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1 2 Olá, Alunos! Sejam bem-vindos! Esse material foi elaborado com muito carinho para que você possa absorver da melhor forma possível os conteúdos e se preparar para a sua 2ª fase, e deve ser utilizado de forma complementar junto com as aulas. Qualquer dúvida ficamos a disposição via plataforma “pergunte ao professor”. Lembre-se: o seu sonho também é o nosso! Bons estudos! Estamos com você até a sua aprovação! Com carinho, Equipe Ceisc ♥ 3 2ª FASE OAB | PENAL | 41º EXAME Direito Penal SUMÁRIO Contrarrazões de apelação 1.1. Introdução ......................................................................................................8 1.2. Identificação ...................................................................................................8 1.3. Base legal .....................................................................................................10 1.4. Prazo ............................................................................................................10 1.5. Conteúdo/Plano de Ação ..............................................................................10 1.6. Pedidos ........................................................................................................12 1.7. Estrutura das contrarrazões de apelação .....................................................12 1.8. Peça já resolvida ..........................................................................................15 Embargos Infringentes e de Nulidade 2.1. Introdução ....................................................................................................25 2.2. Identificação .................................................................................................25 2.3. Base legal .....................................................................................................25 2.4. Legitimidade para interposição de embargos infringentes e de nulidade .....26 2.5. Prazo ............................................................................................................26 2.6. Cabimento dos embargos infringentes e de nulidade ..................................26 2.7. Forma e competência para o julgamento .....................................................27 2.8. Conteúdo/Plano de Ação ..............................................................................27 2.9. Estrutura .......................................................................................................28 2.10. Peça resolvida – adaptado do XI Exame da OAB ......................................31 Embargos de declaração 3.1 Cabimento..........................................................................................................................35 3.2 Identificação....................................................................................................................... 36 3.3 Base legal...........................................................................................................................36 3.4 Prazo.................................................................................................................................. 36 4 3.5 Conteúdo.........................................................................................................................37 3.6 Efeito interruptivo.............................................................................................................37 3.7 Estruturação do recurso.................................................................................................37 Olá, aluno(a). Este material de apoio foi organizado com base nas aulas do curso preparatório para a 2ª Fase do 41º Exame da OAB e deve ser utilizado como um roteiro para as respectivas aulas. Além disso, recomenda-se que o aluno assista as aulas acompanhado da legislação pertinente. Bons estudos, Equipe Ceisc. Atualizado em julho de 2024. 5 Para dar o soco missioneiro, leia os principais artigos sobre Contrarrazões de Apelação • Art. 593, CPP; • Art. 600, CPP; 6 Para dar o soco missioneiro, leia os principais artigos sobre Embargos Infringentes • Art. 600, parágrafo único, CPP; 7 Para dar o soco missioneiro, leia os principais artigos sobre Embargos de Declaração • Art. 382, CPP; • Art. 619, CPP; • Art. 620, CPP; • Art. 83, da Lei 9.099/95; 8 Contrarrazões de apelação Prof. Nidal Ahmad @prof.nidal 1.1. Introdução Nos termos do artigo 593 do CPP, se não concordar com a sentença proferida, a parte inconformada deverá apresentar a petição de interposição da apelação no prazo de 5 (cinco) dias. Após, o juízo de 1º grau, fará o primeiro juízo de admissibilidade, recebendo ou não a apelação. Na sequência, conforme dispõe o art. 600 do CPP, se recebida a apelação, intima-se o apelante para apresentar suas razões para reforma da decisão recorrida e, após, o apelado para oferecer suas CONTRARRAZÕES DE RECURSO DE APELAÇÃO ou RAZÕES DO APELADO. Logo, haverá sentença, apelação pelo Ministério Público, sendo a defesa intimada para oferecer as contrarrazões de apelação. 1.2. Identificação Haverá sentença, apelação pelo Ministério Público, recebimento do recurso, sendo a defesa intimada para oferecer as contrarrazões de apelação. PEDIU PRA PARAR Expressão mágica: “MP interpôs recurso de apelação e a defesa é intimada para apresentar a peça...” Peça: Contrarrazões de recurso de apelação ou razões do apelado PAROU! 