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Respeito aos Direitos e Garantias Fundamentais Apresentação: SUELY MARGONATO RIBEIRO GALLERANI JULHO/2023 Direitos Fundamentais Constituição: Lei fundamental e suprema de um Estado. Contém normas de estruturação do Estado, formação dos poderes públicos, forma de governo, distribuição de competências, direitos, garantias e deveres dos cidadãos. Constituição Federal de 1988 –> conhecida como “Constituição Cidadã”: • Título I – Dos Princípios Fundamentais – Artigos 1º a 4º; • Título II – Dos Direitos e Garantias Fundamentais – Artigos 5º a 17. Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo político. Parágrafo único. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição. Direitos Fundamentais Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidária; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação. Direitos Fundamentais • DEMOCRACIA • FORMA PELA QUAL O PODER É EXERCIDO PELO POVO OU POR SEUS REPRESENTANTES ELEITOS (SÍNTESE) Direitos Fundamentais BRASIL = ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO - art. 1º. CF • PORTANTO, TODA E QUALQUER INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA SÓ PODE SER ADMITIDA COM O DEVIDO RESPEITO AO TEXTO CONSTITUCIONAL Direitos Fundamentais • Cidadania • “pode ser definida como a qualidade dos indivíduos que, enquanto membros ativos e passivos de um Estado-nação, são titulares ou destinatários de um determinado número de direitos e deveres universais e, por conseguinte, detentores de um específico nível de igualdade. ” • NABAIS, José Cassalta. Solidariedade social, cidadania e direito fiscal. In: GRECO, Marco Aurélio; GODOI, Marciano Seabra de (coords.). Solidariedade social e tributação. São Paulo: Dialética, 2005, p. 110-140. Direitos Fundamentais • JUSTIÇA FISCAL • “a distribuição equitativa da carga tributária, na justa medida imprescindível à prestação dos serviços públicos pelo Estado, respeitada a capacidade contributiva de cada um dos indivíduos componentes do universo econômico nacional” • GOUVÊA, Clovis Ernesto de. Justiça Fiscal e Tributação Indireta. Disponível em: <http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2133/tde-12032008-165615/pt-br.php> Direitos Fundamentais http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2133/tde-12032008-165615/pt-br.php • Mas, afinal: • O que é carga tributária? • Em síntese, é a relação entre o PIB e o total dos tributos arrecadados em determinado período • O que é tributo? • Definição no artigo 3º, do Código Tributário Nacional Direitos Fundamentais Conceito de Tributo Tributação e Cidadania prestação pecuniária compulsória Moeda ou cujo valor nela se possa exprimir LEI Atividade Administrativa plenamente vinculada Não sanção de ato ilícito Artigo 3º CTN Artigo 3º CTN Tributo é toda prestação pecuniária compulsória, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que não constitua sanção de ato ilícito, instituída em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada”. Função social do tributo ➢ Viabilizar a prestação pelo governo de serviços essenciais ao bem estar social da população, que são os destinatários dos recursos arrecadados Tributação e Cidadania Justificativa Social Tributação e Cidadania Educação Previdência Social Políticas Públicas Saúde Segurança Justificativa Legal Tributação e Cidadania Art. 5º, II – Ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei Constituição Federal 1988 Art. 173 – Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou de relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. Art. 145 – A União, o Distrito Federal, os Estados e os Municípios poderão instituir os seguintes tributos.: Espécies Tributárias Impostos Taxas Tributo Contribuição de Melhoria Empréstimo Compulsórios Contribuições Especiais Tributação e Cidadania P en tap artite Tripartite Espécies de tributos e suas funções sociais Impostos – custear atividades estatais Taxas – pagar pelos serviços públicos específicos e divisíveis, ou arcar com o custo do exercício do poder de polícia estatal Contribuições: i) especiais e ii) de melhoria – visa beneficiar o contribuinte de alguma forma Tributação e Cidadania CF-Competência Tributária – Impostos (CF 1988) DEMOCRACIA, CIDADANIA E JUSTIÇA FISCAL 8 UNIÃO ESTADO MUNICÍPIO II ICMS ISS IE IPVA IPTU IR ITCMD ITBI IPI IOF ITR IGF* REFORMA TRIBUTÁRIA – ALGUMAS OBSERVAÇÕES PONTUAIS: - Seria mesmo necessária? - Qual a reforma desejada pelos entes federados? - Qual