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DIREITO DO CONSUMIDOR PARA EMPREENDEDORES Autora: Cristina de Borborema Areas 2023.2 FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 1 Princípios do Código de Defesa do Consumidor Coordenadora e Organizadora Prof.ª Cristina de Borborema Areas Objetivos Ao final dos estudos desta semana, esperamos que você seja capaz de: Compreender os princípios aplicáveis às relações de consumo; Diferenciar os princípios do Código de Defesa do Consumidor; Relacionar a aplicação dos princípios em situações práticas. Princípios do Código de Defesa do Consumidor Na semana passada, estudamos os princípios previstos na Constituição Federal aplicáveis as relações de consumo. Nesta semana compreenderemos os princípios previstos no Código de Defesa do Consumidor. Os princípios, como já mencionamos na aula passada, têm por objetivo viabilizar e estimular uma relação saudável entre fornecedor e consumidor. O Código de Defesa do Consumidor é uma lei “definidora de uma série de princípios capazes de conferir direitos ao vulnerável e de impor obrigações ao fornecedor” (ALMEIDA, 2019: p.184). Princípio da vulnerabilidade do consumidor Nas relações consumeristas o consumidor é considerado vulnerável, ou seja, é a parte fraca da relação de consumo. O princípio da vulnerabilidade do consumidor está previsto no art. 4º, I, do CDC e pode ser manifestado de diversas formas: FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 2 técnica, fática, jurídica e informacional, conforme visto na primeira aula. Ocorre que nem sempre é aplicável o princípio da vulnerabilidade no caso concreto. Isso porque a presunção de vulnerabilidade do consumidor pessoa física não depende de prova, é presumida pela lei, sem possibilidade de afastamento, mas a vulnerabilidade do consumidor pessoa jurídica, ou do profissional liberal, deve ser comprovada, com base na teoria finalista mitigada, já estudada. Contudo, é importante destacar que embora haja essa proteção legal nem sempre o consumidor estará com a razão: Dentro das perspectivas da ordem econômica constitucional, “defender os consumidores não pode significar tomar partido sistematicamente por eles, como se o direito se preocupasse unicamente com eles, ou pior ainda, como se fossem estes que estivessem sempre certos”. “Protegê-los” – prossegue Fernando Noronha – “significa essencialmente ser necessário impedir que sejam vítimas de abusos nas relações com os fornecedores. É preciso não cair no exagero de imaginar que a proteção significa que os interesses dos consumidores sejam sistematicamente sobrepostos aos dos fornecedores: o que se procura é somente alcançar razoável equilíbrio entre uns e outros (JUNIOR,2017: p.47). A doutrina aponta a existência também dos hipervulneráveis, ou seja, um grupo de consumidores que, em razão de circunstâncias pessoais (ex: crianças, idosos, pessoas com deficiência, gestantes, analfabetos, etc.) ou fáticas (consumidores submetidos a um ou poucos fornecedores, contratantes de bens essenciais etc.) merece atenção redobrada na interpretação e aplicação das disposições consumeristas, em razão do alto nível de fragilidade em que se encontra no mercado de consumo, conforme disciplina o art. 39, IV do CDC. O reconhecimento dos consumidores hipervulneráveis já levou o Superior Tribunal de Justiça a conceder dano moral coletivo Doutrina: conjunto de ideias e interpretações que a jurisprudência tende a observar quando da aplicação de uma lei (Dicionário Michaelis). FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 3 num contexto em que uma agência bancária instalou caixa preferencial no segundo andar de seu estabelecimento, cujo acesso somente poderia ser realizado por meio de escadas. Princípio da boa-fé Este princípio consiste no comportamento ético entre as partes da relação de consumo desde a fase pré-contratual até a fase pós- contratual. Com base neste princípio, os fornecedores e os consumidores, de maneira geral, devem observar os deveres de honestidade, lealdade, sinceridade e razoabilidade. Para o jurista e desembargador aposentado do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro, Sergio Cavalieri Filho (2019), a boa-fé é: o padrão de conduta necessário a convivência social para que se possa acreditar, ter fé e confiança na conduta de outrem. E comportamento ético, padrão de conduta, tomado como paradigma o homem honrado, leal e honesto. Os princípios da transparência, da confiança e da segurança são corolários do princípio da boa-fé (p. 61). Por isso, na elaboração de um contrato deve-se evitar o uso de expressões vagas e imprecisas para angariar o consumidor, pois nestes casos a interpretação se dará de forma favorável ao consumidor, evitando assim o abuso do direito. Nesse sentido: O direito somente será reconhecido