9 Exemplo de identificação considerando a peça que caiu no XXVII Exame: Peça XXVII Exame – 2018-3: “(...) O juiz, após a devida manifestação das partes, proferiu sentença julgando parcialmente procedente a pretensão punitiva estatal. Em um primeiro momento, absolveu o acusado do crime de associação para o tráfico por insuficiência probatória. Em seguida, condenou o réu pela prática do crime de tráfico de drogas, ressaltando que o réu confirmou a destinação das drogas à ilícita comercialização. No momento de aplicar a pena, fixou a pena base no mínimo legal, reconhecendo a existência da atenuante da confissão espontânea; aumentou a pena em razão da causa de aumento do Art. 40, inciso VI, da Lei nº 11.343/06 e aplicou a causa de diminuição de pena do Art. 33, § 4º, da Lei nº 11.343/06, restando a pena final em 1 ano, 11 meses e 10 dias de reclusão e 195 dias multa, a ser cumprida em regime inicial aberto. (...) Já o acusado e a defesa técnica, intimados do teor da sentença, mantiveram-se inertes, não demonstrando interesse em questioná-la. O magistrado, então, recebeu o recurso do Ministério Público e intimou, no dia 05 de novembro de 2018 (segunda-feira), sendo terça-feira dia útil em todo o país, você, advogado(a) de João, a apresentar a medida cabível. Com base nas informações expostas na situação hipotética e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto, redija a peça cabível, excluídas as possibilidades de habeas corpus e embargos de declaração, no último dia do prazo, sustentando todas as teses jurídicas pertinentes. (Valor: 5.00)” Exemplo de identificação considerando a peça que caiu no XIX Exame: Peça XIX Exame – 2016-1: “(...) ao final da instrução, após alegações finais, a pretensão punitiva do Estado foi julgada procedente, com Rodrigo sendo condenado a pena de 05 anos e 04 meses de reclusão, a ser cumprida em regime semiaberto, e 13 dias-multa. O juiz aplicou a pena-base no mínimo legal, além de não reconhecer qualquer agravante ou atenuante. Na terceirafase da aplicação da pena, reconheceu as majorantes mencionadas na 10 denúncia e realizou um aumento de 1/3 da pena imposta. O Ministério Público foi intimado da sentença em 14 de setembro de 2015, uma segunda-feira, sendo terça-feira dia útil. Inconformado, o Ministério Público apresentou recurso de apelação perante o juízo de primeira instância, acompanhado das respectivas razões recursais, no dia 30 de setembro de 2015, requerendo: i) O aumento da pena-base, tendo em vista a existência de diversas anotações na Folha de Antecedentes Criminais do acusado; ii) O reconhecimento das agravantes previstas no Art. 61, inciso II, alíneas ‘h’ e ‘l’, do Código Penal; iii) A majoração do quantum de aumento em razão das causas de aumentos previstas no Art. 157, §2º, incisos I e II, do Código Penal, exclusivamente pelo fato de serem duas as majorantes; iv) Fixação do regime inicial fechado de cumprimento de pena, pois o roubo com faca tem assombrado a população do Rio de Janeiro, causando uma situação de insegurança em toda a sociedade. A defesa não apresentou recurso. O magistrado, então, recebeu o recurso de apelação do Ministério Público e intimou, no dia 19 de outubro de 2015 (segunda-feira), sendo terça feira dia útil em todo o país, você, advogado(a) de Rodrigo, para apresentar a medida cabível. Com base nas informações expostas na situação hipotética e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto, redija a peça cabível, excluída a possibilidade de habeas corpus, no último dia do prazo, sustentando todas as teses jurídicas pertinentes. (Valor: 5.00)” 1.3. Base legal Art. 600, CPP 1.4. Prazo 8 dias Conforme o artigo 600 do CPP, o prazo para apresentar contrarrazões é de 8 (oito) dias. 1.5. Conteúdo/Plano de Ação O candidato deverá buscar preliminares e mérito. 11 As preliminares, invariavelmente, podem girar em torno da ausência de algum pressuposto recursal, como, por exemplo, a tempestividade. Assim, se o enunciado proporcionar informações no sentido de que o MP interpôs o recurso fora do prazo de 5 dias, previsto no artigo 593, “caput”, do CPP, o candidato deverá alegar, em preliminar, a intempestividade do recurso e, por consequência, o não conhecimento do recurso. No mérito, o candidato deve buscar no enunciado informações para refutar os argumentos lançados pela acusação, que estarão descritos no enunciado, como aconteceu no XXVII Exame e XIX Exame, com a finalidade de que o recurso seja improvido e mantida a decisão recorrida. Exemplo da prova do XXVII Exame da OAB: “O Ministério Público, ao ser intimado pessoalmente em 22 de outubro de 2018, apresentou o recurso cabível, em 25 de outubro de 2018, acompanhado das respectivas razões recursais, requerendo: a) nulidade da instrução, porque o interrogatório não foi o primeiro ato, como prevê a Lei nº 11.343/2006; b) condenação do réu pelo crime de associação para o tráfico, já que ele estaria agindo em comunhão de ações e desígnios com o adolescente no momento da prisão, e o art. 35 da Lei nº 11.343/2006 fala em “reiteradamente ou não”; c) aumento da pena-base em relação ao crime de tráfico diante das consequências graves que vem causando para a saúde pública e a sociedade brasileira; d) afastamento da atenuante da confissão, já que ela teria sido parcial; e) afastamento da causa de diminuição do art. 33, § 4º, da Lei nº 11.343/2006, independentemente da condenação pelo crime do art. 35 da Lei nº 11.343/2006, considerando que o réu seria portador de maus antecedentes, já que responde a ação penal em que se imputa a prática do crime de furto; f) aplicação do regime inicial fechado, diante da natureza hedionda do delito de tráfico; g) afastamento da substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, diante