prazo estipulado no inciso II do caput, desde que devidamente justificado nos autos pelo agente responsável e observado o índice de atualização de preços correspondente. Metodologia para obtenção do preço estimado FORMAÇÃO DE CUSTO – PARÂMETRO DO PREÇO DO CONTRATADO COM OUTRO CONTRATANTE • EM CITAÇÃO DO PROF. JACOBY A estimativa de preços NÃO será feita com a amplitude definida do art. 23, MAS FOCARÁ DIRETAMENTE O FORNECEDOR DO OBJETO ESPECÍFICO OU PROFISSIONAL ESPECÍFICO. Isso, porque não adianta pesquisar o preço do gênero do produto ou do conjunto de profissionais, quando, no termo formalizador da demanda, já se percebe que aquele único objeto ou profissional é que atenderá o interesse público.” FIEL ENQUADRAMENTO PARA O CONCEITO DE INEXIGÍVEL FORMAÇÃO DE CUSTO – PARÂMETRO DO PREÇO DO CONTRATADO COM OUTRO CONTRATANTE ORIENTAÇÃO NORMATIVA DA AGU N° 17 (01.04.2009) "A RAZOABILIDADE DO VALOR DAS CONTRATAÇÕES DECORRENTES DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO PODERÁ SER AFERIDA POR MEIO DA COMPARAÇÃO DA PROPOSTA APRESENTADA COM OS PREÇOS PRATICADOS PELA FUTURA CONTRATADA JUNTO A OUTROS ENTES PÚBLICOS E/OU PRIVADOS, OU OUTROS MEIOS IGUALMENTE IDÔNEOS." FORMAÇÃO DE CUSTO – PARÂMETRO DO PREÇO DO CONTRATADO COM OUTRO CONTRATANTE Acórdão TCU 1565/2015 Plenário - Contratação Direta. Justificativa do preço. Meios. A justificativa do preço em contratações diretas (art.[i] 26, parágrafo[ii] único, inciso[iii] III, da Lei 8.666/93) deve ser realizada, preferencialmente, mediante: (i) no caso de dispensa, apresentação de, no mínimo, três cotações válidas de empresas do ramo, ou justificativa circunstanciada se não for possível obter essa quantidade mínima; (ii) no caso de inexigibilidade, comparação com os preços praticados pelo fornecedor junto a outras instituições públicas ou privadas. FORMAÇÃO DE CUSTO – PARÂMETRO DO PREÇO DO CONTRATADO COM OUTRO CONTRATANTE Acordão 2280/2019 - No Voto condutor do Relator, Ministro Benjamin Zymler "se a contratação foi antecedida de uma cotação de preço, resta demonstrada a existência de vários possíveis prestadores de serviço. Em havendo a possibilidade de competição entre esses agentes econômicos, o processo licitatório mostra-se possível e a hipótese para a contratação direta pela via da inexigibilidade de licitação, inexistente"(Acórdão 2280/2019 Primeira Câmara). ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – III Art. 72. (…) III – PARECER JURÍDICO E PARECERES TÉCNICOS, se for o caso, que demonstrem o atendimento dos requisitos exigidos; 1) Expressão “se for o caso” – flexibilidade na confecção do documento. 2) FLEXIBILIZAÇÃO – COMPREENDA COMO NECESSÁRIA OU NÃO, A PARTIR DO OBJETO, DA SUA COMPLEXIDADE OU PADRONIZAÇÃO, E DA SITUAÇÃO SE ENVOLVE EMERGÊNCIA/URGÊNCIA OU NÃO. 3) O PARECER JURÍDICO LEGITIMA E DAR SEGURANÇA AO AGENTE QUE FORMA O PROCESSO – RESPONSABILIZAÇÃO, E DIREITO FUTURO A DEFESA; (ART. 10, E 53 NLLC) ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – III 4) Possibilidade de regulamentação interna quanto a elaboração do documento, e de prazo para sua emissão; (PADRONIZAÇÃO – REQ.OBJETIVO DA NLLC) 5) Possibilidade de criação de “listas de verificação das principais informações e pontos de controle a serem analisados” (Prof. Jacoby F.) CONCEITUADO CHECK LIST – DE SEGURANÇA. ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – III PARECER JURÍDICO ART. 53 da Lei n. 14.133/2021 “Ao final da fase reparatória, o processo licitatório seguirá para o órgão de assessoramento jurídico da Administração, que realizará controle prévio de legalidade mediante análise jurídica da contratação”. ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – III - PARECER • § 1º Na elaboração do parecer jurídico, o órgão de assessoramento jurídico da Administração deverá: • I - apreciar o processo licitatório conforme CRITÉRIOS OBJETIVOS PRÉVIOS DE ATRIBUIÇÃO DE PRIORIDADE; • II - REDIGIR SUA MANIFESTAÇÃO EM LINGUAGEM SIMPLES E COMPREENSÍVEL e de forma clara e objetiva, com apreciação de todos os elementos indispensáveis à contratação e com exposição dos PRESSUPOSTOS DE FATO E DE DIREITO levados em consideração na análise jurídica; ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – III - PARECER • § 4º Na forma deste artigo, o órgão de assessoramento jurídico da Administração TAMBÉM REALIZARÁ CONTROLE PRÉVIO DE LEGALIDADE DE CONTRATAÇÕES DIRETAS, acordos, termos de cooperação, convênios, ajustes, adesões a atas de registro de preços, outros instrumentos congêneres e de seus termos aditivos. • § 5º É DISPENSÁVEL A ANÁLISE JURÍDICA nas hipóteses previamente definidas em ato da autoridade jurídica máxima competente, que deverá considerar o baixo valor, a baixa complexidade da contratação, a entrega imediata do bem ou a utilização de minutas de editais e instrumentos de contrato, convênio ou outros ajustes previamente padronizados pelo órgão de assessoramento jurídico. APROVAÇÃO JURÍDICA ART. 53 FINAL DA FASE DE PLANEJAMENTO PROCURADORIA JURÍDICA EMISSÃO DE PARECER JURÍDICO CRITÉRIOS OBJETIVOS PRÉVIOS LINGUAGEM SIMPLES PRESSUPOSTOS DE FATO E DE DIREITO DISPENSÁVEL - PADRONIZADO ANÁLISE JURÍDICA ART. 53 - PONTOS DO PARECER NO PARECER: IDENTIFCA OS EQUÍVOCOS DE FORMAÇÃO DE TOMBO, SE EXISTIR – CHECK LIST – CONTROLE JURÍDICO DETERMINA QUEM DEU CAUSA A DEMORA DE ABERTURA – Opinando por responsabilização de quem deu causa. E JUSTIFICA QUE OS FATOS CONSTATADOS E RELACIONADOS EM TOMBO EVIDENCIAM A EMERGÊNCIA OU NÃO. VINDO A OPNAR PELA VALIDAÇÃO DA CONTRAÇÃO COM PUBLICAÇÃO DO EXTRATO DE CONTRATO OU NÃO. ( Atentar para informar prazos de publicação no PNCP) ANÁLISE JURÍDICA ART. 53 – DISPENSÁVEL ONDE SERÁ OBRIGATÓRIO OU FACULTATIVO ? • §5 DO ART. 53 – DISPENSÁVELA análise jurídica, NAS HIPÓTESES PREVIAMENTE DEFINIDAS PELA AUTORIDADE MÁXIMA COMPETENTE – QUEM É ESSA AUTORIDADE EM MUNICÍPIOS SEM ESSE CARGO? – REALIDADE FEDERAL. ANÁLISE JURÍDICA ART. 53 – FIGURA NOVA – PROCURADOR GERAL SOB O PARÂMETRO OBJETIVO DE : 1. BAIXO VALOR; 2. BAIXA COMPLEXIDADE; 3. BENS DE ENTREGA IMEDIATA, 4. OU EDITAIS E CONTRATOS E CONVÊNIOS PADRÕES; APROVAÇÃO JURÍDICA ART. 53 ORIENTAÇÃO AGU - O PADRÃO DISPENSA O ATO AGU – Orientação Normativa nº 69/2021 DISPENSA DO ATO -§5º ART. 53 E IN –AGU 069/21 DISPENSÁVEL O PARECER JURÍDICO : §5º ART. 53 baixo valor;, baixa complexidade; bens de entrega imediata, ou editais e contratos e convênios padrões IN – AGU- 069/21 ( PODE REGULAMENTAR) Contratação Direta de Pequeno Valor – art. 75, I, II, §3º - ATENÇÃO SE HOUVER CONTRATO – E NÃO FOR PADRÃO – DEVE EMITIR PARECER Se houve DÚVIDA - PARECER Contratação Direta pelo art. 74 – Inexigibilidade – no patamar de preço do art. 75, I,II; PARECER JURÍDICO ART.53 - RESPONSABILIZAÇÃO • QUAL A RESPONSABILIDADE DO PARECERISTA? QUAIS OS ENTENDIMENTOS DO TCU E DA JURISPRUDÊNCIA SOBRE O ASSUNTO? A Nova Lei de Licitações impõe ao gestor público o dever de se informar sobre a regularidade da contratação direta pretendida, instruindo o respectivo processo com "parecer jurídico e pareceres técnicos, se for o caso, que demonstrem o atendimento dos requisitos exigidos" (artigo 72, III). PARECER JURÍDICO ART.53 - RESPONSABILIZAÇÃO • Como afirma Alaor Leite, "apenas diante de informações manifestamente incorretas ou quando a informação não for conclusiva no sentido da licitude ou ilicitude É QUE O GESTOR PÚBLICO NÃO DEVE TOMÁ-LA COMO SUA BASE DE ATUAÇÃO. • LOGO, não lhe será exigível esquadrinhar o mérito do parecer, mas apenas verificar sua plausibilidade e a inexistência de graves erros formais. • PORTANTO, não é possível responsabilizar criminalmente o procurador jurídico tão somente por emitir parecer opinativo favorável à dispensa ou inexigibilidade de contratação, ainda que seu mérito, do ponto de vista técnico, venha a ser questionado em um segundo momento. DISCUSSÃO – ERRO GROSSEIRO – ALCANCE – TCU Art. 28 da LINDB ACÓRDÃO ANASTASIA ACORDÃO BEINJAMIN Z Agentes públicos somente podem ser responsabilizados em casos de dolo ou de erro grosseiro O Acórdão nº 2.391/2018 (administrador médio) Acórdão nº 2.012/2022 (erro grosseiro relacionasse a multas – podendo ser penalizado com ressarcimento ) Acórdão nº 63/2023 (o erro grosseiro deve ser associado à culpa grave e que a baliza do "administrador médio" não é adequada) DISCUSSÃO – ERRO GROSSEIRO – ALCANCE – TCU https://www.conjur.com.br/2023-mar-10/joel-niebuhr-tcu-divergencia-erro-grosseiro acordão 63/2023 – tcu • [...] associar culpa grave à conduta desviante da que seria esperada pelo homem médio significa tornar aquela absolutamente idêntica à culpa comum ou ordinária, visto que este sempre foi o parâmetro para se aferir tal modalidade de culpa. Além de inadequada, essa posição parece negar eficácia às mudanças promovidas pela Lei. 13.655/2018, que buscou instituir um novo paradigma de avaliação da culpabilidade dos agentes públicos, tornando mais restritos os critérios de responsabilização. https://www.conjur.com.br/2023-mar-10/joel-niebuhr-tcu-divergencia-erro-grosseiro PARECER JURÍDICO ART.53 - RESPONSABILIZAÇÃO • O ADVOGADO NAS DECISÕES DO TCU SÃO MAIS PENALIZADOS PELO O QUE DEIXA DE FALAR, E NÃO PELO QUE SE MANIFESTA. NA DÚVIDA, SE MANIFESTE!!!!! PARECER JURÍDICO ART.53 – PROMOÇÃO SOCIAL - VINCULAÇÃO QUEM DECIDIR COM BASE NO PARECER JURÍDICO TEM DIREITO A REPRESENTAÇÃO JUDICIAL • Art. 10 – representação judicial ou extrajudicial – direito a quem seguir o parecer jurídico e houver processo sobre isso, a advocacia publica tem o dever e você o direito de ser defendido por esta advocacia. A DEFESA DOS AGENTES PELA ADVOCACIA PÚBLICA Quadro – Alessandro Macedo ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – IV – PREVISÃO ORÇAMENTÁRIA Art. 72. (…) IV – demonstração da compatibilidade da previsão de recursos orçamentários com compromisso a ser assumido; • Observações importantes: 1) Previsão estabelecida na LOA ou projeto da LOA, enviado ao Poder Legislativo; 2) Competência para declarar: Ordenador