quando exercido de modo leal, não frustrando as legítimas expectativas criadas em outrem, sem desvio de finalidade. Caso contrário, será considerado ato ilícito ainda que o titular não ofenda a norma em si (legalidade estrita), mas ofenda a sua valoração. Assim, o Princípio da boa-fé objetiva será o parâmetro utilizado para aferir os limites do abuso do direito (função de controle). Portanto, quando não houver lealdade no exercício do direito subjetivo, de forma a frustrar a confiança criada em outrem, o ato será abusivo e considerado ilícito (FILHO: 2019, p. 62). . FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 4 Almeida (2019), advogado e professor, também traz um exemplo de aplicação deste princípio quando o fornecedor coopera com o consumidor no momento do pagamento de um carnê de venda financiada, sem lhe impor óbices, como a fixação de local e hora para o seu adimplemento, na medida em que a dívida pode ser paga em qualquer estabelecimento bancário, agindo assim, com a boa-fé. Princípio da transparência Consiste na proibição de barreiras de informação, em busca de ocultação de desvantagens para a outra parte ou de enganosa valorização das vantagens. O fornecedor tem o dever de informar desde a fase pré- contratual até na fase pós-contratual, conforme art. 10, § 1º, do CDC: O fornecedor de produtos e serviços que, posteriormente à sua introdução no mercado de consumo, tiver conhecimento da periculosidade que apresentem, deverá comunicar o fato imediatamente às autoridades competentes e aos consumidores, mediante anúncios publicitários. Sendo assim, o fornecedor é obrigado a expor de maneira clara, transparente e adequada todas as informações que envolvam o produto ou serviço que coloque no mercado desde sua fabricação ou execução, passando por sua comercialização, utilização e vida útil. Segundo os arts. 6º, III e 31 do CDC, a informação prestada pelo fornecedor deve ser correta, clara, precisa, ostensiva e em língua portuguesa sobre as características, qualidades, quantidade, composição, preço, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam à saúde e segurança dos consumidores. FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 5 Já o consumidor tem o direito de exigir toda informação que julgue necessária à avaliação do produto ou serviço, bem como acerca do contrato que envolva a negociação em si. Princípio da função social do contrato Com base neste princípio, o contrato deve ser, “em regra geral, mantido e conservado, sendo admitida a sua resoluçãoou revisão somente quando estiver presente uma situação desfavorável ao consumidor” (TARTUCE E NEVES, 2022, p.66). A conservação do contrato está prevista no art. 51, § 2º, da Lei nº 8.078/1990, que estabelece a vedação de nulidade automática de todo o negócio pela presença de uma cláusula abusiva. Princípio da reparação integral Segundo o art. 6º, VI, do CDC, o consumidor tem direito a efetiva prevenção e reparação de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. Se o consumidor sofrer danos materiais na modalidade de danos emergentes (o que efetivamente se perdeu) ou lucros cessantes ( o que razoavelmente deixou de lucrar) terá direito à reparação integral, sendo vedado qualquer tipo de tarifação ou tabelamento. Cabe também indenização por danos morais quando o dano atingir os direitos da personalidade do consumidor. Nos casos em que o consumidor for pessoa jurídica, a indenização pode sofrer limitação, conforme situações justificáveis, conforme parte final do inciso I, do art. 51, do CDC. Este tema será melhor aprofundado nas próximas aulas. FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 6 Princípio da confiança Sergio Cavalieri Filho (2019, p. 67), entende que a confiança é a “credibilidade que o consumidor deposita no produto ou no vínculo contratual como instrumento adequado para alcançar os fins que razoavelmente deles se espera”. Sendo assim, o fornecedor deve respeitar as legitimas expectativas do consumidor na relação de consumo, tanto as expectativas relacionadas ao conteúdo do contrato quanto as expectativas relacionadas ao bem de consumo (durabilidade, qualidade, etc). Princípio da segurança De acordo com o princípio da segurança, é vedado ao fornecedor a oferta de produtos ou serviços que causem danos aos consumidores. Tendo como base esse princípio, todo aquele que fornece produtos ou serviços no mercado de consumo tem o dever de responder pelos eventuais defeitos, independentemente de culpa. Segundo o art. 9º do CDC, no caso de produtos e serviços potencialmente nocivos ou perigosos à saúde ou à segurança, o fornecedor deverá informar, de maneira ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade, sem prejuízo da adoção de outras medidas cabíveis em cada caso concreto. Ressalte-se também que o fornecedor não poderá