da vedação legal do art. 33, § 4º, da Lei nº 11.343/2006.” Exemplo da prova do XIX Exame da OAB: “Inconformado, o Ministério Público apresentou recurso de apelação perante o juízo de primeira instância, acompanhado das respectivas razões recursais, no dia 30 de setembro de 2015, requerendo: 12 I) O aumento da pena-base, tendo em vista a existência de diversas anotações na Folha de Antecedentes Criminais do acusado; II) O reconhecimento das agravantes previstas no Art. 61, inciso II, alíneas ‘h’ e ‘l’, do Código Penal; III) A majoração do quantum de aumento em razão das causas de aumentos previstas no Art. 157, §2º, incisos I e II, do Código Penal, exclusivamente pelo fato de serem duas as majorantes; IV) Fixação do regime inicial fechado de cumprimento de pena, pois o roubo com faca tem assombrado a população do Rio de Janeiro, causando uma situação de insegurança em toda a sociedade.” Convém ressaltar que, nas contrarrazões de apelação, não cabe ao apelado elaborar teses e formular pedidos para a reforma da decisão, pois a medida cabível para essa finalidade seria a interposição do recurso de apelação. Nas contrarrazões, cumpre ao apelado tão somente refutar os argumentos do apelante, com o objetivo de que não seja provido o recurso e mantida a decisão. 1.6. Pedidos O pedido, fundamentalmente, deve ser de não conhecimento do recurso, improvimento do recurso e manutenção da decisão recorrida. A FGV, nas duas vezes que caiu a peça contrarrazões de recurso de apelação (XIX e XXVII exame) não exigiu pedidos específicos. 1.7. Estrutura das contrarrazões de apelação Trata-se de peça bipartida, devendo o candidato apresentar: a) petição de juntada; b) contrarrazões de recurso de apelação ou razões do apelado. 13 a) petição de juntada; AO JUÍZO DA... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE... (se crime da competência da Justiça Estadual) AO JUÍZO DA... VARA CRIMINAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE... (se crime da competência da Justiça Federal) Processo nº... FULANO DE TAL, já qualificado nos autos, por seu procurador infra- assinado, com procuração em anexo, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, oferecer CONTRARRAZÕES DE APELAÇÃO, com base no artigo 600 do Código de Processo Penal, requerendo sejam recebidas, com posterior remessa dos autos ao Tribunal de Justiça do Estado... (ou Tribunal Regional Federal da...Região). As presentes contrarrazões de apelação são tempestivas, já que oferecidas no prazo de 8 dias, conforme previsto no artigo 600 do Código de Processo Penal. Nestes termos, pede deferimento. Local..., data... Advogado... OAB... 14 b) contrarrazões de recurso de apelação ou razões do apelado. EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO... ou EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA... REGIÃO (se da competência da Justiça Federal). Apelante: Ministério Público Apelado: Fulano de Tal Processo nº... CONTRARRAZÕES DE RECURSO DE APELAÇÃO Egrégio Tribunal de Justiça do Estado...ou Egrégio Tribunal Regional Federal Colenda Câmara Criminal (Justiça Estadual) ou Colenda Turma (Justiça Federal) I) DOS FATOS1 II) DO DIREITO 2 III) DO PEDIDO3 Ante o exposto, requer NÃO SEJA CONHECIDO o recurso e, no mérito, seja IMPROVIDO o recurso de apelação interposto, MANTENDO-SE, por conseguinte, a decisão recorrida nos seus exatos termos. Nestes termos, pede deferimento. Local..., data... Advogado... OAB... 1 Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (não inventar nada), bem como da decisão recorrida. 2 Em preliminar, buscar, invariavelmente, informações no enunciado para desenvolver tese para o não conhecimento do recurso (ex.: intempestividade do recurso interposto). No mérito, buscar informações para desenvolver teses voltadas a expor argumentos contrários aos invocados nas razões de apelação (informados no enunciado da questão), defendendo, em síntese, a manutenção da decisão recorrida. 3 Requerer o não conhecimento, improvimento do recurso de apelaçãoe a manutenção da decisão recorrida. 15 1.8. Peça já resolvida PEÇA PRÁTICO–PROFISSIONAL – OAB FGV – XIX Exame – 2016-1 No dia 24 de dezembro de 2014, na cidade do Rio de Janeiro, Rodrigo e um amigo não identificado foram para um bloco de rua que ocorria em razão do Natal, onde passaram a ingerir bebida alcoólica em comemoração ao evento festivo. Na volta para casa, ainda em companhia do amigo, já um pouco tonto em razão da quantidade de cerveja que havia bebido, subtraiu, mediante emprego de uma faca, os pertences de uma moça desconhecida que caminhava tranquilamente pela rua. A vítima era Maria, jovem de 24 anos que acabara de sair do médico e saber que estava grávida de um mês. Em razão dos fatos, Rodrigo foi denunciado pela prática de crime de roubo duplamente majorado, na forma do Art. 157, § 2º, incisos II e VII, do Código Penal. Durante a instrução, foi juntada a Folha de Antecedentes Criminais de Rodrigo, onde constavam anotações em relação a dois inquéritos policiais em que ele figurava como indiciado e três ações penais que respondia na condição de réu, apesar de em nenhuma delas haver sentença com trânsito em julgado. Foram, ainda, durante a Audiência de Instrução e Julgamento ouvidos a vítima e os policiais que encontraram Rodrigo, horas após o crime, na posse dos bens subtraídos. Durante seu interrogatório, Rodrigo permaneceu em silêncio. Ao final da instrução, após alegações finais, a pretensão punitiva do Estado foi julgada procedente, com Rodrigo sendo condenado a pena de 05 anos e 04 meses de reclusão, a ser cumprida em regime semiaberto, e 