Livro-Texto Instituição de Direito- Unidade III

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INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Unidade III
7 DIREITO ADMINISTRATIVO
7.1 Noções introdutórias de direito administrativo
O direito administrativo, corolário do direito de Estado, regula as relações ou os vínculos entre 
os particulares e a administração pública ou os poderes públicos, inclusive com sintética abordagem 
dos atos administrativos (espécie do gênero ato jurídico) e dos tipos de licitação (procedimentos) que, 
obrigatoriamente, antecedem os contratos administrativos.
O direito administrativo é um ramo do direito público que estuda a administração pública. 
Segundo Führer e Milaré (2004, p. 110), “direito administrativo é o conjunto de normas que regem a 
administração pública”.
Outra definição que merece destaque é a de Di Pietro (1991, p. 46):
O direito administrativo como o ramo do direito público que tem por objeto 
os órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas que integram a 
Administração Pública, a atividade jurídica não contenciosa que exerce e os 
bens de que se utiliza para a consecução de seus fins, de natureza pública.
As disposições gerais da Seção I (art. 37 ao art. 38 da CF), Capítulo VII, Da Administração Pública 
(art. 37 ao art. 43 da CF), Título III, Da Organização do Estado (art. 18 ao art. 43 da CF), estatuem 
matéria de ordem principiológica regente da administração pública.
Internamente, o Estado brasileiro se submete a esse conjunto de normas, as quais se dão como 
verdadeira garantia do administrado contra os desmandos dos administradores. Diferem das normas 
constitucionais porque não organizam propriamente o Estado, mas sim o modo de administração de 
cada um dos poderes da República.
Assim, há um direito administrativo que vincula o executivo, o legislativo e o judiciário. Cada um 
desses poderes possui um representante que o exerce, no caso, respectivamente, no âmbito da União: o 
presidente, o Congresso Nacional – Senado e Câmara dos Deputados – e os Juízos Federais, os Tribunais 
Regionais Federais, o Superior Tribunal de Justiça e o Supremo Tribunal Federal.
Cada uma desses poderes, entretanto, possui órgãos que necessitam de administração para que 
possam alcançar sua finalidade. Esta pode ser considerada a administração pública, em sua totalidade. 
O presidente, por exemplo, organiza a administração do país e do poder executivo distribuindo uma 
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Unidade III
série de tarefas para seus ministros. Cada ministro, por sua vez, divide seu ministério em uma série de 
órgãos, cada qual com uma competência administrativa. O Congresso Nacional e os Tribunais de Justiça, 
por meio de seus regimentos internos, organizam-se administrativamente.
A função da administração é típica do poder executivo, uma vez que é o chefe do executivo que 
efetivamente administra o território da Federação, dos Estados e dos Municípios. Isso, no entanto, 
não significa, como exposto, que os outros poderes não necessitem desempenhar uma administração 
interna, ou seja, seguir regras para a organização dos órgãos que a compõem.
Vejamos um exemplo para ilustrar a questão. O poder executivo, em sua função de administrar, deve 
decidir como gastar o orçamento público com estradas; mas também deve decidir como se organizarão 
seus órgãos, como se dividirão ao longo do território e como serão abastecidos de materiais para operar 
(computadores, veículos etc.). O poder judiciário, ainda que tenha por função julgar, também precisa 
administrar seus órgãos (quando será necessário contratar mais servidores, como distribuir os Juízos 
pelas comarcas etc.). Tudo isso é competência administrativa interna do poder judiciário. Por último, 
o poder legislativo também necessita se organizar internamente, ainda que sua função primária seja 
legislar. Assim, para fazer leis, é preciso que cada parlamentar tenha assessores que os ajudem nas 
decisões acerca de votar a favor ou contra a sua promulgação. São necessários também instrumentos 
para a votação (cadeiras, mesas, matérias para os gabinetes etc.).
Por administração ou administração pública pode-se entender tanto o sujeito de direito, pessoas 
jurídicas de direito público – o titular do interesse coletivo, público e indeterminado o sujeito, e inclusive 
a figura do sujeito coletivo sempre alcançam a noção de cidadão ou usuário do serviço público, que a 
reboque da Emenda Constitucional n. 19/1998 (Brasil, 1998) perpassa o conceito jurídico de consumidor, 
bem como de destinatário final da função ou do serviço –, quanto as funções e os serviços, compreendida 
a noção da perene oferta de serviço público e de funcionamento estatal, pois o titular da soberania é o 
povo. O art. 27 da Emenda traz a seguinte informação: “O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte 
dias da promulgação desta Emenda, elaborará lei de defesa do usuário de serviços públicos”.