de Despesa (art 16 da LRF e Decreto Lei 200/67); 3) Previsão da despesa no Plano de Contratações Anual. • Art. 12. No processo licitatório, observar-se-á o seguinte: • VII - a partir de documentos de formalização de demandas, os órgãos responsáveis pelo planejamento de cada ente federativo poderão, na forma de regulamento, elaborar plano de contratações anual, com o objetivo de racionalizar as contratações dos órgãos e entidades sob sua competência, garantir o alinhamento com o seu planejamento estratégico e subsidiara elaboração das respectivas leis orçamentárias. Art. 72. (...) V – COMPROVAÇÃO DE QUE PREENCHE OS REQUISITOS DE HABILITAÇÃO E QUALIFICAÇÃO MÍNIMA NECESSÁRIA; OBSERVAÇÕES IMPORTANTES: Habilitar – requisito subjetivo – condições de quem presta o serviço; Qualificar – requisito objetivo – diretamente afeto ao objeto; ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – V – HABILITAÇÃO BALIZAS PARA DEMONSTRAÇÃO DA HABILITAÇÃO E QUALIFICAÇÃO: (PROF JACOBY FERNANDES) - ESTRITA PERTINÊNCIA COM O OBJETO: documentos que comprovem a habilitação e qualificação mínima indispensável á execução do objeto do futuro contrato; - DILIGENCIAR – PROMOVENDO PESQUISAS em bancos de dados abertos ou de acesso aos órgãos da Administração Pública; NÃO TRAZER ESSE TIPO DE DOC. COMO REQUISITO. - a habilitação jurídica, identidade para pessoa física, inscrição na Receita Federal, CNPJ ou CPF, habilitação profissional pertinente, regularidade com a seguridade social... - (demonstrativos contábeis e garantias, somente em casos de pagamentos antecipados. (Exceção: nos casos de habilitação deserta ou fracassada – art. 74, III). ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – V – HABILITAÇÃO Art. 62. A habilitação é a fase da licitação em que se verifica o conjunto de informações e documentos necessários e suficientes para demonstrar a capacidade do licitante de realizar o objeto da licitação, dividindo-se em: I - jurídica; II - técnica; III - fiscal, social e trabalhista; IV – econômico-financeira. Art. 70. A documentação referida neste Capítulo poderá ser: III - DISPENSADA, total ou parcialmente, nas contratações para entrega imediata, nas contratações em valores inferiores a 1/4 (um quarto) do limite para dispensa de licitação para compras em geral e nas contratações de produto para pesquisa e desenvolvimento até o valor de R$ 300.000,00 (atualizar) Logo, os documentos de habilitação devem ser exigidos também nas contratações diretas, salvo as exceções ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – V – HABILITAÇÃO Art. 72. (…) VI - RAZÃO DA ESCOLHA DO CONTRATADO; Observações importantes: 1) Necessidade de indicar a adequação dos fatos e da necessidade da administração à norma; 2) Necessidade de indicar os motivos que afastam a licitação, e o porquê escolher aquele prestador ou fornecedor para execução do contrato; ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – VI – JUSTIFICATIVA DA ESCOLHA Alerta do Prof Jacoby: Importante registrar que há muita confusão sobre o entendimento dessa exigência de apresentar o documento que contém a “razão de escolha” do futuro contratado. É extremamente frequente que leitores desatentos e intérpretes sem densidade jurídica exijam que o gestor balize a sua fundamentação pelo PREÇO. (…) Decisão pelo preço se faz na licitação e não na contratação direta”. ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – VI – JUSTIFICATIVA DA ESCOLHA Art. 72. (…) VII - JUSTIFICATIVA DE PREÇO; Observações importantes: 1) NECESSIDADE DE COMPROVAÇÃO de que os preços estão na MÉDIA DOS PREÇOS PRATICADOS NO MERCADO “em contrataçõessemelhantes de objetos de mesma natureza.” 2) JUSTIFICATIVA DO PREÇO deve está calcada no preço praticado pelo fornecedor ou prestador, nas searas púbicas ou privadas. 3) Observar o PERIGO DE MOTIVAR A CONTRATAÇÃO TENDO A COLETA DE PREÇOS com os fornecedores, principal requisito de escolha ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – VII – JUSTIFICATIVA DE PREÇO Art. 72. (…) VIII - AUTORIZAÇÃO DA AUTORIDADE COMPETENTE; Parágrafo único. O ato que autoriza a contratação direta ou o extrato decorrente do contrato deverá ser divulgado e mantido à disposição do público em sítio eletrônico oficial. ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – VIII– AUTORIZAÇÃO Observações importantes: 1) Autoridade competente (agente dotado de poder, de mando, de decisão) – Ordenador de Despesa (possibilidade de regulamento definir outro agente público: diretor, gerente, etc.) 2) Divulgação no Portal Nacional das Compras Públicas e no sítio do ente (Lei de Acesso á Informação e Resoluções dos Tribunais de Contas); 3) Publicação obrigatória independente do valor. 4) Como o art. 54 da NLLC define que a publicação do edital deve ser obrigatória em jornal de grande circulação, e na contratação direta não há edital, não há obrigatoriedade para a publicação neste meio de comunicação dos atos de contratação direta ELEMENTOS DE FORMAÇÃO DO TOMBO ART. 72 DA LEI 14.133/21 – VIII– AUTORIZAÇÃO MAPA MENTAL – TOMBO ART. 73 – RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA – DOLO – FRAUDE –ERRO • Art. 73. Na hipótese de contratação direta indevida ocorrida com dolo, fraude ou erro grosseiro, o contratado e o agente público responsável responderão SOLIDARIAMENTE pelo dano causado ao erário, sem prejuízo de outras sanções legais cabíveis. • LINDB Art. 28. O agente público responderá pessoalmente por suas decisões ou opiniões técnicas em caso de dolo ou erro grosseiro. (culpa grave, erro inescusável) / Orientação TCU • Premissas: • 1) Necessita de contratação direta consumada, não se aplicando crime tentado (podendo outros crimes; advocacia criminosa, tentativa de corrupção). MAPA MENTAL – AC. 63/2023 TCU DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO DA INEXIGIBILIDAE DE LICITAR – ART. 74 (I- Exclusivo, II – Artista Renomado ,III- Tec.Especialista) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO PARÂMETROS DE ANÁLISE: • 1) A inexigibilidade ocorre quando há inviabilidade de competição, ou seja, não é possível realizar um procedimento competitivo em virtude das condições da situação (por exemplo: se houver apenas um fornecedor). • 2) A relação de situações de licitação inexigível é exemplificativa, isto é, nem todos os casos constam expressamente no art. 74 da Lei de Licitações. Por isso que a lei utiliza a expressão “em especial nos casos de”, dando um sentido de mera exemplificação. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO • NOVIDADES(14.133/21) EM RELAÇÃO AO PARÂMETRO DA LEI.8666/93 (I) CREDENCIAMENTO; (II) COMPRA OU LOCAÇÃO DE IMÓVEL EM VIRTUDE DAS CARACTERÍSTICAS E DA LOCALIZAÇÃO. (ACÓRDÃO 702/23) ETP - CHAMAMENTO PRÉVIO DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO • O caput do art. 74 traz a mesma inviabilidade de competição genérica presente no caput do art. 25 da Lei n° 8.666/1993; • Nos incisos: • a) absoluta, pela ausência material de competidores (incisos I) e • b) relativa, em razão da impossibilidade de comparação objetiva entre as propostas, com consequente inaplicabilidade da licitação (incisos II e III). DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO • DOUTRINA: “A licitação não deve ser realizada quando: (a) (a) A ISONOMIA não puder assegurada em razão de uma CONDIÇÃO DE EXCLUSIVIDADE, tal como ocorre na hipótese do inc. I do art. 74 da NLL. • (b) não for possível definir um CRITÉRIO OBJETIVO para escolher o terceiro em razão das peculiaridades especiais que caracterizam o objeto e inviabilizam a possibilidade de competição jurídica, tal como na hipótese descrita no caput e nos inc. II, III e IV do art. 74 da NLL. • (c) a IGUALDADE puder ser garantida a todos os interessados independentemente de processo competitivo, tal como ocorre no CREDENCIAMENTO, cujo fundamento é o inciso IV do art. 74 da NLL. • Art. 74. É inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de: • I – aquisição de materiais, de equipamentos ou de gêneros ou contratação de serviços que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivos; • Observações iniciais: • 1) O § 1º do art. 74 exige a demonstração da inviabilidade de competição mediante atestado de exclusividade, contrato de exclusividade, declaração do fabricante ou outro documento idôneo capaz de comprovar que o objeto é fornecido ou prestado por produtor, empresa ou representante comercial exclusivos. (comprovar é confirmar um fato) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO • (...) • 2) Não contempla contratações de obras, e incluiu serviços. • 3) O bem só pode ser considerado exclusivo, autorizando a inexigibilidade, se as suas características peculiares, NÃO ENCONTRADAS EM OUTROS BENS QUE LHE SÃO CONCORRENTES, FOREM DECISIVAS AO INTERESSE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. Se essas características não forem relevantes salientá-las como requisito para a contratação a fim de justificar inexigibilidade é ilegítimo e ilegal, devendo-se reputá-la inválida DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO • Art. 74. É inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de: • § 1º Para fins do disposto no inciso I do caput deste artigo, a Administração deverá demonstrar a inviabilidade de competição mediante ATESTADO DE EXCLUSIVIDADE, CONTRATO DE EXCLUSIVIDADE, DECLARAÇÃO DO FABRICANTE ou outro documento idôneo capaz de comprovar que o objeto é fornecido ou prestado por produtor, empresa ou representante comercial exclusivos, vedada a preferência por marca específica. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO • A hipótese do inc. I do art. 74 da Lei de Licitações trata das contratações CUJA SOLUÇÃO PARA SATISFAZER A NECESSIDADE DA ADMINISTRAÇÃO SOMENTE PODE SER REALIZADA POR UM ÚNICO AGENTE ECONÔMICO, o que afasta a possibilidade de competição em razão da impossibilidade real de disputa; • Exclusividade absoluta – um fornecedor no país; • Exclusividade relativa – apenas na praça onde vai ocorrer a contratação. (Ex Posto de combustível) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO FORMALIDADE DOS ATOS • - Se órgão oficial integrante da Administração Pública – dispensa o reconhecimento de firma do signatário se emitido em papel timbrado; • O Prof Jacoby alerta para a necessidade de em caso de recebimento postal ou eletrônico que os documentos tenha chancela do tabelião, pela impossibilidade de se confrontar, na frente do servidor, as assinaturas. • - Se tratando de instituição privada – a assinatura de ter reconhecimento em cartório; • - O prazo de validade do documento pode ser estabelecido pelo agente público. (contemporâneo à época de realização de despesa) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO FORMALIDADE PARA O ATESTADO - A EXCLUSIVIDADE A SER ATESTADA É NACIONAL, mesmo que o atestado seja emitido por órgão e registro de comércio local. (TCU Acórdão 726/2000) EXEMPLO – INEXIGIBILIDADE ROL EXEMPLIFICATIVO – EDITORA EXCLUSIVA - LIVROS EXEMPLO – CASO PRATICO1 - TCM/BA SOFTWARE – EDUCAÇÃO - 08340e23 – EXCLUSIVIDADE PRODUTO – FABRICAÇÃO – I, ART. 74 EXEMPLO – CASO PRATICO- TCM/BA SOFTWARE – EDUCAÇÃO EXEMPLO – CASO PRATICO- TCM/BA SOFTWARE – EDUCAÇÃO – JUSTIFICATIVA DO PREÇO EXEMPLO – CASO PRATICO - TCM/BA SOFTWARE – EDUCAÇÃO – INEX EM OUTRO ESTADO EXEMPLO – CASO PRATICO -TCM/BA SOFTWARE – EDUCAÇÃO EXEMPLO – CASO PRATICO2 -TCM/BA AUSÊNCIA DE DISTRIBUIDORA EXCLUSIVA – PREGÃO EXEMPLO – CASO PRATICO2 -TCM/BA AUSÊNCIA DE DISTRIBUIDORA EXCLUSIVA – PREGÃO EXEMPLO – CASO PRATICO2 -TCM/BA AUSÊNCIA DE DISTRIBUIDORA EXCLUSIVA – PREGÃO EXEMPLO – CASO PRATICO2 -TCM/BA AUSÊNCIA DE DISTRIBUIDORA EXCLUSIVA – PREGÃO EXEMPLO – CASO PRATICO2 -TCM/BAAUSÊNCIA DE DISTRIBUIDORA EXCLUSIVA – PREGÃO EXEMPLO – CASO PRATICO2 -TCM/BA AUSÊNCIA DE DISTRIBUIDORA EXCLUSIVA – PREGÃO EXEMPLO – CASO PRATICO2 -TCM/BA AUSÊNCIA DE DISTRIBUIDORA EXCLUSIVA – PREGÃO DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO • O agentes administrativos DEVEM UTILIZAR PARECERES TÉCNICOS DE ESPECIALISTAS, sobretudo de acadêmicos que não tenham qualquer interesse na contratação, especialistas que conhecem a área ou segmento relacionado ao objeto do contrato, normalmente TÊM CONDIÇÕES DE AFIRMAR SE O PRODUTO QUE SE PRETENDE CONTRATAR POR MEIO DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO REALMENTE É EXCLUSIVO OU NÃO. • 2) CONSULTAR OUTRAS ENTIDADES ADMINISTRATIVAS que atuam no mesmo segmento, requerendo a indicação, se houver, de outros produtos que visem à utilidade pretendida pela Administração Pública. A declaração de entidades administrativas de que não conhecem outro produto análogo presta-se a corroborar a caracterização da exclusividade. • 3) INSTRUIR O PROCESSO COM CÓPIA DE EXTRATOS DE INEXIGIBILIDADE E PARECERES DE OUTRAS CONTRATAÇÕES DO MESMO OBJETO COM INEXIGIBILIDADE REALIZADA POR OUTRAS ESTATAIS OU ENTIDADES ADMINISTRATIVAS. Ora, se outras entidades também contrataram por meio de inexigibilidade, é porque o fornecedor, na avaliação delas, era exclusivo. Isso também corrobora a caracterização da exclusividade. (Texto adaptado – Prof Joel Niebuhr) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO GOVERNO DO ESTADO – FOMENTO BAHIATURSA VALOR DOS SHOWS: SAZONALIDAD E DATA DOS FESTEJOS CONSAGRAÇÃ O NACIONAL DECRETO DE EMERGÊNCIA POLÊMICA – VALORES DOS SHOWS EXISTE PARÂMETRO DE ISONOMIA? DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO • Art. 74. É inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de: • II – contratação de profissional do setor artístico, diretamente ou por meio de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública; • Observações: • 1) Considera-se empresário exclusivo a pessoa física ou jurídica que possua contrato, declaração, carta ou outro documento que ateste a exclusividade permanente e contínua de representação, no País ou em Estado específico, do profissional do setor artístico (art. 74, § 2º). • 2) Não se admite a possibilidade de contratação direta por inexigibilidade por meio de empresário com representação restrita a evento ou local específico (art. 74, § 2º). Por exemplo: exclusividade apenas para as festas juninas. • 1) A inviabilidade não deve ser reflexo da espécie de profissional envolvido (artista) mas de uma impossibilidade de que se possa realizar uma aferição objetiva, para seleção dentro dessa espécie de contratação, DADA A SUBJETIVIDADE NATURAL AO GOSTO PELAS ARTES; • 2) O que não se pode é admitir que sejam feitas contratações de artistas sem consagração relevante (nacional, regional ou até mesmo local), sob o falso pálio de permissão dada pelo inciso II, do art. 74, pelo simples fato de serem profissionais do setor artístico; • 3) O TCU entende que “o contrato de exclusividade difere da AUTORIZAÇÃO que assegura a exclusividade apenas para os dias correspondentes à apresentação dos artistas que é restrita à localidade do evento, A QUAL NÃO SE PRESTA A FUNDAMENTAR A INEXIGIBILIDADE” (Acórdão TCU nº 351/2015) • (Ronny Charles Lopes de Torres) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO • 4) A lei refere-se à contratação de artistas profissionais – definidos pelos parâmetros existentes em cada atividade – excluindo da possibilidade da contratação direta os artistas amadores. Destarte, só os artistas profissionais podem ser contratados com fulcro nesse dispositivo." • 5) O profissional artista deve estar inscrito na Delegacia Regional do Trabalho, o mesmo ocorrendo com os agenciadores dessa mão-de-obra, constituindo esse registro elemento indispensável à regularidade da contratação (In Contratação Direta sem Licitação, Ed. Fórum, 6ª ed) • 6) O agente público deve indicar sucintamente por que se convenceu do atendimento desse requisito para promover a contratação direta. • (Jacoby, Jorge Ulisses Fernandes) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO • 7) A exclusividade, nos termos do § 2º do artigo 74, deve ser “permanente e contínua”, e a representação deve ser de dimensão nacional ou, na hipótese menos restritiva, de dimensão estadual. Quer dizer que não se admite exclusividade de âmbito municipal ou referente a um conjunto de municípios. (Prof Joel Niebuhr) • Art. 74. É inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de: • (…) § 2º Para fins do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se empresário exclusivo a pessoa física ou jurídica que possua contrato, declaração, carta ou outro DOCUMENTO QUE ATESTE A EXCLUSIVIDADE PERMANENTE E CONTÍNUA DE REPRESENTAÇÃO, NO PAÍS OU EM ESTADO ESPECÍFICO, DO PROFISSIONAL DO SETOR ARTÍSTICO, AFASTADA A POSSIBILIDADE DE CONTRATAÇÃO DIRETA POR INEXIGIBILIDADE POR MEIO DE EMPRESÁRIO COM REPRESENTAÇÃO RESTRITA A EVENTO OU LOCAL ESPECÍFICO. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO • Jurisprudência: • Na contratação de profissional do setor artístico por inexigibilidade de licitação a apresentação de ATESTADO DE EXCLUSIVIDADE restrito aos dias e à localidade do evento, EM VEZ DO CONTRATO DE EXCLUSIVIDADE entre o artista e o empresário contratado, caracteriza GRAVE INFRAÇÃO À NORMA LEGAL E REGULAMENTAR, ensejando, ainda que não configurado dano ao erário, condenação em multa e julgamento pela irregularidade das contas, haja vista que o contrato de exclusividade é imprescindível para caracterizar a inviabilidade de competição de que trata o art. 25, inciso III, da Lei 8.666/1993 (TCU, Acórdão n. 5180/2020. Segunda Câmara. Rel. Min. Marcos Bemquerer. Julg. 07.05/2020.) DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO SETOR ARTISTICO QUADRO RESUMO SETOR ARTISTICO EXEMPLO –DISCUSSÃO – TCM/BA ARTISTA RENOMADO – VALOR DO SHOW EXEMPLO –DISCUSSÃO – TCM/BA ARTISTA RENOMADO – VALOR DO SHOW - DESARAZOÁVEL EXEMPLO –DISCUSSÃO – TCM/BA ARTISTA RENOMADO – AVALIAÇÃO INDIVIDUAL AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO • AINDA QUE ALINHADO A TODO OS REQUISITOS DO ENQUADRAMENTO DA HIPÓTESE LEGAL DA INEXIGIBILIDADE DE PROFISSIONAL DO SETOR ARTISTICO – A ADMINISTRAÇÃO NÃO PODE SE AFASTAR DE ANALISAR A DEMANDA, DE INTERESSE IMEDIATO DA ADMINISTRAÇÃO COM AS FESTIVIDADES, DOS PARÂMETROS DA RAZOABILIDADE EM RELAÇÃO A SITUAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO EM CASO, POR EXEMPLO, DE DECRETO DE CALAMIDADE VIGENTE. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, III. INEXIGIBILIDADE CONTRATAÇÃO DE SERVIÇOS TÉCNICOS ESPECIALIZADOS DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, III. • Art. 74. É inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de: • III – contratação dos seguintes serviços técnicos especializados de natureza predominantemente intelectual com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação: • a) estudos técnicos, planejamentos, projetos básicos ou projetos executivos; • b) pareceres, perícias e avaliações em geral; • c) assessorias ou consultorias técnicas e auditorias financeiras ou tributárias; • d) fiscalização, supervisão ou gerenciamento de obras ou serviços DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, III. • e) patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; • f) treinamento e aperfeiçoamento de pessoal; • g) restauração de obras de arte e de bens de valor histórico; • h) controles de qualidade e tecnológico, análises, testes e ensaios de campo e laboratoriais, instrumentação e monitoramento de parâmetros específicos de obras e do meio ambiente e demais serviços de engenharia que se enquadrem no disposto neste inciso. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, III. • Observaçõesiniciais: • 1) A licitação é INEXIGÍVEL NA CONTRATAÇÃO DE SERVIÇOS TÉCNICOS ESPECIALIZADOS DE NATUREZA PREDOMINANTEMENTE INTELECTUAL prestados por profissionais ou empresas de notória especialização. • 2) Não se admite a inexigibilidade se o serviço for de publicidade e divulgação (aplicável a serviços técnicos especializados, não contemplando serviço exclusivo). • 3) Também NÃO SE ADMITE A SUBCONTRATAÇÃO de profissionais distintos daqueles que justificaram a contratação direta tendo em vista que o motivo da inexigibilidade foi justamente a escolha do profissional ou empresa que deveria prestar o serviço. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, III. • […] § 3º Para fins do disposto no inciso III do caput deste artigo, considera-se de notória especialização o profissional ou a empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experiência, publicações, organização, aparelhamento, equipe técnica ou outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho é essencial e reconhecidamente adequado à plena satisfação do objeto do contrato. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, III. DA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, III – REUNIÃO – CUMULATIVO • O inc. III do art. 74 da Lei de licitações exige cumulativamente: • a) A solução dever ser serviço técnico profissional especializado; • b) A pessoa que irá prestá-lo tem de gozar da notória especialização. • A morte do objeto singular, requisito previsto na Lei 8666/93 IMPORTANTE - INEX POR EXCLUSIVIDADE X NOTÓRIA ESPECIALIZAÇÃO • A HIPÓTESE DE INEXIGIBILIDADE prevista no INCISO III DO ARTIGO 74 da Lei n. 14.133/2021 NÃO DEPENDE DA EXCLUSIVIDADE do contratado. • A inexigibilidade é cabível ainda que vários profissionais tenham condições técnicas para executar o contrato. • O pressuposto da inexigibilidade do inciso I do artigo 74 é diverso do pressuposto do inciso III. O INCISO I REQUER EXCLUSIVIDADE. O INCISO III APENAS CONFORME A LEI É A NOTÓRIA ESPECIALIZAÇÃO. PONTO PARA DISCUSSÃO • PERTINÊNCIA TEMÁTICA ENTRE O OBJETO DA CONTRATAÇÃO E A NOTÓRIA ESPECIALIZAÇÃO DO PROFISSIONAL. Discussão com a temática do Prof. Jacoby. “Alterada a redação da norma em parte essencial, não se pode tolerar a pretensão de avocar precedentes aplicáveis à norma anterior, reinstituindo palavras ou expressões inexistentes no atual texto legal, como ocorre com a exigência da singularidade para a contratação.” IMPORTANTE - INEX POR SINGULARIDADE X NOTÓRIA ESPECIALIZAÇÃO • A contratação direta de escritório de advocacia por empresa estatal encontra amparo no art. 30, inciso II, alínea "e", da Lei 13.303/2016, desde que presentes os requisitos concernentes à especialidade e à singularidade do serviço, aliados à notória especialização do contratado. (TCU, Acórdão nº 2761/2020, Plenário. Rel. Min. Raimundo Carreiro. Julg. 14/10/2020.) • NÃO CABE ESSE ENQUADRAMENTO, MAIS. INEXIGIBILIDADE – ADV – POSIÇÃO TCM - CONSULTA :11366e21 • CONCLUI-SE que a contratação direta dos serviços advocatícios, por inexigibilidade de licitação, deve pautar-se nos critérios ESTABELECIDOS NA LEGISLAÇÃO DE REGÊNCIA, competindo ao Gestor observar as seguintes premissas: • a) Identificada a demanda da Administração, investiga-se a adequação da execução do serviço pelos servidores integrantes do quadro de pessoal do Poder Público. Se a resposta para tal questionamento for positiva, não se vislumbra a imprescindibilidade da contratação de advogado ou de escritório de advocacia para satisfazer a necessidade administrativa. NÃO ENCONTRA GUARIDA NO ORDENAMENTO JURÍDICO, ANTE A AUSÊNCIA DE UTILIDADE/INTERESSE PÚBLICO, A TERCEIRIZAÇÃO DE UMA ATIVIDADE QUE É PLENAMENTE EXERCIDA PELOS PRÓPRIOS SERVIDORES PÚBLICOS. Inexiste, neste caso, o motivo da contratação. INEXIGIBILIDADE – ADV – POSIÇÃO TCM - CONSULTA :11366e21 • (...) • b) Na hipótese de o Gestor, após análise da sua realidade fática, concluir, de forma motivada, BASEADO EM CRITÉRIOS OBJETIVOS, técnicos e facilmente demonstráveis, QUE OS SEUS SERVIDORES NÃO POSSUEM CONDIÇÕES DE ATENDER A DEMANDA, há a possibilidade da CONTRATAÇÃO EXTERNA DO SERVIÇO ADVOCATÍCIO mediante licitação ou diretamente, via inexigibilidade. • c) Acaso, em face das características da demanda, a Administração possua meios de estabelecer critérios objetivos a viabilizar a competitividade entres os interessados, de acordo com os parâmetros legais, entende-se, a princípio, que a contratação deve ser precedida de processo licitatório, conforme a regra disposta no art. 37, inciso XXI, da CF. INEXIGIBILIDADE – ADV – POSIÇÃO TCM - CONSULTA :11366e21 • d) SE PARA ATENDER A NECESSIDADE DA ADMINISTRAÇÃO, ficar DEVIDAMENTE JUSTIFICADO, motivado que a execução do objeto se dê por intermédio de um profissional ou empresa cujo conceito, no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experiência, publicações, organização, aparelhamento, equipe técnica ou outros requisitos relacionados com suas atividades, PERMITINDO INFERIR QUE O SEU TRABALHO É ESSENCIAL e reconhecidamente adequado à plena satisfação do objeto do contrato, SERÁ O CASO DE REALIZAR A CONTRATAÇÃO DIRETA. • e) A COMPROVAÇÃO DA NOTORIEDADE DO ESPECIALISTA no seu campo de atuação, do conceito que ele possui entre os seus pares, do reconhecimento profissional que possui no âmbito do local da contratação, ou seja, da subsunção do fato à norma, É ENCARGO QUE INCUMBE AO GESTOR REALIZAR, pautado nos requisitos legais citados acima, A FIM DE SE EVITAR QUE AS RAZÕES DA ESCOLHA DO CONTRATADO RECAIAM SOBRE A PREFERÊNCIA DO CONTRATANTE, como acontece entre nas contratações entre particulares. INEXIGIBILIDADE – ADV – POSIÇÃO TCM - CONSULTA :11366e21 • (...) • f) Demonstração da PERTINÊNCIA TEMÁTICA entre a notória especialização do profissional ou da empresa com o objeto a ser contratado. • g) Validação da razoabilidade dos gastos empreendidos, mediante a pesquisa de contratos com órgãos públicos, com objetos similares em que o notório figurou como contratado. (PROCESSO Nº 11366e21 - Consulta) DOUTRINA – ANÁLISE CONCEITO SINGULAR “ Apesar da exclusão da expressão “natureza singular”, a manutenção da necessidade de conjugação de um requisito residente no serviço (natureza predominantemente intelectual) com outro consistente em atributo pessoal do executor (notória especialização) Mantém A Interpretação Favorável À Existência De Correlação Necessária Entre As Características Específicas Do Serviço E A Especialização Notória Detida Pelo Contratado, para a despertar a confiança de que “o seu trabalho é essencial e reconhecidamente adequado à plena satisfação do objeto do contrato. (…) continua sendo necessário evidenciar que o serviço específico é realmente qualificado a ponto de exigir alguém de maior especialização, inclusive que cobre mais por isso. CONTINUA NÃO FAZENDO SENTIDO CONTRATAR UM PROFISSIONAL COM QUALIFICAÇÕES ACIMA DA MÉDIA PARA SERVIÇOS CORRIQUEIROS – a notória especialização do contratado não é um salvo conduto para toda e qualquer contratação com recursos públicos, pois o ordenamento exige avaliação de alternativas para escolha profissional” (Fabricio Mota –citado por Alessandro Macedo) DOUTRINA – ANÁLISE CONCEITO SINGULAR - DISCUSSÃO • “(…) Dessa forma, ainda que isto não esteja escrito de forma direta, a hipótese de inexigibilidade do inciso III do art. 74 da Lei n. 14133/2021 é sim condicionada e depende de serviços singulares, e não encontra lugar para a contratação de serviços ordinários e comuns”. (Prof. Joel Niebuhr) Chamo atenção por discordar da manutenção do termo para o enquadramento. SERVIÇOS ESPECIALIZADOS – PADRÃO? - discussão; Não é possível definir um padrão objetivo para realizar a seleção de tais serviços. A complexidade técnica que envolve a solução desejada implica grau de risco que tem de ser reduzido ou eliminado pela Administração. A redução de risco deve ser obtida, em regra, pormeio de uma avaliação objetiva, como condição para que se possa falar em licitação. Não se consegue realizar a avaliação objetiva, pois a solução não pode ser definida, selecionada ou julgada por critérios objetivos. Assim, se o risco não pode ser reduzido por meio de critérios objetivos, é preciso encontrar outra alternativa para minimizar a situação. No caso do inc. III, diante da complexidade imaginada, a solução encontrada foi o conceito de notória especialização. SERVIÇOS ESPECIALIZADOS – PADRÃO? A contratação de soluções (serviços) por inexigibilidade de licitação não é uma faculdade, mas sim de um dever imposto legalmente como condição para obter a melhor contratação (ou a mais eficiente). Se a solução desejada (serviço ou atividade intelectual) não atender aos requisitos do inc. III do art. 74 e for insuscetível de definição, seleção e julgamento por critério objetivo, como poderá ser resolvido problema? Utilização do caput do art. 74. – INVIÁVEL A COMPETIÇÃO SERVIÇOS ESPECIALIZADOS MOTIVAÇÃO – CHAVE DA JUSTIFICATIVA DE PROCESSO “[…] Assim, é razoável, nos termos da lei posta, QUE A MOTIVAÇÃO REVELE A QUALIDADE DA DECISÃO: por que foi acolhido aquele determinado profissional; o que levou o gestor a confiar que esse determinado profissional era ‘o mais adequado á plena satisfação do objeto do contrato´, reconhecendo-se uma melhor flexibilização da norma.” (Prof Jacoby) • CONFIANÇA – ELEMENTO SUBJETIVO • EXPERTISE DO PROFISSIONAL – NATO A PROFISSÃO SERVIÇOS ESPECIALIZADOS – SUBCONTRATAÇÃO –É POSSÍVEL? • Art. 74. É inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de: • § 4º Nas contratações com fundamento no inciso III do caput deste artigo, É VEDADA a subcontratação de empresas ou a atuação de profissionais distintos daqueles que tenham justificado a inexigibilidade. • OBS: §6º art 67 da Lei 14133/21 – (…) os profissionais indicados podem ser substituídos por profissionais de experiência equivalente ou superior, desde que sua substituição seja previamente aprovada pela administração. • Atenção: • 1) A contratação firmada com base no inciso III do artigo 74 da Lei n. 14.133/2021 é de natureza personalíssima, por efeito do que se deve adotar postura restritiva em relação à possibilidade de subcontratação ou de atuação de terceiros na execução dos sobreditos contratos. VEDAÇÃO A SUBCONTRATAÇÃO • (...) • 2) A proibição reside na possibilidade do notório especialista possa transferir, a