13 dias-multa. O juiz aplicou a pena-base no mínimo legal, além de não reconhecer qualquer agravante ou atenuante. Na terceira fase da aplicação da pena, e conheceu a majorante mencionada na denúncia e realizou um aumento de 1/3 da pena imposta. O Ministério Público foi intimado da sentença em 14 de setembro de 2015, uma segunda-feira, sendo terça-feira dia útil. Inconformado, o Ministério Público apresentou recurso de apelação perante o juízo de primeira instância, acompanhado das respectivas razões recursais, no dia 30 de setembro de 2015, requerendo: i) O aumento da pena-base, tendo em vista a existência de diversas anotações na Folha de Antecedentes Criminais do acusado; ii) O reconhecimento das agravantes previstas no Art. 61, inciso II, alíneas ‘h’ e ‘l’, do Código Penal; iii) A majoração do quantum de aumento em razão das causas de aumentos previstas no Art. 157, §2º, incisos II e VII, do Código Penal, exclusivamente pelo fato de serem duas as majorantes; iv) Fixação do regime inicial fechado de cumprimento de pena, pois o crime de roubo tem assombrado a população do Rio de Janeiro, causando uma situação de insegurança em toda a sociedade. A defesa não apresentou recurso. O magistrado, então, recebeu o recurso de apelação do Ministério Público e intimou, no dia 19 de outubro de 2015 (segunda-feira), sendo terça feira 16 dia útil em todo o país, você, advogado(a) de Rodrigo, para apresentar a medida cabível. Com base nas informações expostas na situação hipotética e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto, redija a peça cabível, excluída a possibilidade de habeas corpus”, no último dia do prazo, sustentando todas as teses jurídicas pertinentes. (Valor: 5,00) 17 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA... VARA CRIMINAL DA COMARCA DO RIO DE JANEIRO/RJ Processo nº... RODRIGO, já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração em anexo, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, oferecer as CONTRARRAZÕES DE APELAÇÃO, com base no artigo 600 do Código de Processo Penal. Nesse sentido, requer sejam recebidas, com posterior remessa ao Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro. As presentes contrarrazões são tempestivas, já que oferecidas dentro do prazo de 8 dias, previsto no artigo 600 do Código de Processo Penal. Nestes termos, Pede deferimento. Local..., 27 de outubro de 2015. Advogado... OAB... 18 EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Apelante: MINISTÉRIO PÚBLICO Apelado: RODRIGO CONTRARRAZÕES DE RECURSO DE APELAÇÃO Egrégio Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro Colenda Câmara Criminal I) DOS FATOS O réu foi denunciado pela prática do crime de roubo majorado, na forma do artigo 157, §2º, incisos II e VII, do Código Penal. Ao final da instrução, o Magistrado proferiu sentença condenatória, aplicando a pena de 05 anos e 04 meses de reclusão, a ser cumprida em regime semiaberto, e 13 dias- multa. Inconformado, o Ministério Público interpôs recurso de apelação, acompanhado das respectivas razões recursais, no dia 30 de setembro de 2015. O Magistrado recebeu o recurso de apelação do Ministério Público e intimou a defesa para apresentar a medida cabível. II) DO DIREITO A) DA INTEMPESTIVIDADE DA APELAÇÃO O Ministério Público foi intimado da sentença no dia 13 de setembro de 2015 e interpôs o recurso de apelação no dia 30 de setembro de 2015. Todavia, nos termos do artigo 593 do Código de Processo Penal, o prazo para interpor recurso de apelação é de 05 dias. Logo, considerando que entre a data da intimação da sentença e da interposição do recurso de apelação passaram mais de 05 dias, conclui-se que o recurso de apelação interposto pelo Ministério Público é intempestivo. 19 Diante disso, o recurso de apelação não deve ser conhecido. B) DO AUMENTO DA PENA-BASE O Ministério Público postula o aumento da pena-base, tendo em vista a existência de diversas anotações na folha de antecedentes criminais do acusado. Todavia, nos termos da Súmula 444 do Superior Tribunal de Justiça, inquéritos policiais, ações penais em curso e condenações ainda não transitadas em julgado não autorizam o reconhecimento de circunstância judicial desfavorável como maus antecedentes, sob pena de violação do princípio da presunção de inocência, previsto no artigo 5º, inciso LVII, da Constituição Federal/88. Logo, não há maus antecedentes, devendo a pena-base ser mantida no mínimo legal. C) DA AGRAVANTE DA GRAVIDEZ O Ministério Público busca o reconhecimento da agravante pela prática de crime contra mulher grávida, prevista no artigo 61, inciso II, alínea “h”, do Código Penal. Todavia, o réu não tinha conhecimento de que a vítima estava grávida. A própria vítima recém tinha saído do médico e tomado conhecimento de que estava grávida de um mês, não sendo, portanto, possível verificar sinais visíveis de gravidez da vítima. Logo, não deve ser aplicada a agravante da gravidez, sob pena de responsabilidade objetiva, já que o réu, em relação a essa circunstância, não agiu com dolo ou culpa. D) DA AGRAVANTE DA EMBRIAGUEZ PREORDENADA O Ministério Público requer seja reconhecida a agravante da embriaguez preordenada, prevista no artigo 61, inciso II, alínea “l”, do Código Penal. Todavia, o réu não ingeriu bebida alcóolica com o objetivo de praticar crime ou para tomar coragem para cometer delito, uma vez que bebeu em comemoração durante evento festivo. 