Aula 57 2 - Operacoes societarias (controle antitruste)

Prévia do material em texto

CURSO DE
DIREITO EMPRESARIAL
@prof.andresantacruz
Aula 57.2 – Operações societárias (controle antitruste)
Controle preventivo de atos de concentração econômica.
Art. 88.  Serão submetidos ao CADE pelas partes envolvidas na operação os atos de concentração econômica em que, cumulativamente: 
I - pelo menos um dos grupos envolvidos na operação tenha registrado, no último balanço, faturamento bruto anual ou volume de negócios total no País, no ano anterior à operação, equivalente ou superior a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhões de reais) R$ 750.000.000,00; e 
II - pelo menos um outro grupo envolvido na operação tenha registrado, no último balanço, faturamento bruto anual ou volume de negócios total no País, no ano anterior à operação, equivalente ou superior a R$ 30.000.000,00 (trinta milhões de reais) R$ 75.000.000,00.
* Os valores mencionados na lei são de R$ 400 milhões e R$ 30 milhões, respectivamente, mas foram alterados para R$ 750 milhões e R$ 75 milhões por portaria interministerial, conforme previsão do seu art. 88, § 1º.
@prof.andresantacruz
Aula 57.2 – Operações societárias (controle antitruste)
O que é um ato de concentração?
Art. 90. Para os efeitos do art. 88 desta Lei, realiza-se um ato de concentração quando:
I - 2 (duas) ou mais empresas anteriormente independentes se fundem;
II - 1 (uma) ou mais empresas adquirem, direta ou indiretamente, por compra ou permuta de ações, quotas, títulos ou valores mobiliários conversíveis em ações, ou ativos, tangíveis ou intangíveis, por via contratual ou por qualquer outro meio ou forma, o controle ou partes de uma ou outras empresas;
III - 1 (uma) ou mais empresas incorporam outra ou outras empresas; ou
IV - 2 (duas) ou mais empresas celebram contrato associativo, consórcio ou joint venture.
Parágrafo único. Não serão considerados atos de concentração, para os efeitos do disposto no art. 88 desta Lei, os descritos no inciso IV do caput , quando destinados às licitações promovidas pela administração pública direta e indireta e aos contratos delas decorrentes.
* Nem toda operação societária é um ato de concentração, e nem todo ato de concentração é uma operação societária.
@prof.andresantacruz
Aula 57.2 – Operações societárias (controle antitruste)
Análise prévia obrigatória.
Art. 88 (...).
§ 3o. Os atos que se subsumirem ao disposto no caput deste artigo não podem ser consumados antes de apreciados, nos termos deste artigo e do procedimento previsto no Capítulo II do Título VI desta Lei, sob pena de nulidade, sendo ainda imposta multa pecuniária, de valor não inferior a R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) nem superior a R$ 60.000.000,00 (sessenta milhões de reais), a ser aplicada nos termos da regulamentação, sem prejuízo da abertura de processo administrativo, nos termos do art. 69 desta Lei.
* Uma das principais mudanças trazidas pela lei atual foi a previsão de análise prévia obrigatória dos atos de concentração submetidos ao CADE. Na Lei 8.884/1994, as empresas tinham até 15 dias úteis após a realização da operação para submetê-la ao CADE. Na Lei 12.529/2011, as empresas são obrigadas a submeter a operação ao CADE antes de sua concretização.
@prof.andresantacruz
Aula 57.2 – Operações societárias (controle antitruste)
Gun jumping.
“Gun jumping é a prática de atos de consumação da operação antes do julgamento pela autoridade antitruste. A experiência internacional arrola algumas hipóteses: alocação de clientes; paralisação de marketing competitivo; unificação de gestão; compartilhamento de informações; unificação do exercício de poder dentro das companhias etc.”
(GABAN, Eduardo Molan. Antitruste e MeA: novos critérios de incidência da lei antitruste e riscos no Brasil).
@prof.andresantacruz
Aula 57.2 – Operações societárias (controle antitruste)
Guia do CADE sobre gun jumping.
“Esta seção busca estabelecer diretrizes sucintas em relação a tipos de atividades empresariais relacionadas a concentrações econômicas que gerem preocupações envolvendo gun jumping. Essas atividades podem ser separadas em três grandes grupos:
(i) trocas de informações entre os agentes econômicos envolvidos em um determinado ato de concentração (ex.: estratégias de marketing, planos de aquisições futuras etc.);
(ii) definição de cláusulas contratuais que regem a relação entre agentes econômicos (ex.: cláusulas que permitam a ingerência direta de uma parte sobre aspectos estratégicos dos negócios da outra); e
(iii) atividades das partes antes e durante a implementação do ato de concentração (ex.: desenvolvimento de estratégicas conjuntas de vendas ou marketing de produtos que configurem unificação da gestão, desenvolvimento conjunto de produtos, indicação de membros em órgão de deliberação etc.)”.
@prof.andresantacruz
Aula 57.2 – Operações societárias (controle antitruste)
Estratégias para evitar risco de gun jumping:
Celebração de um protocolo antitruste
Criação de clean teams ou comitês executivos
Reuniões sigilosas (parlor rooms)
@prof.andresantacruz