execução do contrato ou de suas partes principais e substanciais para terceiros. (atividades acessórias: Peritos, despachantes) • Neste ponto: O serviço deve ser prestado pelo notório especialista e não por outros profissionais. • 3) Possibilidade do notório especialista se valer de equipes de apoio, até porque o aparelhamento, organização e equipe técnica são requisitos previstos no art. 74, § 3º; ESTUDO DE CASO – ESPECIALISTA – CURSOS • AGU – Orientação Normativa nº 18/09 • CONTRATA-SE POR INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO COM FUNDAMENTO NO ART. 25, INC. II, DA LEI N° 8.666, DE 1993, CONFERENCISTAS PARA MINISTRAR CURSOS PARA TREINAMENTO E APERFEIÇOAMENTO DE PESSOAL, OU A INSCRIÇÃO EM CURSOS ABERTOS, DESDE QUE CARACTERIZADA A SINGULARIDADE DO OBJETO E VERIFICADO TRATAR-SE DE NOTÓRIO ESPECIALISTA. ESTUDO DE CASO – CONTRATO ADVOGADO – SINGULAR – LEI 8666/93 • Por ausência de justa causa para a propositura da ação penal, a 1ª Turma, por maioria, rejeitou denúncia ajuizada contra deputado federal — então prefeito à época dos fatos — pela suposta prática do crime previsto no art. 89 da Lei 8.666/1993 (“Dispensar ou inexigir licitação fora das hipóteses previstas em lei, ou deixar de observar as formalidades pertinentes à dispensa ou à inexigibilidade”). A acusação sustentava que o parlamentar teria contratado indevidamente, mediante inexigibilidade de licitação, escritório de advocacia para consultoria jurídica e patrocínio judicial na retomada dos serviços de abastecimento de água e esgoto do município. Constava da denúncia que inexistiria singularidade do objeto do contrato, pois o trabalho jurídico teria natureza ordinária e não seria dotado de complexidade que justificasse a contratação de profissional com notória especialização a justificar a inexigibilidade de licitação. ESTUDO DE CASO – CONTRATO ADVOGADO – SINGULAR – LEI 8666/93 • O Ministro Roberto Barroso (relator) consignou que a contratação direta de escritório de advocacia deveria observar os seguintes parâmetros: a) necessidade de procedimento administrativo formal; b) notória especialização do profissional a ser contratado; c) natureza singular do serviço; d) demonstração da inadequação da prestação do serviço pelos integrantes do Poder Público; e e) cobrança de preço compatível com o mercado para o serviço. Inq 3074/SC, rel. Min. Roberto Barroso, 26.8.2014. (Inq-3074) INEXIGIBILIDADE PARÂMETRO PARA ENQUADRAR UMA INEXIGIBILIDADE INEXIGIBILIDADE - ART. 74, INC.IV CREDENCIAMENTO Art. 74. É INEXIGÍVEL A LICITAÇÃO QUANDO INVIÁVEL A COMPETIÇÃO, em especial nos casos de: IV – objetos que devam ou possam ser contratados por meio de credenciamento. O QUE É A FIGURA DO CREDENCIAMENTO? CREDENCIAMENTO – CONCEITO CONCEITO : Art. 6° XLIII – Credenciamento: processo administrativo de chamamento público em que a Administração Pública convoca interessados em prestar serviços ou fornecer bens para que, preenchidos os requisitos necessários, credenciem-se no órgão ou na entidade para executar o objeto quando convocados. Art. 78 - Procedimentos auxiliares das licitações e das contratações regidas por esta lei. I – credenciamento; Credenciamento – Compreensão É um procedimento auxiliar da contratação, de convocação de interessados de determinado campo, objeto, ou serviço, cuja demanda é aberta e de rotina, de modo que as execuções se realizam de forma paralela e não excludente para atender ao interesse público relacionado. Nesse campo de aplicação – deve a administração atentar-se para critérios de rodízio, de alternatividade, no termo de convocação. Credenciamento – Compreensão Para aplicar o instrumento auxiliar, deve haver a existência de uma demanda pública (por bem ou serviço) que seja abundante e perene, contínua. sobre o campo do fornecedor deve existir um mercado privado estruturado, com capacidade de satisfazer às necessidades públicas dos munícipes. E a administração deve apresentar uma metodologia de preço capaz de ofertar aos interessados interesse na participação, refletindo o mercado; Credenciamento – Compreensão Etapas: Divulgação de um edital de chamamento público, com critérios de qualificação necessários e o valor relacionado para a execução; Recebimento da documentação dos interessados e aprovação (ou não) do seu credenciamento. ( há um julgamento? – há habilitação) Contratação propriamente dita, ou seja, a convocação do credenciado para assinar o termo e iniciar a execução do serviço, que pode ser direcionado pela administração, ou escolhido diretamente pelo munícipe/administrado; CREDENCIAMENTO – Enquadramento Legal. Art. 79. O credenciamento poderá ser usado nas seguintes hipóteses de contratação: I - PARALELA E NÃO EXCLUDENTE: caso em que é viável e vantajosa para a Administração a realização de contratações simultâneas em condições padronizadas; (ex. Contratação de médicos especialistas, de serviços médicos especializados – clinicas de tratamento renal..) CREDENCIAMENTO - Enquadramento II - COM SELEÇÃO A CRITÉRIO DE TERCEIROS: caso em que a seleção do contratado está a cargo do beneficiário direto da prestação; (ex. serviços laboratoriais) III - EM MERCADOS FLUIDOS: caso em que a flutuação constante do valor da prestação e das condições de contratação inviabiliza a seleção de agente por meio de processo de licitação. (ex. Fornecimento de passagens aéreas, diárias.) Credenciamento Procedimento/Regulamento •Art. 79. […] Parágrafo único. Os procedimentos de credenciamentoserão definidos em regulamento, observadas as seguintes regras: I - a Administração DEVERÁ DIVULGAR E MANTER À DISPOSIÇÃO DO PÚBLICO, em sítio eletrônico oficial, edital de chamamento de interessados, de modo a permitir o cadastramento permanente de novos interessados; II - na hipótese do inciso I do caput deste artigo, quando o objeto não permitir a contratação imediata e simultânea de todos os credenciados, DEVERÃO SER ADOTADOS CRITÉRIOS OBJETIVOS DE DISTRIBUIÇÃO DA DEMANDA; III - o edital de chamamento de interessados deverá prever as condições padronizadas de contratação e, nas hipóteses dos incisos I e II do caput deste artigo, DEVERÁ DEFINIR O VALOR DA CONTRATAÇÃO; (valor de consultas, preços de locação) Credenciamento Procedimento/Regulamento Art. 79. […] Parágrafo único. Os procedimentos de credenciamento serão definidos em regulamento, observadas as seguintes regras: • (...) • IV - na hipótese do inciso III do caput deste artigo, a Administração deverá REGISTRAR AS COTAÇÕES de mercado vigentes no momento da contratação; • V - NÃO SERÁ PERMITIDO o cometimento a terceiros do objeto contratado sem autorização expressa da Administração; (vedação à subcontratação, salvo previamente autorizada) • VI - será admitida a denúncia por qualquer das partes nos prazos fixados no edital. ( O interessado a qualquer tempo pode desistir da execução) AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO • CONSULTA - Nº 15000e21 – TCM/BA - MATA DE SÃO JOÃO CREDENCIAMENTO PARA FORNECIMENTO DE BENS POSSIBILIDADE COMPROVADA VANTAJOSIDADE DO FORNECIMENTO MÚLTIPLO EM DETRIMENTO DA SELEÇÃO UNITÁRIA VIA LICITAÇÃO; INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, INCISO V – AQUISIÇÃO/LOCAÇÃO • ART. 74 - É INEXIGÍVEL A LICITAÇÃO QUANDO INVIÁVEL A COMPETIÇÃO, em especial nos casos de V – AQUISIÇÃO OU LOCAÇÃO DE IMÓVEL CUJAS CARACTERISTICAS DE INSTALAÇOES E LOCALIZAÇÃO TORNEM NECESSÁRIAS A SUA ESCOLHA INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ART. 74, INCISO V – AQUISIÇÃO/LOCAÇÃO • § 5º Nas contratações com fundamento no inciso V do caput deste artigo, devem ser observados os seguintes requisitos: • I – AVALIAÇÃO PRÉVIA DO BEM, do seu estado de conservação, dos custos de adaptações, quando imprescindíveis às necessidades de utilização, e do prazo de amortização dos investimentos; (avaliação por engenheiro) • II – CERTIFICAÇÃO DA INEXISTÊNCIA DE IMÓVEIS PÚBLICOS VAGOS E DISPONÍVEIS QUE ATENDAM AO OBJETO; (verificar as condições dos imóveis, mau estado/má conservação) “Rejeitar imóvel em más condições é dever” - Prof Jacoby) • III – JUSTIFICATIVAS que demonstrem a SINGULARIDADE DO IMÓVEL a ser comprado ou locado pela Administração e que evidenciem vantagem para ela. AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO REGRA: QUANDO DESEJAR A ADM. A COMPRA DE IMÓVEL/BEM ELA DEVE PONDERÁ NO ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR, TAMBÉM ,A SUA LOCAÇÃO! Art. 44 Quando houver a possibilidade de compra ou de locação de bens, O ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR DEVERÁ CONSIDERAR OS CUSTOS E OS BENEFÍCIOS DE CADA OPÇÃO, COM INDICAÇÃO DA ALTERNATIVA MAIS VANTAJOSA. AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO A análise de condições materiais, redes lógicas, hidráulica, elétrica, acessibilidade, tamanho, estacionamento, viabilidade logística especifica, capacidade de ampliação física, devem ser objeto de análise e nortear a justificativa da escolha. É importante deixar claro que o imóvel deve ser adaptar a necessidade, não a necessidade ao imóvel. Ou seja, primeiro é preciso identificar e definir a necessidade para somente depois dimensionar a solução. Definida a solução, é preciso encontrar o objeto que melhor possa atendê-la, E assim especificá-lo se para um TR destinado a processo regular ou direto. AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO • Atenção: Apenas é lícito comprar ou locar imóvel cujas necessidades de instalação e de localização condicionem a escolha da Administração Pública. (Acórdão TCU 320/2002) • Se a Administração Pública desejar adquirir ou até mesmo locar imóvel em região central de determinado município, e sendo identificados vários imóveis que podem atender aos seus propósitos, em princípio ela deve proceder à licitação pública. A contratação direta encontra lugar nas situações em que houver somente um imóvel cujas características atendam aos interesses da Administração Pública (“justificativas que