20 Logo, não se trata de embriaguez preordenada, mas voluntária ou, até mesmo, culposa. Assim, não deve ser aplicada a agravante da embriaguez preordenada. E) DO AUMENTO DA PENA O Ministério Público postulou a majoração do quantum de aumento em razão das causas de aumentos previstas no Art. 157, §2º, incisos II e VII, do Código Penal, exclusivamente pelo fato de serem duas as majorantes. Todavia, não é possível elevar ainda mais a pena, uma vez que a elevação da fração da pena exige motivação idônea, não sendo suficiente fundamentar o aumento apenas com base no número de majorantes, conforme a Súmula 443 do Superior Tribunal de Justiça. Logo, deve ser mantida a majoração da pena. F) DO REGIME CARCERÁRIO O Ministério Público requer a fixação doregime inicial fechado de cumprimento de pena, pois o roubo tem assombrado a população do Rio de Janeiro, causando uma situação de insegurança em toda a sociedade. Todavia, nos termos das Súmulas 718 e 719 do Supremo Tribunal Federal, eventual gravidade em abstrato do delito não constitui motivação idônea para a fixação do regime mais severo do que a pena aplicada permitir. Além disso, o Magistrado fixou a pena-base no mínimo legal, sendo, portanto, vedada a fixação do regime mais severo do que a pena imposta permite, com base na gravidade em abstrato do delito, nos termos da Súmula 440 do Superior Tribunal de Justiça. Logo, considerando que o fato de roubo estar assombrando a população do Rio de Janeiro não constitui motivação idônea para fixação de regime carcerário mais severo, porque amparada na gravidade em abstrato de delito, deverá ser mantido o regime carcerário semiaberto fixado na sentença. 21 III) DO PEDIDO Ante o exposto, requer não seja conhecido, e, no mérito, IMPROVIDO o recurso de apelação interposto, mantendo-se, por conseguinte, a decisão recorrida nos seus exatos termos. Nestes termos, Pede deferimento. Local..., 27 de outubro de 2015. Advogado... OAB... 22 ITEM PONTUAÇÃO 1) Endereçamento: Vara Criminal da Comarca do Rio de Janeiro (0,10). 0,00/0,10 2) Fundamento legal: Art. 600 do CPP (0,10). 0,00/0,10 RAZÕES DO APELADO OU CONTRARRAZÕES DE APELAÇÃO 3) Endereçamento: Tribunal de Justiça do Rio de Janeiro. 0,00/0,10 4) Preliminarmente: Não conhecimento do recurso de Apelação, em razão da intempestividade (0,50), nos termos do art. 593 do CPP (0,10) Obs.: A mera indicação do dispositivo legal ou do número de súmula não pontua. 0,00/0,50/0,60 5) No mérito: manter a pena-base no mínimo legal (0,15), pois a existência de ações penais em curso sem trânsito em julgado ou inquéritos policiais não justificam o reconhecimento de circunstâncias judiciais prejudiciais (0,40), sob pena de violação do princípio da presunção de inocência (art. 5º, inciso LVII, da CF/88) OU na forma do Enunciado 444 da Súmula do STJ (0,10). Obs.: A mera indicação do dispositivo legal ou do número de súmula não pontua. 0,00/0,15/0,25/0,40/0,50 0,55/0,65 6) Não deve ser aplicada a agravante da gravidez da vítima (0,15), pois Rodrigo não tinha conhecimento de tal circunstância OU sob pena de configurar responsabilidade objetiva (0,40). 0,00/0,70/0,80 7) Não deve ser aplicada a agravante da embriaguez preordenada (0,15), pois não existe prova que Rodrigo ingeriu bebida alcoólica com objetivo de cometer crime OU para aumentar sua coragem para cometer o delito OU porque a embriaguez foi voluntária ou culposa, mas não preordenada (0,40). 0,00/0,15/0,40/0,55 23 8) A fração do aumento de pena em razão do roubo circunstanciado não deve ser aumentada (0,15), pois o número de majorantes, de maneira isolada, não configura fundamentação idônea OU porque deve ser apresentada fundamentação concreta para o aumento de pena acima do mínimo previsto, não sendo o número de majorantes suficientes (0,40), na forma do Enunciado 443 da Súmula do STJ (0,10). Obs.: A mera indicação do dispositivo legal ou do número de súmula não pontua. 0,00/0,15/0,25/0,40/0,50 0,55/0,65 9) Deverá ser mantido o regime semiaberto para cumprimento de pena (0,15), pois a gravidade em abstrato do crime não configura motivação idônea para aplicação de regime mais severo do que o compatível com a pena aplicada (0,40), na forma do Enunciado 718 OU 719 da Súmula do STF OU do Enunciado 440 da Súmula do STJ (0,10). Obs.: A mera indicação do dispositivo legal ou do número de súmula não pontua. 0,00/0,15/0,25/0,40 0,50/0,55/0,65 10) Pedido: Não conhecimento do recurso (0,35) e, subsidiariamente, não provimento do recurso OU que seja mantida a sentença de 1º grau em sua integralidade (0,50). 0,00/0,35/0,50/0,85 11) Data específica (último dia do prazo): 27.10.2015 (0,10). 0,00/0,10 12) Data, local, OAB e assinatura (0,10) 0,00/0,10 24 25 Embargos Infringentes e de Nulidade Prof. Nidal Ahmad @prof.nidal 2.1. Introdução Trata-se de recurso privativo da defesa, voltado a garantir uma segunda análise da matéria decidida pelo Tribunal de Justiça ou Tribunal Regional Federal, por ter havido maioria de votos contra o réu, ou seja, decisão não unânime desfavorável ao réu, ampliando-se o quórum do julgamento. Assim, o recurso obriga que órgão do próprio Tribunal onde foi proferida decisão não unânime contra o réu seja chamado a decidir por completo e não apenas com os votos dos Desembargadores que participaram do julgamento da apelação, recurso em sentido estrito e agravo em execução. Em determinados Tribunais de Justiça, por exemplo, as Câmaras são compostas por cinco Desembargadores, participando da turma julgadora apenas três deles. Dessa forma, caso a decisão proferida contra os interesses do réu constituir-se de maioria (dois a um) de votos, cabe a interposição de embargos infringentes, chamando-se os demais desembargadores a participarem do julgamento da matéria divergente. Tecnicamente, o recurso de embargos infringentes guarda relação com a hipótese em que o acórdão embargado tenha apresentado divergência em matéria de mérito, atribuindo-se a nomenclatura embargos de nulidade à impugnação de acórdãos divergentes em matéria de nulidade processual. 