a reforma desejada pelos contribuintes - Qual a reforma possível? Contextualização: Na data desta apresentação, a reforma já teria sido aprovada na Câmara dos Deputados, sendo encaminhada para o Senado Direitos Fundamentais REFORMA TRIBUTÁRIA – críticas ao modelo atual de tributação - Extremamente complexo, impondo aos contribuintes inúmeras obrigações acessórias (deveres instrumentais) para a apuração do tributo devido (custo); • Altamente regressivo; • Injusto, classes com menor poder aquisitivo suportam carga tributária maior; • Tributação concentrada no consumo onera o setor produtivo, encarecendo produtos e serviços; • Cumulativo; • Tributação baixa, quando comparada a outros países, relativamente ao patrimônio e à renda (distorções no ITCMD e IPVA, por exemplo) Direitos Fundamentais REFORMA TRIBUTÁRIA – Síntese dos principais pontos da reforma proposta: • Adoção de um IVA DUAL : IBS e CBS. Extinção do ICMS (Estados e DF), ISS (Municípios e DF), IPI, PIS e COFINS (União) • Novos Tributos seriam implantados gradativamente (até 2032, processo estaria concluído) • Fim da cumulatividade; • Tributação no destino; • Criação de fundos de compensação para os entes que experimentarem perda de arrecadação; • Instituição de um “cashback” • Limitou-se aos impostos do consumo, com algumas alterações nas regras quanto aos impostos sobre o patrimônio: progressividade no ITCMD; progressividade no IPVA, inclusão de iates, aviões e outros veículos do gênero na base do IPVA e possibilidade de aumento da base do IPTU, por meio de Decreto. Não foram contempladas modificações quanto aos impostos sobre a renda Direitos Fundamentais Cláusulas pétreas: Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta: I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da República; III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federação, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. (...) § 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e periódico; III - a separação dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. Direitos Fundamentais 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: (...) § 1º As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata. (...) Direitos Fundamentais Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, otrabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 90, de 2015) (...) Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: (...) Direitos Fundamentais Direitos Fundamentais (hipertrofia de direitos) X Deveres Fundamentais (esquecimento dos deveres) Direitos Fundamentais Deveres Fundamentais Dever fundamental de pagar tributos e princípio da solidariedade social que o sustenta: a compreensão adequada dessa questão precede a discussão acerca da concretização dos direitos fundamentais. Sonegação: estimativa de mais de R$ xx bilhões, de 01/01/2023 até agora, de acordo com o sonegômetro (http://www.quantocustaobrasil.com.br) Corrupção: o Brasil ocupa a 96ª posição entre 180 países pesquisados quanto à percepção da corrupção, em 2021, de acordo com a Transparência Internacional (https://transparenciainternacional.org.br/ipc) Direitos Fundamentais http://www.quantocustaobrasil.com.br/ https://transparenciainternacional.org.br/ipc Direitos Fundamentais X Limitação de Recursos Financeiros Direitos Fundamentais ESTUDOS DE CASOS: • Contratação de profissionais de saúde • Fornecimento de medicamentos de alto custo • Garantia de vaga em creche e pré-escola (crianças de zero a cinco anos) • Garantia de transporte escolar Direitos Fundamentais CASO 1 – Realização de concurso e contratação de profissional RECURSO PROVIDO PARA QUE SEJA CUMPRIDO O DÉFICIT DE PESSOAL, COM A REALIZAÇÃO DE CONCURSO PÚBLICO DE PROVAS E TÍTULOS PARA PROVIMENTO DOS CARGOS DE MÉDICO E FUNCIONÁRIOS TÉCNICOS, NOMEAÇÃO E POSSE DOS PROFISSIONAIS APROVADOS NO CERTAME, BEM COMO CORRIGIDOS OS PROCEDIMENTOS E SANADAS AS IRREGULARIDADES EXPOSTAS NO RELATÓRIO DO CONSELHO REGIONAL DE MEDICINA, NO PRAZO DE 6 (SEIS) MESES, SOB PENA DE MULTA DIÁRIA DE R$ 5.000,00 (CINCO MIL REAIS) (fls. 327-328). Direitos Fundamentais CASO 2 – medicamento de alto custo (TJSP) “ De rigor o deferimento da medida de urgência visada, pois presentes seus requisitos legais. Da análise dos autos, verifica-se que o autor é portador de Carcinoma Espinocelular de Pele (CID 10: C44), sendo necessária a utilização do medicamento pleiteado, conforme receituário médico de fls. 18/20. De outra banda, o art. 5º da Constituição Federal que