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FONTES DO DIREITO: as fontes demarcam o próprio nascimento do direito, ainda que não exista uma posição uniforme, na doutrina, de quais seriam tais fontes, tais nascedouro do direito. Estas fontes podem ser: a) Históricas (o direito existe no tempo e no espaço, avaliando a experiência das pessoas com a norma identificando, sua validade na realidade Hodierna). b) Materiais (o direito não seria mais arbitrário, em um Estado democrático de direito), pois sua criação se lastreia no querer social, tornando a sociedade, o centro das relações humana, materializadas pelo Estado, através dos fatores sociais, (como a economia, a sociologia, a história, a geografia, o direito entre outros, aptos a construção positiva do direito, pelos poderes do Estado). c) Formais: [ é o direito positivado, propriamente dito (leis e costumes), viabilizando uma série de formalismo para criação do direito positivo, introduzindo novas NORMAS no ordenamento jurídico, para atender os FATOS, dentro dos valores adequados; ainda que de forma mais arbitrária, por ter o poder de legislar]. CONCEITO E FORMAÇÃO DA LEI: a lei é a principal forma moderna de produção do direito positivo, também divergem de acordo com os fatores ético-culturais usados para, LIGAR-------------- as pessoas ESCOLHER--------as condutas a serem eleitas como “adequadas” (dependendo do tempo e espaço). A lei em “sentido amplo” é o direito escrito, que surge de quem tenha poderes para tal(poderes: executivo, judiciário e , principalmente, o legislativo, por sua natureza e função próprias! Já a lei em seu “sentido estrito”, ai o conceito passa a ser mais focalizado na ideia de ser um preceito comum e obrigatório, emanado do poder – legislativo, no âmbito de sua competência. Neste sentido, as normas, ou leis podem si classificar como: a) SUBSTANTIVAS – ou matérias são aquelas dotadas de preceitos regentes do agir social, definindo os direitos e deveres das pessoas; b) ADJETIVAS – ou processuais/procedimentais, trarão um agrupamento de procedimentos que viabilizarão a aplicação do direito substantivo aos casos concretos, dependendo, o rito da natureza do assunto tratado. As leis podem ser de ordem pública e de ordem privada. A formação da lei, carece de: iniciativa; exame técnico; revisão do projeto; sanção (no sentido da aquiescência do chefe do poder executivo, ao que for feito pelo legislativo); promulgação e publicação. A OBRIGATORIEDADE DA LEI se faz através das normas e sua aceitação depende das varias teorias que, a justificam: teoria da autoridade; teoria da valoração; teorias contratualistas; teorias neocontratualista (democráticas). O DIREITO COSTUMEIRO traz a certeza de existir uma intima relação/conexão com os fatos sociais que constituem a realidade, a sua fonte material, como visto, de forma a fazer fluir o direito, como tais, atrelado aos comportamentos sociais vivenciados no dia a dia, do que nas normas produzidas no poder legislativo. O direito costumeiro se prega a idéia, de um direito natural, imanente e superior, constatado na realidade, vivenciada e modificada diuturnamente, logo conceituemos o direito costumeiro pode ser definido com um conjunto de normas de conduta social, criadas espontaneamente pelo povo, através do uso reiterado, uniforme e que terminam por gerar a certeza de obrigatoriedade, conhecidas e impostas pelo Estado, ou seja, na síntese da definição do mestre Ulpiano: “os costumes” são o tácito consenso do povo, e inveterado por longo uso. Observa-se, portanto, um forte casamento histórico. DESUSO DAS LEIS--------------POR SUA INEFICÁCIA------------------------ FATO VALOR NORMA JURISPRUDÊNCIA : seu conceito poderá ser formulado por base em dois diferente paradigma: SENTIDO AMPLO: é a coletânea das decisões proferidas pelos juízes ou tribunais sob um determinado assunto ou matéria jurídica, criando uma jurisprudência uniforme mas ela pode se apresentar de forma contraditória, quando existirem várias posições diferentes de juízes e ou tribunais. SENTIDO ESTRITO: apenas englobaria as decisões uniformes, sem as divergentes. Dependendo do sistema a jurisprudência poderá mais ou menos liberdade aos juízes, esta restrição poderá ter como exemplo as súmulas vinculantes. DOUTRINA JURÍDICA: também será fonte (indireta), na nossa ordem legal, funcionando como um grupo de estudos e teorias desenvolvidos pelos juristas, com o objetivo de sistematizar e interpretar as normas vigentes e de conceber novos institutos jurídicos, reclamados pelo momento histórico. A doutrina possui 3 funções principais: criadora, prática e crítica. MECANISMO DE INTEGRAÇÃO DA ORDEM JURÍDICA NACIONAL EQUIDADE (O julgador decidirá com base no seu bom senso, no seu preparo e discernimento) DOUTRINA (ver conceito anterior) COSTUMES (comportamentos reiterados) ANALOGIA (leis sobre assuntos parecidos, aplicações sobre fato não legislado) JURISPRUDÊNCIA (ver conceito anterior)
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