2.2. Identificação 2.3. Base legal • Art. 609, par. único, do CPP Palavra mágica: • DECISÃO NÃO UNÂNIME - MAIORIA DOS VOTOS DESFAVORÁVEL AO RÉU 26 2.4. Legitimidade para interposição de embargos infringentes e de nulidade Dispondo a lei que os embargos infringentes ou de nulidade só podem ser apresentados pela defesa, não é cabível tal recurso da acusação ou da assistência. 2.5. Prazo O prazo para a oposição dos embargos infringentes é de 10 (dez) dias, a contar da publicação do acórdão, sendo desnecessária a intimação pessoal do réu e de seu defensor, salvo no caso deste último, quando se tratar de defensoria pública. A intimação do Ministério Público também é pessoal. Por ocasião da interposição, deve o recurso ser devidamente instruído com as razões, pois não será aberta vista para essa finalidade. 2.6. Cabimento dos embargos infringentes e de nulidade Considerando que a previsão legal desses embargos se encontra no Capítulo V do Título II do Código de Processo Penal, que trata “do processo e do julgamento dos recursos em sentido estrito e das apelações”, os embargos infringentes e de nulidade referem-se apenas ao recurso em sentido estrito e à apelação e, segundo a jurisprudência majoritária, em agravo em execução, já que segue o processamento do recurso em sentido estrito. É pacífico na doutrina e na jurisprudência que não é cabível em revisão criminal e em habeas corpus. Não cabe recurso de embargos infringentes nos julgamentos realizados pelas turmas recursais, porque não possuem natureza de tribunais. → RECURSO PRIVATIVO DA DEFESA 10 dias A contar da publicação do acórdão 27 Também não cabem embargos infringentes contra acórdãos de 1º grau, ou seja, aqueles proferidos no julgamento de crimes de sua competência originária (nos casos de foro com prerrogativa de função). Isso porque o próprio art. 609, par. ún., do CPP, faz expressa alusão às decisões de segunda instância. Assim, no caso, por exemplo, de determinado prefeito, no exercício do mandato, ser julgado e condenado pelo Tribunal de Justiça por maioria dos votos, não poderão ser opostos embargos infringentes, cabendo somente recurso especial e/ou extraordinário, conforme o caso. 2.7. Formae competência para o julgamento Os embargos infringentes somente poderão ser opostos por petição, sendo inadmissível por termo nos autos, já que as razões devem acompanhar a peça de interposição no momento do protocolo do recurso. A petição de interposição deve ser endereçada ao Desembargador-Relator do acórdão embargado, enquanto as razões devem ser dirigidas ao respectivo órgão julgador. A competência para o julgamento nos Tribunais de Justiça Estaduais depende do Código de Organização Judiciária de cada Estado. Por isso, sugere-se que as razões sejam endereçadas ao Tribunal de Justiça. Em sede de Tribunal Regional Federal, o julgamento dos embargos infringentes opostos contra decisão das turmas incumbe, normalmente, às seções criminais. 2.8. Conteúdo/Plano de Ação Nos embargos infringentes ou de nulidade, o candidato deverá buscar argumentos para prevalecer o voto vencido. Assim, se, por exemplo, dois desembargadores mantiveram a condenação, e um proferiu voto no sentido da absolvição, o candidato deverá buscar informações no enunciado para sustentar a absolvição. Se a condenação foi mantida por unanimidade, mas a divergência se limitou ao regime inicial de cumprimento de pena, tendo dois desembargadores votado pelo regime inicial fechado, e um pelo regime semiaberto, deve o candidato buscar informações no enunciado para desenvolver a tese sobre o regime semiaberto. Se dois desembargadores votaram pela manutenção da decisão de pronúncia, e um pela impronúncia, ou absolvição sumária ou desclassificação, deve o candidato buscar 28 informações no enunciado para sustentar a tese no sentido de prevalecer o voto vencido (impronúncia, absolvição sumária ou desclassificação). 2.9. Estrutura A estrutura do recurso de embargos infringentes ou de nulidade segue dois momentos: interposição do recurso (afirmar que pretende recorrer) e as razões de recurso. Deverão ser expostos os motivos para prevalecer o voto vencido. A peça de interposição deve ser endereçada para o Desembargador relator do acórdão, e as razões para o órgão competente para julgar o recurso (na Justiça Estadual câmara criminal ou grupo criminal, conforme o caso). Se os embargos infringentes ou de nulidade forem opostos contra decisão das turmas do Tribunal Regional Federal, a competência será das seções criminais. 