trata dos direitos individuais, assegura aos cidadãos o direito à vida. E como essa garantia fundamental não é um mero exercício de retórica, impõe-se ao Estado o dever de garanti-la dentre outros modos, assegurando o acesso à saúde pública. Bem por isso, o art. 196 da Constituição Federal reconhece que a saúde é direito de todos e obrigação do Estado, que promoverá o atendimento integral do indivíduo, abrangendo a promoção, preservação e recuperação de sua saúde. Longe de se ver aqui normas programáticas, recurso pelos quais usualmente os administradores públicos se escusam de cumprir as obrigações que lhes são dirigidas pela Constituição Federal, há que se ter normas impositivas de eficácia plena, que objetiva tornar real e não meramente retórico o direito à vida proclamado no art. 5º da Constituição Federal. Havendo provas nos autos de que o autor necessita do tratamento médico adequado, o Estado por qualquer de seus entes políticos, seja a União, o Estado-Membro ou Município está obrigado a fornecê-los, pena de vulneração do mais importante dos direitos garantidos constitucionalmente. ....Por sua vez, sobre a especificação da medicação prescrita, não elencada no Programa de Medicamentos Especiais, regulado na Portaria nº 2.982/2009 do Ministério da Saúde é de se considerar que o pedido e documentos que o instruem observam a decisão vinculante em sede de recurso repetitivo da Eg. 1ª Sessão do Superior Tribunal de Justiça, no REsp nº 1657156 - Tema 106, sob relatoria do Ministro Benedito Gonçalves, de 25/04/2018, que estabeleceu critérios exigidos nos processos judiciais distribuídos a partir dela: a) Há laudo médico, ainda que concisamente fundamentado e circunstanciado, expedido pelo profissional que assiste a paciente, da imprescindibilidade ou necessidade do medicamento, assim como da ineficácia, para o tratamento da moléstia, dos fármacos fornecidos pelo SUS; b) Há prova da incapacidade financeira da paciente para arcar com o custo do medicamento prescrito; c) Há registro do medicamento na ANVISA - Agência Nacional de Vigilância Sanitária. Direitos Fundamentais CASO 3 - Dever estatal de assegurar o atendimento em creche e pré-escola às crianças de zero a 5 (cinco) anos de idade.(tema 548) • Ementa • 1. A educação infantil representa prerrogativa constitucional indisponível, que assegura às crianças de zero a cinco anos de idade a primeira etapa do processo de educação básica mediante o atendimento em creche e o acesso à pré-escola (art. 208, IV, da Constituição Federal). 2. O Estado tem o dever constitucional de garantir o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pré-escola, sob pena de configurar-se inaceitável omissão estatal e violação a direito subjetivo, sanável pela via judicial...3. O Poder Judiciário pode impor à Administração Pública a efetivação de matrícula de crianças de zero a cinco anos de idade em estabelecimento de educação infantil, sem haja violação ao princípio constitucional da separação dos poderes. ... • A tese da repercussão geral fica assim formulada: 1. A educação básica em todas as suas fases – educação infantil, ensino fundamental e ensino médio – constitui direito fundamental de todas as crianças e jovens, assegurado por normas constitucionais de eficácia plena e aplicabilidade direta e imediata. 2. A educação infantil compreende creche (de zero a 3 anos) e a pré-escola (de 4 a 5 anos). Sua oferta pelo Poder Público pode ser exigida individualmente, como no caso examinado neste processo. 3. O Poder Público tem o dever jurídico de dar efetividade integral às normas constitucionais sobre acesso à educação básica. Direitos Fundamentais CASO 4 – transporte escolar ( AG .REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO 896.076 SANTA CATARINA) “RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. DIREITO ADMINISTRATIVO. TRANSPORTE ESCOLAR DE ALUNOS MATRICULADOS NOS ENSINOS FUNDAMENTAL E MÉDIO DA REDE PÚBLICA ESTADUAL. DIREITO FUNDAMENTAL INDISPONÍVEL. DEVER DO ESTADO. PRECEDENTES. INCURSIONAMENTO NO CONTEXTO FÁTICO-PROBATÓRIO DOS AUTOS. SÚMULA Nº 279 DO STF. VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA SEPARAÇÃO DOS PODERES. INOCORRÊNCIA. AGRAVO DESPROVIDO Direitos Fundamentais • Julgado mérito de tema com repercussão geral • Decisão de Julgamento • TRIBUNAL PLENO - SESSÃO VIRTUAL • Decisão: O Tribunal, por maioria, apreciando o tema 698 da repercussão geral: “ 1. A intervenção do Poder Judiciário em políticas públicas voltadas à realização de direitos fundamentais, em caso de ausência ou deficiência grave do serviço, não viola o princípio da separação dos poderes. 