Existe uma diferenciação entre os órgãos e as entidades da administração pública, que são os 
agentes que vão executar os atos em nome do Estado, para a manutenção da sociedade. É o que se 
chama de organização da administração pública. Isso porque o exercício da atividade administrativa 
pelos órgãos da própria pessoa política (União, Estados, Distrito Federal e Municípios) é realizado pela 
administração pública centralizada. Já os órgãos públicos são centros de competência instituídos 
para exercer a função administrativa; são partes integrantes da pessoa jurídica, razão pela qual não 
possuem personalidade jurídica.
Para ficar mais claro, seguindo as lições de Costa (2013), a Lei n. 9.784/1999 (Brasil, 1999a), em seu 
art. 1º, § 2º, considera o órgão como a unidade de atuação integrante da estrutura da administração direta 
e da estrutura da administração indireta; a entidade, como a unidade de atuação dotada de personalidade 
jurídica; e, por fim, a autoridade, como o servidor ou agente público dotado de poder de decisão. Desse modo, 
órgãos que integram a estrutura de uma pessoa jurídica não possuem personalidade jurídica e patrimônio 
próprio e são resultado de desconcentração. 
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INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Autarquia - serviço antônomo: Bacen, Anatel
Empresa Pública - pessoa jurídica de direito 
privado (capital exclusivamente público) - 
BNDES e Correios
Fundação Pública - PJ direito privado - IBGE
Sociedade de economia mista - S/A de capital 
aberto + 50% das Ordinárias sejam do Estado
União
Estados
Distrito Federal
Municípios
In
di
re
ta
Di
re
ta
Figura 28 – Organização da Administração Pública
Na figura anterior, o que nos parece mais importante destacar é a presença das sociedades de 
economia mista, que é disciplinada pelo Decreto-Lei n. 200/1967 (Brasil, 1967) e pelo Decreto-Lei 
n. 900/1969 (Brasil, 1969). No texto constitucional, o legislador faz referência à sociedade de economia 
mista para estabelecer que, quando for utilizada para explorar a atividade econômica, deve operar 
sob as mesmas normas aplicáveis às empresas privadas, inclusive quanto às obrigações trabalhistas e 
tributárias (art. 173, § 1º), e sujeitar o seu pessoal à proibição de acumulação de cargos, funções ou 
empregos (art. 37, XVII). Como instrumento de descentralização de atividades ou serviços públicos ou de 
interesse coletivo, a sociedade de economia mista pode ser instituída tanto pela União quanto pelos 
Estados-membros e Municípios. 
No entanto, como essas pessoas agem em nome do interesse público, ou seja, do interesse de 
toda a coletividade? A norma do art. 37 da CF (Brasil, 1988) elenca os princípios regentes da ordem 
constitucional administrativa que perpassa pela organização e pelo funcionamento dos poderes 
da República:
Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes 
da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos 
princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência 
e, também, ao seguinte.
I - os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros que 
preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, 
na forma da lei;
II - a investiduratemporariamente, o acesso a cargos públicos; ou por crime 
falimentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão, peculato; ou contra a economia popular, 
contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrência, contra relações 
de consumo, a fé pública ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenação.
•	 Impedida por norma constitucional ou por lei especial, como uma pessoa jurídica; um juiz; um 
promotor de justiça; um adolescente menor de 16 anos; o ébrio habitual; o toxicômano etc.
Duas particularidades das Eirelis merecem destaque: o seu capital social não deve ser inferior a cem 
vezes o maior salário mínimo vigente no país; e uma pessoa física só pode ser titular de uma única Eireli, 
ou seja, a pessoa física não pode abrir duas ou mais empresas desse tipo.
Como você aprendeu, as Eirelis vieram socorrer as necessidades da sociedade, que dificultava o 
exercício das empresas no país. Com esse tipo societário, o patrimônio pessoal fica protegido, e não há 
mais a necessidade da figura do sócio de palha para que as sociedades possam funcionar livremente.
No entanto, em 2021, através da Lei n. 14.195/2021 (art. 41), a modalidade de constituição empresarial 
Eireli, fruto de lenta luta brasileira por desburocratização, deixou de existir, passando a ser substituída 
pela Sociedade Limitada Unipessoal (SLU).