colocar no mercado de consumo produto ou serviço que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou alto grau de periculosidade à saúde ou segurança. Contudo, se o fornecedor introduziu o produto e descobriu posteriormente que o produto era nocivo à saúde ou à segurança, ele FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 7 tem o dever de comunicar o fato imediatamente às autoridades competentes e aos consumidores, mediante anúncios publicitários que serão veiculados na imprensa, rádio e televisão, às expensas dele, conforme art. 10 do CDC. Princípio da harmonização dos interesses e da garantia de adequação De acordo com este princípio, os novos produtos com tecnologias inovadoras somente serão aceitos no mercado de consumo se não apresentarem riscos à saúde e à segurança dos consumidores, bem como se mostrarem eficientes. Princípio do equilíbrio nas relações de consumo A instituição deste princípio visa proibir obrigações injustas, abusivas ou que ofendam a boa-fé e a equidade. Sendo assim, as disposições contratuais que se submetem ao CDC não podem prever vantagens desproporcionais, sendo nulas de pleno direito as cláusulas que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada. O CDC prevê a modificação das cláusulas contratuais que estabeleçam prestações desproporcionais ou a revisão das cláusulas em razão de fatos supervenientes que tornem as obrigações excessivamente onerosas. Princípio da solidariedade Com base nesse princípio, o consumidor poderá exigir o direito à reparação contra todos os fornecedores, ou contra apenas um deles, conforme preferir, independente de verificação de nexo de causalidade, pois todos aqueles que estão vinculados ao produto ou ao FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 8 serviço são por ela responsáveis, mesmo que não tenham contribuído de nenhuma maneira para o evento. Um exemplo de aplicação deste princípio é a responsabilidade do dano, ocorrido em um hotel, ser atribuído a agência de viagem que vendeu o pacote. No mesmo sentido, a franqueadora responde solidariamente pelos danos causados pela franqueada. No caso de falhas do serviço, são responsáveis solidários os bancos, “bandeiras” e administradoras de cartões de crédito. Há responsabilidade solidária também do site “Mercado Livre” com seus anunciantes, conforme entendimento do STJ. Princípio da interpretação mais favorável ao consumidor As cláusulas contratuais serão interpretadas de maneira mais favorável ao consumidor, de acordo com o art. 47 do CDC. Sendo assim, em caso de contrato com disposições dúbias ou obscuras, essas cláusulas serão interpretadas a favor da parte mais vulnerável, ou seja, o consumidor. No caso de um contrato, por exemplo, que dispõe sobre seguro de furto qualificado (com rompimento de obstáculo), a seguradora não pode se negar a cobrir o evento, se o que ocorreu foi furto simples, porque a distinção entre uma ou outra modalidade é restrita aos profissional do direito e o contratante, na maioria das vezes, não sabe a distinção entre uma modalidade e outra e acaba contratando acreditando na cobertura de todos os tipos de furto. Princípio da reparação objetiva A responsabilidade prevista no Código de Defesa do Consumidor é objetiva, ou seja, independe da apuração de culpa para As bandeiras de cartão de crédito são as intermediadoras da venda entre o lojista e a operadora de crédito responsável pela emissão do cartão. As principais bandeiras são: Mastercard, Visa, American Express, Hipercard, Elo. FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 9 reparação dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos à prestação dos produtos ou serviços. Contudo este princípio comporta exceções, pois a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais será apurada mediante verificação de culpa. Este tema será abordado nas próximas aulas. Princípio da educação e informação aos consumidores O dever de informação consiste em informar e educar o consumidor a respeito de seus direitos e deveres, além de fornecer a máxima informação possível sobre os dados e riscos do produto ou serviço. A informação ao consumidor pode ser desdobrada em 4 categorias: • Informação acerca do conteúdo: dispor sobre as características intrínsecas do produto e do serviço; • Informação sobre a utilização: abordar as instruções de como o consumidor usará o produto ou o serviço; • Informação sobre preço: apontar os custos, as formas e condições de pagamento; • Informação-advertência: esclarecer os riscos do produto ou do serviço. Como exemplo, do princípio do dever de informação, podemos citar a indicação da presença da lactose ou de glúten nos rótulos de alimentos que contenham a presença dessas substâncias, já que uma parcela da população é alérgica. O dever de informação existe mesmo que o produto só