2. A decisão judicial, como regra, em lugar de determinar medidas pontuais, deve apontar as finalidades a serem alcançadas e determinar à Administração Pública que apresente um plano e/ou os meios adequados para alcançar o resultado. 3. No caso de serviços de saúde, o déficit de profissionais pode ser suprido por concurso público ou, por exemplo, pelo remanejamento de recursos humanos e pela contratação de organizações sociais (OS) e organizações da sociedade civil de interesse público (OSCIP). Plenário, Sessão Virtual de 23.6.2023 a 30.6.2023. Direitos Fundamentais https://portal.stf.jus.br/processos/downloadTexto.asp?id=5815277&ext=RTF Direitos Fundamentais A INTERPRETAÇÃO DA NORMA PROGRAMÁTICA NÃO PODE TRANSFORMÁ-LA EM PROMESSA CONSTITUCIONAL INCONSEQÜENTE . – O caráter programático da regra inscrita no art. 196 da Carta Política – que tem por destinatários todos os entes políticos que compõem, no plano institucional, a organização federativa do Estado brasileiro– não pode convertê-la em promessa constitucional inconseqüente, sob pena de o Poder Público, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegítima , o cumprimento de seu impostergável dever, por um gesto irresponsável de infidelidade governamental ao que determina a própria Lei Fundamental do Estado.” ( RE 393.175-AgR/RS , Rel. Min. CELSO DE MELLO) Direitos Fundamentais Cláusula da Reserva do Possível: Justificativa objetiva invocada pelo Poder Público consistente na impossibilidade de efetiva implementação da previsão constitucional por falta de suporte financeiro. Mínimo Existencial: Conforme o entendimento do Supremo Tribunal Federal (STF), a cláusula da reserva do possível não poderá ser arguida para evitar a aplicação do mínimo existencial em matéria de direitos fundamentais (Exemplo: AgRg no RE com Ag 745.745/MG – Rel. Min. Celso de Mello, 02/12/2014). Guarda relação com o Princípio da Dignidade da Pessoa Humana e traz a ideia do mínimo de direitos fundamentais que é essencial para a vida humana (por exemplo, o direito à saúde e o direito à alimentação). Características dos Direitos Fundamentais: I) Imprescritibilidade: não se perdem pelo decurso do tempo; II) Inalienabilidade: não há possibilidade de transferência a título gratuito ou a título oneroso; III) Irrenunciabilidade: não podem ser objeto de renúncia (direito à vida, por exemplo); IV) Inviolabilidade: não é admissível o desrespeito por determinações infraconstitucionais ou por atos das autoridades públicas, sob pena de responsabilização civil, administrativa e criminal; Direitos Fundamentais Características dos Direitos Fundamentais: V) Universalidade: engloba todos os indivíduos, independentemente de nacionalidade, sexo, raça, credo ou convicção político-filosófica; VI) Efetividade: o Poder Público deve garantir a efetividade dos direitos fundamentais; VII) Complementariedade: não devem ser interpretados isoladamente, mas sim de forma conjunta para alcançar os objetivos previstos pelo legislador constituinte; VIII) Relatividade: não são ilimitados, encontrando seus limites nos demais direitos igualmente consagrados na Constituição Federal (princípio da relatividade). Direitos Fundamentais Relatividade e Conflito entre Direitos Fundamentais: Técnica da Ponderação: Técnica que o Direito concebeu para lidar com tensões e colisões de direitos fundamentais entre si ou entre eles e outros bens jurídicos relevantes protegidos pela Constituição Federal. Explicita o percurso lógico decisório (raciocínio ponderativo). Critério da Proporcionalidade: Mecanismo instrumental para aferir a legitimidade das restrições a direitos fundamentais. Na proporcionalidade em sentido estrito, verifica-se se o fim justifica o meio, ou seja, se o que se ganha é mais valioso do que aquilo que se sacrifica (razoabilidade). Direitos Fundamentais Muito obrigada pela participação! smgalerani@gmail.com Direitos Fundamentais Direitos Fundamentais Manhã: https://docs.google.com/forms/d/1I3W9C47azuc7ESP9mpnvmO3CZ_loQViLTiMdFTphS-Y/edit https://docs.google.com/forms/d/1I3W9C47azuc7ESP9mpnvmO3CZ_loQViLTiMdFTphS-Y/edit Direitos Fundamentais Noite: https://docs.google.com/forms/d/12gws8CYslVcVhR7BfBK72Xhb2n4jkwEvFJkPIbn6hTo/edit https://docs.google.com/forms/d/12gws8CYslVcVhR7BfBK72Xhb2n4jkwEvFJkPIbn6hTo/edit 2023 realização:
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