Assim, as Eirelis existentes foram automaticamente transformadas em SLU. O conceito e as regras 
apresentadas sobre a Eireli (como a exigência de capital social mínimo de 100 salários mínimos) não se 
aplicam mais à forma societária individual de responsabilidade limitada. 
164
Unidade III
Em face da antiga Eireli, três grandes características marcam a SLU:
• fim do limite de capital social;
• fim de restrição sobre atividade que admite a SLU;
• fim de restrição sobre a quantidade de funcionários.
Consequentemente, vê-se que, apesar do fim da EIRELI, a SLU se apresenta como uma ferramenta 
favorável à desborucratização, pois “a Sociedade Limitada Unipessoal surge como um tipo societário 
ideal para o indivíduo que busca se desvencilhar das regras de um microempreendedor individual, assim 
como ampliar os lucros sem limites tributários e trabalhistas” (Lopes, 2022).
8.6 Classificação das sociedades empresárias
Como podemos diferenciar as sociedades empresárias e as não empresárias, também chamadas de 
sociedades simples? Bem, o Código Civil determina que se considera empresária a sociedade que tem 
por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro, conforme os termos do art. 967, 
e simples as demais.
A sociedade simples também é uma pessoa jurídica, mas que realiza atividade intelectual, de natureza 
científica, literária ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o 
exercício da profissão constituir elemento de empresa, conforme parágrafo único do art. 966 do Código 
Civil (Brasil, 2002a).
Apresenta-se, a seguir, uma figura com o quadro geral das sociedades, conforme o Código Civil:
Capital 
fechado
Capital 
aberto
ComumEmpresáriaSimples Em conta de 
participação
Sociedades 
personificadas
Sociedades não 
personificadas
Comandita 
simples
Nome 
coletivo
Limitada
Cooperativa
Profissionais 
liberais
Nome 
coletivo AnônimaComandita 
por ações Limitada Comandita 
simples
Figura 36 – Sociedades no Código Civil
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INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Um conceito simples de sociedade, para efeito de direito empresarial, é a pessoa jurídica de direito 
privado que tem por objetivo social a exploração de atividade econômica. 
A sociedade constitui-se por meio de um contrato entre duas ou mais pessoas que se obrigam a 
combinar esforços e recursos para atingir os fins comuns. Por isso, é obrigação de qualquer um dos 
sócios da empresa contribuir para a formação do capital social ou patrimônio social.
 Observação
Para a contabilidade, há uma diferença entre capital financeiro e capital 
físico, ambos mensurados economicamente. De acordo com o conceito de 
capital financeiro, tal como o dinheiro investido ou o seu poder de compra 
investido, o capital é sinônimo de ativos líquidos ou patrimônio líquido 
da entidade. Segundo o conceito de capital físico, tal como capacidade 
operacional, o capital é considerado a capacidade produtiva da entidade 
baseada, por exemplo, nas unidades de produção diária.
A constituição da sociedade empresária se dá por meio de um contrato, que exprime a vontade dos 
sócios para contemplar a finalidade da empresa, podendo ser lavrado por tabelião ou por instrumento 
particular, ou seja, sem a presença necessária do Estado. 
Como característica geral dos contratos sociais, é necessário que haja primeiramente uma origem, 
que via de regra se dá pelo contrato ou estatuto social entre duas ou mais pessoas (é possível que haja 
a constituição de uma sociedade considerando outra pessoa jurídica), com as ressalvas legais. Podemos 
ilustrar a hipótese de uma ressalva legal como a hipótese de uma sociedade anônima permanecer por 
prazo superior a um ano com apenas um acionista.
8.6.1 Sociedades personificadas
Existem dois tipos de sociedades personificadas: sociedades simples e sociedades empresárias. 
A personificação significa que os patrimônios não se confundem com o patrimônio das pessoas físicas 
ou jurídicas que as compõe. As sociedades personificadas estão regulamentadas nos artigos 997 a 1.101 
do Código Civil (Brasil, 2002a) e, portanto, possuem personalidade jurídica. Você sabe o que é isso? 
A personalidade jurídica é aquela adquirida com o registro, nos termos do art. 985 e do art. 1.150 
do Código Civil. É necessário que haja esse registro, que é instrumentalizado por meio de um 
contrato social.
 Lembrete
Contrato é um pacto entre duas ou mais pessoas que se obrigam a 
cumprir o que foi entre elas combinado sob determinadas condições.