29 a) Peça de interposição: A) AO JUÍZO DESEMBARGADOR RELATOR DO ACÓRDÃO Nº DA ... CÂMARA CRIMINAL DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ... (se crime da competência da Justiça Estadual) B) AO JUÍZO DESEMBARGADOR RELATOR DO ACÓRDÃO Nº DA ... TURMA CRIMINAL DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA REGIÃO (se crime da competência da Justiça Federal) Processo nº... FULANO DE TAL (não inventar dados), já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração em anexo, vem, respeitosamente, a presença de Vossa Excelência, inconformado com a decisão de fls., opor o presente EMBARGOS INFRINGENTES E/ OU NULIDADE com base no artigo 609, parágrafo único, do Código de Processo Penal, requerendo seja recebido e processado o presente recurso, pelos fatos e fundamentos expostos nas razões inclusas. O presente recurso é tempestivo, visto que interposto dentro do prazo de 10 dias, na forma do artigo 609, parágrafo único, do Código de Processo Penal Nestes termos, Pede deferimento. Local..., data... ADVOGADO... OAB... 30 b) Razões de embargos infringentes ou de nulidade: EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO... (se da competência da Justiça Estadual); EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ... REGIÃO (se da competência da Justiça Federal). Embargante: FULANO DE TAL Embargado: MINISTÉRIO PÚBLICO Processo nº... RAZÕES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES OU NULIDADE Colenda Câmara Criminal (Justiça Estadual) / Colenda Seção (Justiça Federal) I) DOS FATOS II) DO DIREITO Deverá ser exposto os motivos que deverá prevalecer o voto vencido. Por exemplo: O acórdão ora recorrido não merece prosperar, devendo prevalecer os fundamentos do voto vencido, senão vejamos. III) DO PEDIDO Ante o exposto, requer seja CONHECIDO e PROVIDO o presente, acolhendo o voto vencido, reformando o acórdão recorrido, para o fim de...: Nestes termos, pede deferimento. Local..., data... Advogado... OAB... 31 2.10. Peça resolvida – adaptado do XI Exame da OAB Jerusa, atrasada para importante compromisso profissional, dirige seu carro bastante preocupada, mas respeitando os limites de velocidade. Em uma via de mão dupla, Jerusa decide ultrapassar o carro à sua frente, o qual estava abaixo da velocidade permitida. Para realizar a referida manobra, entretanto, Jerusa não liga a respectiva seta luminosa sinalizadora do veículo e, no momento da ultrapassagem, vem a atingir Diogo, motociclista que, em alta velocidade, conduzia sua moto no sentido oposto da via. Não obstante a presteza no socorro que veio após o chamado da própria Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece em razão dos ferimentos sofridos pela colisão. Instaurado o respectivo inquérito policial, após o curso das investigações, o Ministério Público decide oferecer denúncia contra Jerusa, imputando-lhe a prática do delito de homicídio doloso simples, na modalidade dolo eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP). Argumentou o ilustre membro do Parquet a imprevisão de Jerusa acerca do resultado que poderia causar ao não ligar a seta do veículo para realizar a ultrapassagem, além de não atentar para o trânsito em sentido contrário. A denúncia foi recebida pelo juiz competente e todos os atos processuais exigidos em lei foram regularmente praticados. Finda a instrução probatória, o juiz competente, em decisão devidamente fundamentada, decidiu pronunciar Jerusa pelo crime apontado na inicial acusatória. Contra essa decisão, a defesa interpôs recurso em sentido estrito, ao qual, por maioria, foi julgado improvido pela 2ª Câmara Criminal do Tribunal de Justiça, mantendo a decisão de pronúncia, tendo um desembargador proferido voto pela desclassificação. Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas os elementos fornecidos, elabore a peça cabível, adotando os argumentos pertinentes. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não pontua. 32 Ao Desembargador Relator do Acórdão da 2ª Câmara Criminal do Tribunal de Justiça do Estado... Processo nº JERUSA, já qualificada nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração em anexo, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, opor o presente RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES, com base no artigo 609, parágrafo único, do Código de Processo Penal, requerendo seja recebido e processado. O presente recurso é tempestivo, visto que interposto dentro do prazo de 10 dias, na forma do artigo 609, parágrafo único, do Código de Processo Penal. Nestes termos, Pede deferimento. Local... e data... Advogado... OAB... 33 EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO... Embargante: Jerusa Embargado: Ministério Público Processo nº RAZÕES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES Egrégio Tribunal de Justiça do Estado... Colenda Câmara Criminal ou Colendo Grupo Criminal (conforme o regime interno do Tribunal) I) DOS FATOS A recorrente dirigia seu carro quando atingiu a motocicleta da vítima, que, em alta velocidade, conduzia sua moto no sentido oposto da via. Após o encerramento do inquérito policial, o Ministério Público ofereceu denúncia imputando a prática do delito de homicídio doloso simples, na modalidade dolo eventual. O Juiz pronunciou a recorrente pelo delito descrito na denúncia. Contra essa decisão, a defesa interpôs recurso em sentido estrito, que, por maioria, foi julgado improvido pela 2ª Câmara Criminal do Tribunalde Justiça. II) DO DIREITO A recorrente foi acusada de, na condução do seu veículo, ter causado a morte de Diogo, que conduzia sua motocicleta em alta velocidade, sendo denunciada e pronunciada pela prática do crime de homicídio doloso simples, na modalidade dolo eventual. A 2ª Câmara Criminal, por maioria, manteve a decisão recorrida. 