demonstrem a singularidade do imóvel a ser comprado ou locado pela Administração e que evidenciem vantagem para ela”), já que se está diante de uma inexigibilidade, mesmo diante de vários aptos ao atendimento da pretensão contratual. AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO DA LOCAÇÃO DE IMÓVEIS • Art. 51. Ressalvado o disposto no inciso V do caput do art. 74 desta Lei, a locação de imóveis deverá ser precedida de licitação e avaliação prévia do bem, do seu estado de conservação, dos custos de adaptações e do prazo de amortização dos investimentos necessários. MAPA - INEXIGIBILIDADE IMÓVEL QUADRO - RESUMO QUADRO - RESUMO LICITAÇÃO DISPENSÁVEL LICITAÇÃO DISPENSÁVEL É aquela situação na qual a Administração pode DISPENSAR, PODE DEIXAR DE REALIZAR PROCEDIMENTO REGULAR DE CONTRATAÇÃO, ENVOLVENDO ELEMENTO DISCRICIONÁRIO DE ESCOLHA. REGULAMENTADA NOS Art. 75, incisos I a XVI LICITAÇÃO DISPENSÁVEL PONTOS DE ESTUDO: • SITUAÇÕES DE ANÁLISE CORRIQUEIRA JUNTO AOS MUNICÍPIOS; • PARÂMETRO DE ANÁLISE DELIMITADO PARA ESTUDO DIRECIONADO COMPREENSÃO DO TIPO LICITAÇÃO DISPENSÁVEL PARÂMETRO DE VALOR – I, II Art. 75. É dispensável a licitação: I – para contratação que envolva valores inferiores a R$ 100.000,00 (cem mil reais), no caso de obras e serviços de engenharia ou de serviços de manutenção de veículos automotores; II – para contratação que envolva valores inferiores a R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), no caso de outros serviços e compras; LICITAÇÃO DISPENSÁVEL AFERIÇÃO DE VALOR PARA O TOTAL. INC. I,II • ART. 75, § 1º - AFERIÇÃO DE VALORES PARA ENQUADRAMENTO– DEVEM SER OBSERVADOS: UNIDADES GESTORAS MESMO EXERCÍCIO MESMO RAMO DE ATIVIDADE LICITAÇÃO DISPENSÁVEL AFERIÇÃO DE VALOR PARA O TOTAL. INC. I,II CONCEITO: • 1) Unidade gestora – “Unidade orçamentária ou administrativa investida do poder de gerir recursos orçamentários e financeiros, próprios ou sob descentralização”. (Senado Federal). • 2) Exercício financeiro – período compreendido entre 01 de janeiro e 31 de dezembro (anualidade). • 3) Objetos de mesma natureza – pertencem ao mesmo “ramo de atividade comercial” (definição da NLL) (ex. Não submissão ao limite: reforma de edifício e instalação de piso – Prof Jacoby Fernandes LICITAÇÃO DISPENSÁVEL • Art. 75 [...] • § 1º Para fins de AFERIÇÃO DOS VALORES que atendam aos limites referidos nos incisos I e II do caput deste artigo, deverão ser observados: • I - o somatório do que for despendido no EXERCÍCIO FINANCEIRO pela respectiva unidade gestora; • II - o somatório da despesa realizada com OBJETOS DE MESMA NATUREZA, entendidos como tais aqueles relativos a contratações no mesmo ramo de atividade. LICITAÇÃO DISPENSÁVEL Na aplicação dos incisos I e II do artigo 75 da Lei n. 14.133/2021; (limites de valor) - Temos os seguintes elementos chaves: Unidade gestora Soma de valores no exercício Mesma natureza do objeto _ ramo de atividade e finalidade ( discussão : aquisição de roupas quadrilha são João; contrato de costureira para avental dos vaqueiros que iriam ser apresentar, com aquisição de bota – mesmo festejo) A DISPENSA É DEVIDA se o valor resultante da soma não ultrapassar os limites dos incisos I e II do artigo 75. POSIONAMENTO TCM/BA- 00133-22 Unidades Gestoras POSIONAMENTO TCM/BA- 00133-22 Unidades Gestoras POSICIONAMENTO TCM-BA UNIDADE GESTORA – Parecer 20237e22 LICITAÇÃO DISPENSÁVEL – ART. 75, §7º VEÍCULOS AUTOMOTORES POSICIONAMENTO DOUTRINA E TRIBUNAIS DE CONTAS TCM/BA E TCM/MG LICITAÇÃO DISPENSÁVEL – ART. 75 (…) § 7º Não se aplica o disposto no § 1º deste artigo às contratações de até R$ 8.000,00 (oito mil reais) de serviços de manutenção de veículos automotores de propriedadedo órgão ou entidade contratante, incluído o fornecimento de peças. POSIONAMENTO TCM/BA – 22134e22 Veículos Automotores POSIONAMENTO TCM/BA – 22134e22 Veículos Automotores POSIONAMENTO TCM/BA – 22134e22 Veículos Automotores – QUESTÃO POSIONAMENTO TCM/BA – 22134e22 Veículos Automotores – Discussão POSIONAMENTO TCM/BA – 22134e22 Veículos Automotores – Discussão POSIONAMENTO TCM/BA – 22134e22 Veículos Automotores – Discussão POSIONAMENTO TCM/BA – 22134e22 Veículos Automotores – CONCLUSÃO POSIONAMENTO TCM/BA VEICULOS AUTOMOTOR - IMPORTANTE CAUTELA – PLANEJAMENTO AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO LIMITES DE DISPENSA – EXERCÍCIO LIMITES DE DISPENSA DUAS LEIS DE REGÊNCIA – TRANSIÇÃO REGRA INTERPRETATIVA – ÓRGAOS DE CONTROLE ATENÇÃO – LIMITES DE DISPENSA TRANSIÇÃO – DUAS LEIS NO EXERCÍCIO • LIMITE DE DISPENSA DEVE SER SOMADO. • MESMO QUE JÁ TENHA SIDO REALIZADA DISPENSA COM A LEI 8666/93; • O VALOR CONTRATADO POR VIA DE DISPENSA PELA 8666/93 DEVE SER SUBTRAIDO DO VALOR TOTAL APLICADO PELOS LIMITES DO ART. 75 DA NLLC. – 14.133/21 , NA SITUAÇÃO DE UTILIZAR NO MESMO EXERCÍCIO O REGULAMENTO ATUAL. POSIONAMENTO TCM/BA- 02753e22 Limite de Dispensa - Somatório CONSULTA. NOVA LEI DE LICITAÇÕES E CONTRATOS. CONTRATAÇÃO DIRETA. DISPENSA. LIMITES PREVISTOS NA LEI. SOMATÓRIO DE DESPESAS. OBSERVÂNCIA AO PLANEJAMENTO ANUAL. É possível que o Município realize dispensa de licitação, com base nos limites estabelecidos no art. 75, incisos I e II, da Lei 14.133/21, mesmo que já tenha realizado contratação direta por dispensa com base no art. 24, incisos I e II, da Lei 8.666/93, desde que se abata o valor da contratação direta já realizada para que o valor não ultrapasse o limite estabelecido pela Lei 14.133/21. http://www.tcm.ba.gov.br/sistemas/textos/juris/02753e22.odt.pdf AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO LICITAÇÃO DISPENSÁVEL X FRACIONAMENTO DE DESPESAS (PARCELAMENTO DE OBJETO, NÃO CONFUNDA!) FRACIONAMENTO DE DESPESA • 1) Diferente da Lei 8666/93, na Lei 14133/2021 o parcelamento indevido (fracionamento ilícito) não está na redação dos incisos I e II, sendo portanto indicado em separado em trecho próprio, assim como para serviços de obra e engenharia a NLL (art. 75, I) não traz a expressão”mesmo local”, sendo mais restritiva do que o art. 24, I da antiga Lei. • 2) Deve ser levado em consideração tudo que for gasto em uma UNIDADE GESTORA NO MESMO EXERCÍCIO FINANCEIRO, diante de objetos de mesma natureza, ou seja, pertencentes ao mesmo ramo de atividade comercial. (Parecer CGU n. 00009/2023/CGU/GO) PARECER CGU –GO – 0009/2023 CONCEITUAÇÃO DO FRANCIONAMENTO O mestre Jacoby Fernandes ensina como sendo: “ A conduta do administrador que, pretendendo definir a modalidade de licitação inferior à devida ou deixar de realizar a licitação, reduz o objeto para alcançar valor inferior e REALIZA VÁRIAS LICITAÇÕES ou DISPENSAS PARA O MESMO OBJETO.” (FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. In: Contratação direta sem licitação, 5 ed., Brasília Jurídica, 2003, p. 149) CONCEITUAÇÃO DO FRANCIONAMENTO • O Prof. Ronaldo Corrêa (2021), em sua obra “O fracionamento ilegal na nova lei de licitações”, assim se posiciona, em igual tese: “Para o controle do fracionamento ilegal de licitação, deve ser levado em conta o somatório de todas as despesas realizadas ou previstas para o exercício financeiro, independentemente da modalidade ou do regime jurídico adotado. A motivação do ato de dispensar a licitação por conta do valor estimado com base na Lei nº 8.666, de 1993, NÃO PODE SER DESCONSIDERADA quando o órgão precisar realizar nova contratação no mesmo exercício, adotando a nova lei de licitações.” (https://repositorio.ufsc.br/handle/123456789/222438) RESUMO QUADRO DISPENSA – VALOR LICITAÇÃO DISPENSÁVEL ART. 75, III LICITAÇÃO DESERTA / LICITAÇÃO FRACASSADA LICITAÇÃO DISPENSÁVEL ART. 75, III – DESERTA / FRACASSADA • Art. 75. É dispensável a licitação: • III - para contratação que mantenha todas as condições definidas em edital de licitação realizada há menos de 1 (um) ano, quando se verificar que naquela licitação: • a) não surgiram licitantes interessados ou não foram apresentadas propostas válidas; • b) as propostas apresentadas consignaram preços manifestamente superiores aos praticados no mercado ou incompatíveis com os fixados pelos órgãos oficiais competentes; LICITAÇÃO DESERTA/FRACASSADA ART. 75, III – considerações importantes No caso da alínea “a” 1) Admite-se a dispensa quando “não surgiram licitantes interessados (deserta ) ou não foram apresentadas propostas válidas” (situações em que as propostas são desclassificadas por qualquer razão e também para os casos em que todos os licitantes são inabilitados ou sequer admitidos a participar da licitação) No caso da alínea “b”: 1) Aproveitamento dos atos e análise das consequências – LINDB – Penalidades relacionadas; 2) Cumprimento de todos os procedimentos para encerrar uma licitação, inclusive negociação. (art. 61 da NLLC) LICITAÇÃO DESERTA/FRACASSADA ART. 75, III – considerações importantes PREJUÍZO - ERA NECESSÁRIO JUSTIFICAR OCORRÊNCIA DE PREJUÍZO Diferente do inciso V do artigo 24 da Lei n. 8.666/1993 Que condiciona a dispensa à demonstração de que a repetição da licitação lhe causa prejuízo, A ALÍNEA “A” DO INCISO III DO ARTIGO 75 DA LEI N. 14.133/2021, NÃO CONDICIONA A DISPENSA À DEMONSTRAÇÃO DE PREJUÍZO COM A REPETIÇÃO DA LICITAÇÃO. LICITAÇÃO DESERTA/FRACASSADA ART. 75, III – considerações importantes NA LICITAÇÃO FRACASSADA A Administração Pública ESTÁ AUTORIZADA A PROCEDER À DISPENSA, SEM NECESSIDADE DE REPETIR A LICITAÇÃO, desde que, A DISPENSA REPRODUZA AS MESMAS CONDIÇÕES QUE FORAM LICITADAS ( E GEROU A AUSÊNCIA DE INTERESSE). QUESTÕES / E QUEM VAI SE INTERESSAR? • PARTINDO DO PRETENSO FORNECEDOR QUE FORMOU O PREÇO PELO ART. 23 É OBRIGADO A ACEITAR O CONTRATO NOS TERMOS QUE NÃO TIVERAM INTERESSADOS ? PORQUE SE MUDAR AS CONDIÇÕES NÃO FICA AUTORIZADA A DISPENSA.. LICITAÇÃO DESERTA/FRACASSADA ART. 75, III – considerações importantes NA LICITAÇÃO FRACASSADA A alínea “b” do inciso III do artigo 75 da Lei n. 14.133/2021 não formula a mesma exigência de reapresentar proposta, por efeito do que A DISPENSA NÃO DEPENDE DA CONCESSÃO DESSA OPORTUNIDADE, DE REAPRESENTAR