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Unidade III
O contrato deve ser escrito, podendo ser particular ou público, sendo que o público é redigido por um 
tabelião, e o particular pelas partes que estipulam cláusulas que representam as condições contratuais, 
as quais devem, no mínimo, mencionar o seguinte: 
•	 O nome, a nacionalidade, o estado civil, a profissão e a residência dos sócios, se pessoas naturais; 
a firma ou a denominação, a nacionalidade e a sede dos sócios, se jurídicas.
•	 A denominação, o objeto, a sede e o prazo da sociedade.
•	 O capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espécie de 
bens, suscetíveis de avaliação pecuniária.
•	 A quota de cada sócio no capital social e o modo de realizá-la.
•	 As prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em serviços.
•	 As pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade e seus poderes e atribuições.
•	 A participação de cada sócio nos lucros e nas perdas.
•	 Se os sócios respondem ou não subsidiariamente pelas obrigações sociais.
Convém esclarecer que a avaliação pecuniária é a avaliação em dinheiro, e a hipótese se aplica 
quando ocorre a integralização via bens, como um carro para entregas, algum bem imóvel que sirva de 
sede ou equipamentos.
8.6.2 Sociedades simples 
Na sociedade simples, a atividade desenvolvida pelos sócios deve estar diretamente ligada à atividade 
desenvolvida pela sociedade. É o que ocorre com os serviços de medicina, advocacia, psicologia, 
fisioterapia etc., cujos profissionais chamamos de liberais.
Dentro das sociedades simples, estão classificadas, ainda, a sociedade simples limitada, a sociedade 
em nome coletivo e as sociedades em comandita simples, além das cooperativas. 
As cooperativas consistem em um tipo de sociedade constituída para prestar serviços aos seus 
associados, e, por determinação do art. 982, parágrafo único, deve se revestir da forma simples, e não 
empresária. Isso significa dizer que as cooperativas não estão sujeitas à falência e não podem requerer 
a recuperação judicial. Sua disciplina legal específica encontra-se na Lei n. 5.764/1971 (Brasil,1971) e 
nos arts. 1.093 a 1.096 do Código Civil (Brasil, 2002a).
Os tipos mais comuns de cooperativas são: as de crédito, que objetivam fomentar as atividades 
do cooperado via assistência creditícia, capitalizando recursos para emprestar aos cooperados; as 
sociais, regidas pela Lei n. 9.867/1999 (Brasil, 1999b), constituídas com a finalidade de inserir as pessoas 
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INSTITUIÇÕES DE DIREITO
em desvantagem no mercado econômico, por meio do trabalho, e atender ao interesse geral da 
comunidade em promover a pessoa humana e a integração social dos cidadãos; e as de trabalho, 
reguladas pela Lei n. 12.690/2012 (Brasil, 2012), pela Lei n. 5.764/1971 (Brasil, 1971), no que com ela 
não colidir, e, como já sabemos, pelo Código Civil.
 Lembrete
A sociedade simples limitada não se confunde com a sociedade 
empresária limitada, que é a mais comum no Brasil. A sociedade simples 
limitada é constituída por duas ou mais pessoas que exercem profissão 
intelectual de natureza científica, literária ou artística, mesmo que com o 
concurso de auxiliares ou colaboradores, que contratam entre si os termos 
de funcionamento da sociedade. 
A sociedade em nome coletivo é uma forma de organização na qual os sócios são solidários e todos 
respondem ilimitadamente pelas dívidas da sociedade, ou seja, a dívida da sociedade pode atingir os 
bens dos sócios. A sua regulamentação está no art. 1.039 ao 1.044 do Código Civil (Brasil, 2002a), e essa 
sociedade é constituída necessariamente por pessoas físicas, não sendo admitidas pessoas jurídicas nem 
um administrador para responder pela sociedade. Apenas os sócios podem administrar a sociedade e 
devem adotar a firma social. 
As sociedades em comandita têm duas categorias de sócios, com deveres e responsabilidades 
distintas: os comanditários e os comanditados. 
Os sócios comanditários são aqueles que respondem de forma limitada (apenas até o valor de suas 
quotas) pelas obrigações da sociedade e podem ser pessoas físicas ou jurídicas que contribuem apenas 
com capital subscrito, ou seja, apenas com o valor que consta do contrato social (art. 1.045 ao 1.051 do 
Código Civil). 
Em outra mão estão os sócios comanditados, que são pessoas físicas que respondem solidariamente 
e de forma ilimitada pelas obrigações sociais, podendo contribuir com capital e trabalho, mas seu 
patrimônio pessoal responde pelas obrigações sociais. A administração dessa sociedade pode ser exercida 
somente pelos sócios comanditados. 