34 Todavia, a recorrente em nenhum momento assumiu o risco de causar a morte de Diogo, nem aceitou o resultado morte da vítima, tanto que conduzia o seu veículo respeitando o limite de velocidade. Nesse sentido, a conduta da recorrente se enquadra, em tese, no artigo 302 do Código de Trânsito Brasileiro, razão pela qual deve responder pela prática, em tese, de homicídio culposo na condução de veículo automotor, devendo haver, portanto, a desclassificação e remessa do presente feito ao juízo competente, nos termos do artigo 419 do Código de Processo Penal. III) DO PEDIDO Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o recurso, com a reforma do acórdão, a fim de que: Seja desclassificado o delito de homicídio simples doloso para o delito de homicídio culposo na direção de veículo automotor, previsto no artigo 302 da Lei 9.503/97, encaminhando-se os autos para o Juízo competente, nos termos do artigo 419 do Código de Processo Penal. Nestes termos, Pede deferimento. Local..., data... Advogado ... OAB... 35 Embargos de declaração Prof. Nidal Ahmad @prof.nidal 3.1 Cabimento Trata-se de recurso posto à disposição de qualquer das partes, voltado ao esclarecimento de dúvidas surgidas no acórdão, quando configurada ambiguidade, obscuridade, contradição ou omissão, permitindo, então, o efetivo conhecimento do teor do julgado, facilitando a sua aplicação e proporcionando, quando for o caso, a interposição de recurso especial ou extraordinário. Ambiguidade: é o estado daquilo que possui duplo sentido, gerando equivocidade e incerteza, capaz de comprometer a segurança do afirmado. Assim, no julgado, significa a utilização, pelo magistrado, de termos com duplo sentido, que ora apresentam uma determinada orientação, ora seguem em caminho oposto, fazendo com o leitor, seja ele leigo ou não, termine não entendendo qual o seu real conteúdo. Obscuridade: é o estado daquilo que é difícil de entender, gerando confusão e ininteligência, no receptor da mensagem. No julgado, evidencia a utilização de frases e termos complexos e desconexos, impossibilitando ao leitor da decisão, leigo ou não, captar-lhe o sentido e o conteúdo. Contradição: trata-se de uma incoerência entre uma afirmação anterior e outra posterior, referentes ao mesmo tema e no mesmo contexto, gerando a impossibilidade de compreensão do julgado. Omissão: é a lacuna ou o esquecimento. No julgado, traduz-se pela falta de abordagem do magistrado acerca de alguma alegação ou requerimento formulado, expressamente, pela parte interessada, merecedor de apreciação. 36 3.2 Identificação Trata-se de recurso posto à disposição de qualquer das partes, voltado ao esclarecimento de dúvidas surgidas no acórdão, quando configurada ambiguidade, obscuridade, contradição ou omissão, permitindo, então, o efetivo conhecimento do teor do julgado, facilitando a sua aplicação e proporcionando, quando for o caso, a interposição de recurso especial ou extraordinário. 3.3 Base legal Artigo 382 ou artigos 619 e 620, ambos do Código de Processo Penal. Artigo 83 da Lei 9.099/1995. 3.4 Prazo Os embargos devem opostos no prazo de 02 (dois) dias perante o próprio juiz prolator da sentença (art. 382, CPP), ou, no caso dos tribunais (art. 619, CPP), endereçados ao próprio relator do acórdão embargado. Cuidado: No procedimento do Juizado Especial Criminal, o prazo para oposição dos embargos de declaração é de 05 (cinco) dias, nos termos do artigo 83, § 1º, da Lei nº 9.099/95. PEDIU PRA PARAR Expressão mágica: “decisão obscura, contraditória, omissa ou ambígua...” Peça: Embargos de Declaração PAROU! 37 1º grau tribunal JEC 02 dias 02 dias 05 dias 3.5 Conteúdo No mérito, demonstrar a obscuridade, contradição, omissão ou ambiguidade. 3.6 Efeito interruptivo Com a redação do artigo 83, § 2º, da Lei nº 9.099/95, dada alterada pelo Código de Processo Civil (Lei nº 13.105/2015), os embargos de declaração no âmbito do Juizado Especial Criminal passaram também a ter efeito interruptivo. 3.7 Estruturação do recurso Os embargos de declaração deverão ser interpostos em peça única, já com as razões da interposição. 38 AO JUÍZO DA ... VARA DO TRIBUNAL DO JÚRI DA COMARCA... (se crime doloso contra a vida da competência da Justiça Estadual) OU DA SEÇÃO JUDICIÁRIA (se crime dolodo contra a vida da competência da Justiça Federal) AO JUÍZO DA... VARA CRIMINAL DA COMARCA... (se crime da competência da Justiça Estadual) AO JUÍZO DA... VARA CRIMINAL DA JUSTIÇA FEDERAL – DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE... (se crime da competência da Justiça Federal). Processo nº FULANO DE TAL (não inventar dados), já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração em anexo, vem, respeitosamente, a presença de Vossa Excelência opor o presente EMBARGOS DE DECLARAÇÃO, com base no artigo 382 do Código de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos. I) DA TEMPESTIVIDADE II) DOS FATOS III)DO MÉRITO IV) DOS PEDIDOS Antes o exposto, requer sejam recebidos os presentes embargos e, ao final, declarada a sentença, corrigindo-se a omissão, contradição ou ambiguidade, como medida de inteira justiça. Nestes termos, Pede deferimento. Local..., data... Advogado... OAB.. 39 Embargos de Declaração Contra Acórdão – Art. 619 e 620, ambos do CPP. AO DESEMBARGADOR RELATOR DA... CÂMARA CRIMINAL DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADOS DE... (se o crime é de matéria da Justiça Estadual) AO DESEMBARGADOR FEDERAL RELATOR DA... TURMA CRIMINAL DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEERAL DA... REGIÃO (se crime da competência da Justiça Federal) Processo nº FULANO DE TAL (não inventar dados), já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração em anexo, vem, respeitosamente, a presença de Vossa Excelência opor o presente EMBARGOS DE DECLARAÇÃO, com base nos artigos 619 3 620, todos do Código de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos. V) DA TEMPESTIVIDADE VI) DOS FATOS VII) DO MÉRITO VIII) DOS PEDIDOS Antes o exposto, requer sejam recebidos os presentes embargos e, ao final, declarada a sentença, corrigindo-se a omissão, contradição ou ambiguidade, como medida de inteira justiça. Nestes termos, Pede deferimento. Local..., data... Advogado... OAB.. 40 41