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Kelvin Meurer Lopes 1 28 de fevereiro de 2016 DOSIMETRIA DA PENA Conceito: Mecanismos obrigatoriamente utilizados pelo magistrado para chegar na pena em concreto. 1 – Critério adotado: Critério trifásico: O magistrado deve passar por três fases, quais sejam: 1ª fase: Estabelecer a pena base, utilizando os critérios conhecidos como circunstâncias judiciais, previstos no artigo 59 do Código Penal. Art. 59 - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e conseqüências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime: I - as penas aplicáveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicável, dentro dos limites previstos; III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituição da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espécie de pena, se cabível. Nessa etapa o juiz estabelecerá uma pena base tendo em vista o preceito secundário do respectivo crime, como segue em exemplo: João cometeu Homicídio simples, a pena do Homicídio simples é de 6 a 20 anos. Nesse caso, o magistrado deverá estabelecer, observando as circunstâncias judicias previstas no artigo 59 do Código Penal, uma pena inicial (pena base), a qual servir-se-á de base para da aplicação da pena. O juiz deverá, para aplicar a pena, iniciar o estabelecimento da pena base no mínimo da pena em abstrato. O juiz somente poderá aumentar a pena base se o réu entrar em conflito com as circunstâncias judiciais previstas no artigo 59 do Código Penal, sendo que essa decisão deverá ser fundamentada. Qualquer pena base posta acima da pena mínima prevista para o crime deverá ser motivada. A pena base possui como teto máximo a pena máxima do crime em abstrato. O crime qualificado é aquele que estabelece nova pena máxima e mínima para o crime que preencher determinados critérios estabelecidos em lei. Nos crimes qualificados a primeira fase deve começar com a sua pena prevista em lei. É importante ressaltar que, a gravidade em abstrato do delito não é motivo para o juiz estabelecer a pena base acima do mínimo previsto em lei. Kelvin Meurer Lopes 2 28 de fevereiro de 2016 2ª Fase: Reconhecer e aplicar eventuais atenuantes e agravantes genéricos. A diferença entre agravantes e qualificadoras é que, as qualificadoras trazem nova pena mínima e máxima para o crime, mas as agravantes apenas implicam majoração na pena crime. O Código Penal traz um rol taxativo de agravantes genérico, ou seja, só poderão ser usados, exclusivamente, para aplicar a pena as situações previstas no artigo 61 do Código Penal. Todavia, o Código Penal traz um rol exemplificativo de atenuantes genéricos, ou seja, é possível arguir outras atenuantes além das citadas no rol do artigo 65 do Código Penal. Seguem abaixo o rol exemplificativo de atenuantes e o rol taxativo agravantes genéricos trazidos pelo Código Penal nos artigos 61 e 65: Art. 61 - São circunstâncias que sempre agravam a pena, quando não constituem ou qualificam o crime: I - a reincidência; II - ter o agente cometido o crime: a) por motivo fútil ou torpe; b) para facilitar ou assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou vantagem de outro crime; c) à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação, ou outro recurso que dificultou ou tornou impossível a defesa do ofendido; d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum; e) contra ascendente, descendente, irmão ou cônjuge; f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade, ou com violência contra a mulher na forma da lei específica; g) com abuso de poder ou violação de dever inerente a cargo, ofício, ministério ou profissão; h) contra criança, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grávida; i) quando o ofendido estava sob a imediata proteção da autoridade; j) em ocasião de incêndio, naufrágio, inundação ou qualquer calamidade pública, ou de desgraça particular do ofendido; l) em estado de embriaguez preordenada. Art. 65 - São circunstâncias que sempre atenuam a pena: I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da sentença; Kelvin Meurer Lopes 3 28 de fevereiro de 2016 II - o desconhecimento da lei; III - ter o agente: a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral; b) procurado, por sua espontânea vontade e com eficiência, logo após o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqüências, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano; c) cometido o crime sob coação a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influência de violenta emoção, provocada por ato injusto da vítima; d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime; e) cometido o crime sob a influência de multidão em tumulto, se não o provocou. Na segunda fase da aplicação da pena, o juiz ainda está limitado ao marco da pena máxima e mínima estabelecida para o crime. 3ª Fase: Deverão ser arguidas todas as causas de aumento e diminuição especiais, bem como as demais hipóteses de diminuição ou aumento de pena. Quando um crime possuir como qualificadora uma mesma característica já prevista no rol de agravantes genéricas do artigo 61 do Código Penal, será levado em conta somente a qualificação do crime. Ex: Homicídio Qualificado possui como qualificador, entre outros, o motivo fútil, entretanto, o motivo fútil é agravante genérico previsto no artigo 61 do Código Penal. Nesse caso, o agravo da pena não incidirá, tendo em vista que o motivo fútil será considerado no momento de qualificar o crime. Nessa fase, o juiz não tem como limite as penas máximas e mínimas previstas em lei. Kelvin Meurer Lopes 4 28 de fevereiro de 2016 2 – Quadro resumo: Kelvin Meurer Lopes 28 de fevereiro de 2016 1ª fase Circunstâncias judiciais Fixação da pena base Limites de pena mínima e máxima 2ª fase Atenuantes e agraventes genéricos Limites de pena mínima e máxima 3ª fase Causas de aumento e dimuição de pena Não possui limitador de pena mínima e máxima
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