PROPOSTAS. Obs: se servidor determinar repetição de sessão para recepção de novas propostas e isso gerar prejuízo – pode ocorrer responsabilizações. […] Salienta-se que o inciso III do artigo 75 da Lei n. 14.133/2021, PARA EVITAR FRAUDES, EXIGE que o contrato firmado com base na dispensa reproduza as mesmas condições licitadas. Sucede que é comum que a licitação fracasse por causa das condições exigidas no edital, às vezes por demais onerosas. Em vista dessas condições, ninguém se propõe a participar da licitação ou os que participam não conseguem atender o edital ou oferecem preços mais elevados. LICITAÇÃO DESERTA/FRACASSADA ART. 75, III – considerações importantes LICITAÇÃO DESERTA/FRACASSADA ART. 75, III – considerações importantes Nesse contexto, a dispensa só faz sentido se o contrato a ser firmado guardar as mesmas condições da licitação, O QUE REQUER A ACEITAÇÃO, DO CONTRATADO, DAS ALUDIDAS CONDIÇÕES. Não é razoável que o agente da Administração Pública realize a licitação sob condições tais que acabem por gerar o fracasso, afastando interessados ou onerando suas propostas, e, depois, pretenda travar negociações diretas com possíveis interessados, porém em outros termos, mais brandos. LICITAÇÃO DESERTA/FRACASSADA ART. 75, III – considerações importantes SE AS CONDIÇÕES FOREM ATENUADAS, POR DEDUÇÃO LÓGICA, É IMPERATIVO QUE SE FAÇA NOVA LICITAÇÃO, sob pena de fraude à licitação e violação ao princípio da isonomia. Sendo assim, para evitar fraude à licitação, em obediência ao princípio da isonomia e em consonância ao previsto no inciso III do artigo 75 da Lei n. 14.133/2021, a dispensa de licitação deve reproduzir as condições da licitação que resultou fracassada. (Prof. Joel Niebuhr)Atenção: Dispensa aplicada à hipótese de não ter havido adjudicação, e pode se operar o procedimento no mesmo processo da licitação fracassada ou deserta. Contratação Direta – Licitação fracassada – ORIENTAÇÃO TCU • É irregular a contratação direta com fundamento em licitação fracassada sem que, antes, seja aberto novo prazo às empresas participantes do certame para apresentação de outras propostas, com a correção das falhas que ensejaram a desclassificação (Acórdão 756/2022 – Plenário); • Deve ser concedido prazo razoável para o saneamento de falhas ou ausência de documentação na fase de habilitação em pregão, desde que consistam em mera declaração do licitante sobre fato preexistente ou em simples compromisso por ele firmado (Acórdão 988/2022 – Plenário); QUADRO RESUMO LICITAÇÃO DISPENSÁVEL EMERGÊNCIA/ CALAMIDADE LICITAÇÃO POR EMERGÊNCIA OU CALAMIDADE PÚBLICA ART. 75 , VIII. LICITAÇÃO DISPENSÁVEL EMERGÊNCIA/ CALAMIDADE • Art. 75. É dispensável a licitação: • VIII - nos casos de emergência ou de calamidade pública, quando CARACTERIZADA URGÊNCIA DE ATENDIMENTO de situação que possa ocasionar prejuízo ou comprometer a continuidade dos serviços públicos ou a segurança de pessoas, obras, serviços, equipamentos e outros bens, públicos ou particulares, e SOMENTE PARA AQUISIÇÃO DOS BENS NECESSÁRIOS AO ATENDIMENTO DA SITUAÇÃO EMERGENCIAL OU CALAMITOSA e PARA AS PARCELAS DE OBRAS E SERVIÇOS QUE POSSAM SER CONCLUÍDAS NO PRAZO MÁXIMO DE 1 (UM) ANO, contado da data de ocorrência da emergência ou da calamidade, VEDADAS A PRORROGAÇÃO DOS RESPECTIVOS CONTRATOS E A RECONTRATAÇÃO DE EMPRESA JÁ CONTRATADA COM BASE NO DISPOSTO NESTE INCISO; (grifos nossos) (…) § 6º Para os fins do inciso VIII do caput deste artigo, considera-se EMERGENCIAL a contratação por dispensa com objetivo de manter a CONTINUIDADE DO SERVIÇO PÚBLICO, e deverão ser observados os valores praticados pelo mercado na forma do art. 23 desta Lei e ADOTADAS AS PROVIDÊNCIAS NECESSÁRIAS PARA A CONCLUSÃO DO PROCESSO LICITATÓRIO, sem prejuízo de APURAÇÃO DE RESPONSABILIDADE dos agentes públicos que deram causa à situação emergencial. LICITAÇÃO DISPENSÁVEL EMERGÊNCIA/ CALAMIDADE A contratação deve servir somente para o atendimento de situação emergencial ou calamitosa E PARA ETAPAS OU PARCELAS DE OBRAS E SERVIÇOS QUE POSSAM SER CONCLUÍDAS NO PRAZO MÁXIMO DE 01 (UM) ANO (dias consecutivos e ininterruptos), contados da ocorrência da emergência ou calamidade, o que significa dizer que o contrato não e de um ano, “uma vez que normalmente, mesmo diante de situações urgentes, a Administração Pública leva algum tempo para firmá-lo”. Não é permitida, prorrogação dos contratos respectivos. Exemplo: contrato firmado por 180 dias, não pode ser prorrogado por mais 180 dias, a fim de completar 01 ano previsto na norma. Deve ser feito novo contrato, mas não prorrogação (possibilidade de um conjunto de contratos, submetidos coletivamente a um ano, atendidas á formalidades do art. 72). LICITAÇÃO DISPENSÁVEL EMERGÊNCIA/ CALAMIDADE PRORROGAÇÃO – ENTENDIMENTO TCU – POSSIBILIDADE EXCEPCIONAL ANTIGA LEI – 8666/93; NA 14.133/21 – ART. 75, INC. VIII – PREVISÃO EXPRESSA DA IMPOSSIBILDADE DE PRORROGAÇÃO E RECONTRATAÇÃO DA EMPRESA JÁ CONTRATADA. ( OU SEJA A EMPRESA CONTRATADA DIRETAMENTE FICA IMPOSSIBILITADA DE NOVO CONTRATO COM A ADM – DE MODO DIRETO ). LICITAÇÃO DISPENSÁVEL EMERGÊNCIA/ CALAMIDADE • O inc. VIII do art. 75 pressupõe a existência de uma situação anormal – seja imprevisível, seja previsível (mas inevitável) - que exige uma rápida ação do Poder Público, sob pena de haver dano a pessoas, obras, serviços, equipamentos e outros bens. (possibilidade de quando no caso de risco iminente) • A SITUAÇÃO ANORMAL pode decorrer de emergência ou calamidade Pública, inclusive no caso de uma contratação emergencial diante de uma licitação não concluída (demonstração de prejuízo – imprescindibilidade do serviço) ou até mesmo diante de uma decisão judicial sustando o certame. (avaliação da anulação/revogação da licitação). LICITAÇÃO DISPENSÁVEL EMERGÊNCIA/ CALAMIDADE Para demonstrar que a decisão pela dispensa foi acertada diante da situação concreta, faz-se necessário, como regra, que o agente tenha agido amparado por laudo ou parecer técnico capaz de indicar que haveria prejuízo se imediatas providências não fossem adotadas. - PROIBIÇÃO DA RECONTRATAÇÃO PELA HIPÓTESE DE DISPENSA E NÃO EM CASO DA EMPRESA PARTICIPAR DA POSTERIOR LICITAÇÃO E SE TORNAR VENCEDORA DO CERTAME. Uma das principais polêmicas que envolviam o cabimento da hipótese do inc. IV do art. 24 é a chamada urgência decorrente de culpa direta da Administração, seja em razão: (emergência fabricada) a) da falta de planejamento da regular licitação; ou b) de seu planejamento inadequado. LICITAÇÃO DISPENSÁVEL EMERGÊNCIA/ CALAMIDADE QUADRO RESUMO QUADRO RESUMO LICITAÇÃO DISPENSÁVEL PROFISSIONAIS – COMISSÃO TÉCNICA Art. 75. É dispensável a licitação: XIII - PARA CONTRATAÇÃO DE PROFISSIONAIS para compor a comissão de avaliação de critérios de técnica, quando se tratar de profissional técnico de notória especialização; Observações do Prof. Jacoby: 1) “Profissionais” – pessoa física (não pode pessoa jurídica – empresa); 2) Impossibilidade de dispensa para “outras comissões administrativas”. 3) Pode está associada a outra comissões (comissão técnica: de recebimento do objeto, de julgamento de habilitação técnica na pré-qualificação, de julgamento de produtos ou serviços especiais) que não sejam exclusivamente voltadas para licitação do tipo técnica e preço ou melhor técnica, cuja denominação da lei foi “banca”. Logo, a hipótese de dispensa requer” profissional de notória especialização”, diferente da “banca” (art. 37) que admite profissional que não detenha tal atributo LICITAÇÃO DISPENSÁVEL PESSOAS COM DEFICIÊNCIAS Art. 75. É dispensável a licitação: XIV - para contratação de ASSOCIAÇÃO DE PESSOAS COM DEFICIÊNCIA, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade, por órgão ou entidade da Administração Pública, para a prestação de serviços, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado e os serviços contratados sejam prestados exclusivamente por pessoas com deficiência; QUADRO RESUMO - ASSOCIAÇÃO LICITAÇÃO DISPENSÁVEL INSTITUIÇÃO BRASILEIRA ENSINO... • Art. 75. É dispensável a licitação: • XV - para contratação de INSTITUIÇÃO BRASILEIRA que tenha por finalidade estatutária apoiar, captar e executar atividades de ENSINO, PESQUISA, EXTENSÃO, desenvolvimento institucional, científico e tecnológico e estímulo à inovação, inclusive para gerir administrativa e financeiramente essas atividades, ou para contratação de instituição dedicada à recuperação social da pessoa presa, desde que o contratado tenha inquestionável reputação ética e profissional e não tenha fins lucrativos. CONTRATAR – INSTITUIÇÃO BRAS. ENSINO, PESQUISA... REQUISITOS Possibilidade de contratações em esferas distintas (TCU); 3) Alcance da expressão “desenvolvimento institucional” – crescimento, progresso, inovação. (IEL); 4) Via de regra, impossibilidade de subcontratação total (natureza intuitu personae); 5) “A ausência de fim lucrativo não impede que a instituição cobre remuneração pelo serviço que presta ou pelo produto que vende, fato absolutamente natural e até próprio de tais instituições”. (Prof. Jacoby Fernandes); 6) “Atendidos os demais requisitos postos em lei” (art. 24, inciso XIIII), enseja a dispensa de licitação, mesmo quando a competição se revela viável (Acórdão TCU 114/1999) QUADRO – RESUMO ART.74 ART.75 ART.76 AMPLIAÇÃO CONTRATAÇÕES DE PEQUENO VALOR DISPENSA ELETRÔNICA REGULAMENTAÇÃO INEX – COMPRA/LOCAÇÃO VENDA IMÓVEL – NÃO PODE LICITAR REGISTRO DE PREÇO CONTRATAÇÕES DE PEQUENO VALOR ART. 95 – RITO DAS CONTRATAÇÕES DIRETAS? • Nas palavras de Marçal Justen Filho, a “Contratação verbal será admitida para relações econômicas muito simples. • CRITÉRIOS PARA O ENQUADRAMENTO: • (i) baixo valor da contratação(até R$10.000,00) E • (ii) necessidade de pronto pagamento, ou seja, abarcar despesas que não possam se submeter ao processo habitual de aquisição e pagamento pela Administração Pública. CONTRATAÇÕES DE PEQUENO VALOR ART. 95 – RITO DAS CONTRATAÇÕES DIRETAS? • Não há que se falar em