possa causar dano a uma parcela pequena da população. FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 10 Nos casos de produtos e serviços potencialmente nocivos ou perigosos à saúdeou segurança, a informação deverá ser prestada de maneira ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade. Contudo, se o bem de consumo apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade à saúde ou segurança, o fornecedor não poderá colocá-lo no mercado. Todavia, em caso de descoberta da periculosidade do produto ou do serviço, após a sua colocação no mercado de consumo, os fornecedores devem comunicar o fato imediatamente às autoridades competentes e aos consumidores, mediante anúncios publicitários. Princípio do protecionismo do consumidor Com base nesse princípio, as normas do CDC não podem ser afastadas por convenção entre as partes, sob pena de nulidade absoluta. Ademais qualquer cláusula contratual que estiver em desacordo com o sistema de proteção do consumidor (cláusula abusiva) é considerada nula de pleno direito, matéria esta que será abordada com mais detalhes nas próximas aulas. Com base no protecionismo do consumidor, é obrigatória a a disponibilização de, no mínimo, um exemplar do Código de Defesa do Consumidor nos estabelecimentos comerciais e de prestação de serviços, sob pena sob pena de imposição de multa no valor de R$ 1.064,10 (um mil e sessenta e quatro reais e dez centavos). Princípio do incentivo ao autocontrole Consiste na criação, pelos fornecedores, de meios eficientes de controle de qualidade e segurança de produtos e serviços, FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 11 assim como de mecanismos alternativos de solução de conflitos de consumo. O autocontrole dos fornecedores pode ocorrer por meio do controle da qualidade e segurança dos produtos colocados no mercado de consumo, por meio do recall, e com a criação de sistemas de atendimento ao consumidor (SAC) resolvendo o problema de forma direta. Princípio da coibição e repressão de abusos no mercado Este princípio assegura a coibição e a repressão de práticas abusivas cometidas pelos fornecedores no mercado de consumo. Nesse sentido não poderá o fornecedor utilizar-se de marca idêntica ou parecida com outra marca famosa para levar o consumidor a erro, fazendo-o comprar o produto ou adquirir o serviço pensando que está adquirindo outro. Como exemplo da aplicação deste princípio, podemos citar o caso das marcas “Biobrilho” e “Brilhante”. No caso concreto a marca “Biobrilho” colocou no mercado um produto que apresentava semelhança com o nome e a embalagem da Brilhante. A semelhança entre os produtos estava nas cores, nas letras e na estrela colocada sobre o “i”, dentre outras características que indicavam a imitação da marca da Brilhante. O STJ, entendendo que tais semelhanças poderiam confundir o consumidor na hora de adquirir o produto, determinou que a distribuição do "Biobrilho" fosse interrompida imediatamente, bem como fossem recolhidos os produtos já distribuídos, sob pena de multa. Veja que este princípio visa combater a concorrência desleal e a utilização indevida de inventos e criações industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuízos aos consumidores. Recall: Chamada pública de um fabricante, por diversos meios de comunicação, para o recolhimento de um produto com defeito, com o fim de consertá-lo ou substituí-lo (Dicionário Michaelis) FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 12 Princípio do acesso à justiça O CDC prevê a criação de novos mecanismos que possam facilitar ainda mais o acesso dos consumidores à justiça, como meio de defesa dos direitos, como por exemplo, a assistência jurídica integral e gratuita para o consumidor carente; a instituição de Promotorias de Justiça de Defesa do Consumidor; a criação de delegacias de polícia especializadas no atendimento de consumidores; a criação de Juizados Especiais e Varas Especializadas para a solução de litígios de consumo e estímulos à criação e desenvolvimento das Associações de Defesa do Consumidor. Referências ALMEIDA, Fabrício Bolzan de. Direito do Consumidor Esquematizado. São Paulo: Saraiva Educação, 2019. BRASIL. Código de Defesa do Consumidor. Lei nº 8.078, de 11 de setembro de 1990. CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de direito do consumidor. São Paulo: Atlas, 2019. JUNIOR, Gediel Claudino de Araújo. Prática no Direito do Consumidor. São Paulo: Atlas, 2021. MICHAELIS. Dicionário Brasileiro de Língua Portuguesa. Disponível em: . Acesso em 01/03/2023. STJ. Superior Tribunal de Justiça. Disponível em: . Acesso em 01/03/2023. TARTUCE, Flavio; NEVES, Daniel. Manual de Direito do Consumidor. São Paulo: Método, 2022. FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 13 FIC EAD_ Direito do Consumidor para Empreendedores - 14