observar o rito da contratação direta por valor, definido no art. 75, §3º, da Lei nº 14.133/2021. • As circunstâncias que admitem o “contrato verbal”, devido ao valor e necessidade de “pronto pagamento”, não justificam a movimentação da estrutura da Administração para fins de formalização dos respectivos ajustes. • Evidentemente, cumprirá à Administração controlar as situações que efetivamente justificam a adoção do “contrato verbal”, observância do limite de valor definido, e razoabilidade dos gastos respectivos frente aos valores praticados no mercado. DISPENSA ELETRÔNICA • IN.67/2021 – REGULAMENTA A FIGURA DA DISPENSA ELETRÔNICA – NIVEL FEDERAL Conheça a instrução normativa e o sistema eletrônico para as contratações diretas DISPENSA ELETRÔNICA DISPENSA ELETRÔNICA ART. 75, §3º, DA LEI 14.133/21 • DISPENSA ELETRÔNICA • LICITAÇÃO DISFARÇADA? / LICITAÇÃO SIMPLIFICADA? • QUAL O OBJETIVO? ( Publicidade – Ampliação da oferta de valores atrativos – Efetividade sobre a aquisição ou serviço) • PREFERENCIAL OU OBRIGATÓRIA (Nível federal – incisos I e II) • PRINCÍPIO OPOSTO AO DA DISPENSA EMERGENCIAL – IMPOSSIBILIDADE DE APLICAÇÃO PARA SITUAÇÕES DE URGÊNCIA; DISPENSA ELETRÔNICA ART. 75, §3º, DA LEI 14.133/21 • DISPENSA ELETRÔNICA • NÃO TEM EDITAL ; • E SIM, AVISO DE CONTRATAÇÃO DIRETA; • NÃO HÁ FASE RECURSAL; • MAS HÁ DIREITO DE PETIÇÃO – SEM EFEITO SUSPENSIVO. MINUTA DE TERMO DE REFERÊNCIA Dispensa eletrônica EXEMPLO DE ARTIGO A SER REGULAMENTADO AQUISIÇÃO – COMPRA /LOCAÇÃO INEXIGIBILIDADE RELATIVA CONTRATOS DE AQUISIÇÃO OU LOCAÇÃO DE IMÓVEL – REGRA INEXEQUÍVEL SE AFASTADAS AS CONDICIONANTES INEXIGIBILIDADE RELATIVA V, art. 74. AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO Contratos de locação – Sujeitos a Regra da Licitação - NLLC • CONTRATOS DE LOCAÇÃO DEVEM SER LICITADOS! ( PREVISÃO DA 14.133/21) • NA 8666/93 – ERA ESPÉCIE DE DISPENSA DE LICITAÇÃO; ART. 21 – Escolha que passava pela discricionariedade; • REGRA GERAL – ART. 51 DA 14.133 – Processo Regular - Licitação; • EXCESSÃO – ART. 74, INCISO V – inexigibilidade; ( Características de localização e instalações) AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO Contratos de locação – Sujeitos a regra da licitação - NLLC • O artigo 51 da Lei nº 14.133/2021, por sua vez, estabelece que a locação de imóveis • "deverá ser precedida de licitação e avaliação prévia do bem, do seu estado de conservação, dos custos de adaptações e do prazo de amortização dos investimentos necessários” • SALVO, o disposto no inciso V do caput do artigo 74 da referida lei. • O qual assinala que é inexigível a licitação quando inviável a competição, em especial nos casos de, entre outros, • "aquisição ou locação de imóvel cujas características de instalações e de localização tornem necessária sua escolha". http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2019-2022/2021/lei/L14133.htm#art74v AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO Contratos de AQUISIÇÃO OU LOCAÇÃO – Sujeitos a regra da licitação – NLLC - • REQUISITOS PARA APLICAÇÃO DA EXCEÇÃO : • § 5º do artigo 74 da Lei nº 14.133/2021 1) Avaliação prévia do bem, do seu estado de conservação, dos custos de adaptações, quando imprescindíveis às necessidades de utilização, e do prazo de amortização dos investimentos; 2) certificação da inexistência de imóveis públicos vagos e disponíveis que atendam ao objeto; e 3) justificativas que demonstrem a singularidade do imóvel a ser locado pela Administração e que evidenciem vantagem para ela. ACÓRDÃO TCU – 702/2023 ACÓRDÃO TCU – 702/2023 – AQUISIÇÃO DE IMÓVEL ACÓRDÃO TCU – 702/2023 ACÓRDÃO TCU – 702/2023 ACÓRDÃO TCU – 702/2023 AMPLIAÇÃO DA DISCUSSÃO Contratos de locação – Sujeitos a regra da Licitação – NLLC - INEXIGIBILIDADE RELATIVA • FASE DE PLANEJAMENTO - COMO CONSTRUIR? INDICAÇÃO DA ESCOLHA NO ETP – ART. 44 (Alternativa mais vantajosa ) • PODE SER FORMULADO POR PROCESSO DE CONTRATAÇÃO DIRETA? (Excepcionalidade – localização e estrutura = Inex.) • O QUE SÃO OS CONTRATOS DE BUILD TO SUIT, TEM CABIMENTO ESSA HIPÓTESE?? SLIDE LOCAÇÃO COMUM ou BUILT TO SUIT ? DEFINIÇÃO DO INSTITUO • Locação sob encomenda ou locação sob medida • O TCU assim defini o instituto: LICITAÇÃO DISPENSADA – ART. 76 ALIENAÇÕES – VENDA • ATENÇÃO : A licitação dispensada – NÃO PODE LICITAR - para bens móveis e imóveis da Administração Pública pela Lei 14133 (Art. 76 – cap. IX – Das Alienações – ‘a –j”), não mais integra o gênero “contratação direta” (Cap. VIII – Da Contratação Direta) PRECEDE – BENS IMÓVEIS/MÓVEIS = LEILÃO LICITAÇÃO DISPENSADA – EXCEÇÃO • REGRA DA ALIENAÇÃO DE BENS – MODALIDADE LEILÃO ALÍNEAS “a... J” – licitação dispensada: DAÇÃO EM PAGAMENTO (a) DOAÇÃO (b) PERMUTA por outros imóveis (c) VENDA A OUTRA ESFERA DO GOVERNO (e) ALIENAÇÃO GRATUITA E ONEROSA ( CONCESSÃO, AFORAMENTO, PERMISSSÃO DE USO – regularização fundiária residencial, e comercial 250m²; (f,g) CONCESSÃO DE DIREITO REAL DE USO – (h – terras – reforma agrária, POSSE REGISTRO DE PREÇO REGISTRO DE PREÇO – NOVIDADE NA NLLC DISPENSA E INEXIGIBILIDADE REGISTRO DE PREÇO – DISPENSA NOVIDADE DA NLLC • Art. 82. O edital de licitação para registro de preços observará as regras gerais desta Lei e deverá dispor sobre: • (...) • § 6º O sistema de registro de preços PODERÁ, NA FORMA DE REGULAMENTO, ser utilizado nas hipóteses de INEXIGIBILIDADE E DE DISPENSA DE LICITAÇÃO para a aquisição de bens ou para a contratação de serviços por mais de um órgão ou entidade. REGISTRO DE PREÇO – DISPENSA NOVIDADE DA NLLC EXEMPLOS: • - Serviços de manutenção prestados em caráter de EXCLUSIVIDADE POR UMA ÚNICA EMPRESA; • - A possibilidade de adesão à ata de registro de preços pelo CARONA. ( contrato direto – dispensa) REGISTRO DE PREÇO – DISPENSA NOVIDADE DA NLLC CONSULTA. SISTEMA DE REGISTRO DE PREÇOS. UTILIZAÇÃO DA ATA POR ÓRGÃO NÃO PARTICIPANTE. INSTRUÇÃO CAMERAL Nº 001/2021-1ªC. SEÇÃO V DA LEI Nº 14.133/2021. ADESÃO POR PARTE DE ÓRGÃOS MUNICIPAIS DE ATA DE REGISTRO DE PREÇOS GERENCIADA POR ENTIDADE FEDERAL. POSSIBILIDADE. Não há vedação de adesão por parte de órgãos e entidades estaduais, distritais e municipais de ata de registro de preços gerenciada por órgão ou entidade federal e de outros Estados e do Distrito Federal; tanto na égide da Lei n° 8.666/1993 e da Lei n° 10.520/2002, quanto na Lei n° 14.133/2021, devendo a Administração Pública Municipal observar as regras contidas em cada uma delas. Importante observar que a nova Lei de Licitações não permite a “carona” de municípios em outros municípios, em face do que estabelece o art. 86 §3º da referida norma. (PROCESSO Nº 18631e21 - Consulta). PENALIDADES – ENQUADRAMENTO Art. 178. O Título XI da Parte Especial do Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Código Penal), passa a vigorar acrescido do seguinte Capítulo II-B: "CAPÍTULO II-B - DOS CRIMES EM LICITAÇÕES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS PENALIDADE CONTRATAÇÃO DIRETA ILEGAL Art. 337-E. Admitir, possibilitar ou dar causa à contratação direta fora das hipóteses previstas em lei: Pena - reclusão, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. PENALIDADE FRUSTRAÇÃO DO CARÁTER COMPETITIVO DE LICITAÇÃO Art. 337-F. Frustrar ou fraudar, com o intuito de obter para si ou para outrem vantagem decorrente da adjudicação do objeto da licitação, o caráter competitivo do processo licitatório: Pena - reclusão, de 4 (quatro) anos a 8 (oito) anos, e multa. PENALIDADE ADMINISTRATIVA Lei 8.429/92 – Lei de Improbidade Administrativa Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa lesão ao erário qualquer ação ou omissão, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriação, malbaratamento ou dilapidação dos bens ouhaveres das entidades referidas no art. 1º desta lei, e notadamente: VIII - frustrar a licitude de processo licitatório ou dispensá-lo indevidamente UM MOTIVO PARA FAZER O CERTO: VOCÊ MESMO – O MOTIVO DA MUDANÇA “Você tem que ser o espelho da mudança que está propondo. Se eu quero mudar o mundo, tenho de começar por mim" (Gandhi) Contatos: (71)98182-1128 @yndiracunha BIBLIOGRAFIA • https://www.conjur.com.br/2021-ago-13/licitacoes-contratos-locacao-imoveis-lei-licitacoes • https://advocaciageral.mg.gov.br/wp-content/uploads/2021/09/Parecer-16.305.pdf - MG - Built to Suit • https://www.gov.br/plataformamaisbrasil/pt-br/legislacao-geral/instrucoes- normativas/instrucao-normativa-seges-me-no-65-de-7-de-julho-de-2021 • https://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/busca?q=contrata%C3%A7%C3%A3o+emergenci al+decorrente+de+falha+de+planejamento • https://zenite.blog.br/nova-lei-pequenas-compras-ou-servicos-de-pronto-pagamento-devem- observar-o-rito-da-contratacao-direta-por-valor/ • “O fracionamento ilegal na nova lei de licitações” do Prof. Ronaldo Corrêa (2021) – artigo - https://repositorio.ufsc.br/handle/123456789/222438 • https://www.sollicita.com.br/Noticia/?p_idNoticia=19273&n=pesquisa-de-pre%C3%A7os-vs- inexigibilidade - Copyright © 2020, Sollicita https://www.conjur.com.br/2021-ago-13/licitacoes-contratos-locacao-imoveis-lei-licitacoes https://advocaciageral.mg.gov.br/wp-content/uploads/2021/09/Parecer-16.305.pdf https://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/busca?q=contrata%C3%A7%C3%A3o+emergencial+decorrente+de+falha+de+planejamento - NIEBUHR, Joel de Menezes. Nova Lei de Licitações e Contratos Administrativos. 2.ed. Curitiba: Zênite, 2021. - TORRES, Ronny Charles Lopes de. Lei de Licitações Públicas Comentadas. Editora JusPodium: 9ª edição. - JACOBY FERNANDES, Ana luiza; JACOBY FERNANDES ,Jorge Ulisses ; JACOBY FERNANDES,Murilo. Contratação Direta sem Licitação na Nova Lei de Licitações . Ed. Belo Horizonte; Forúm, 2021. 378 p. • - Tribunal de Contas da União. Licitações e Contratos – Orientações e Jurisprudência do TCU. 4ª Edição. - ZENITE. Dispensa e inexigibilidade de licitação – uma nova visão sobre o dever de licitar à luz da contratação eficiente. Abril/2017 BIBLIOGRAFIA