Portanto, os sócios comanditários entregam recursos, e os comanditados, trabalho e administração, 
tudo conforme o previsto no art. 1.047 do Código Civil, segundo o qual não pode o comanditário praticar 
qualquer ato de gestão nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito às responsabilidades 
de sócio comanditado.
168
Unidade III
8.7 Sociedades empresárias
Nas sociedades empresárias, existem as sociedades anônimas, as comanditas por ações, as sociedades 
em nome coletivo, as comanditas simples, as sociedades limitadas, as sociedades não personificadas, as 
sociedade em comum e as sociedades em conta de participação, que se subdividem em sociedades 
anônimas de capital aberto e sociedades anônimas de capital fechado.
8.7.1 Sociedade anônima 
Vamos começar pelas sociedades anônimas, o tipo mais complexo, pois emite títulos para a 
captação de recursos, que podem ser ações (o tipo mais comum), partes beneficiárias, debêntures e 
bônus de subscrição.
Entre os direitos do acionista, está o direito de receber dividendos, que nada mais é do que parte 
do resultado das atividades empresariais. Isso justifica muito a persecução pelo lucro das empresas que 
adotam esse tipo societário. 
Sabe-se que administrar uma sociedade não é algo simples, e, portanto, as regras devem estar 
explicitadas de maneira objetiva e clara nos estatutos sociais. Registre-se desde já que, dentro das 
sociedades anônimas, o órgão máximo de deliberação é a Assembleia Geral.
Existem diferentes órgãos sociais dentro da sociedade anônima, cada qual com uma função específica. 
Analise a figura a seguir.
Conselho de administração
Diretoria
Conselho fiscal
Outros órgãos consultivos
Assembleia geral
Assembleia geral 
extraordinária
Assembleia geral 
ordinária Assembleias especiais
Figura 37
A sociedade anônima capta, por meio de investimentos, os recursos das pessoas. É o que se chama 
de ação. Coelho (2015, p. 232) define “ação” da seguinte forma: 
As ações são valores mobiliários representativos de unidade do capital 
social  de uma sociedade anônima, que conferem aos seus titulares um 
complexo de direitos e deveres. Classificam-se as ações segundo três critérios 
distintos: espécie, classe e forma.
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INSTITUIÇÕES DE DIREITO
A classificação mais comum divide as ações em ordinárias, preferenciais e de fruição:
•	 Ordinárias: dão direitos que a lei reserva ao acionista comum; são ações de emissão obrigatória; 
todas as sociedades anônimas têm.
•	 Preferenciais: complexo de direitos diferenciado, como a prioridade na distribuição de dividendos 
ou no reembolso do capital, com ou sem prêmio etc. Em regra, não dão direito a voto. 
•	 De fruição: atribuídas aos acionistas cujas ações foram totalmente amortizadas.
A amortização consiste na distribuição aos acionistas, a título de antecipação e sem redução do 
capital social, de quantias que lhes poderiam tocar em caso de liquidação da companhia.
A sociedade anônima é uma sociedade de capital, ou seja, os títulos representativos da participação 
societária não são quotas, mas sim ações, que são livremente negociadas entre os interessados. 
As sociedades anônimas são sempre empresárias, mesmo que seu objeto seja a atividade econômica 
civil, conforme a determinação do art. 982, parágrafo único, do Código Civil e também conforme a 
regulamentação da Lei de Sociedades Anônimas, a LSA, n. 6.404 (Brasil, 1976).
A sociedade anônima é criada por meio de um estatuto, e não de um contrato social. A diferença é 
que o estatuto determina quem vai administrar a sociedade, de que forma isso será feito. 
É importante ressaltar que existem diversos deveres na administração das sociedades por ações, 
justamente por captar recursos de toda a sociedade de forma direta. Assim, o administrador tem o dever 
de diligência, de lealdade, de informar as situações da empresa de maneira real aos acionistas, bem 
como de manter sigilo em razão de suas funções e atividades.
A diferenciação entre a sociedade anônima de capital aberto e a de capital fechado é simples: ter 
ou não seus papéis (ações, debêntures ou partes beneficiárias) negociados naquilo que se chama de 
mercado de balcão. Aqui no Brasil, o mercado de balcão (bolsa de valores) é operado pela B3.
 Saiba mais
O mercado no Brasil é exercido pela B3, ou Brasil, Bolsa, Balcão. Trata-se 
de uma empresa de infraestrutura de mercado financeiro no mundo, com 
atuação em ambiente de bolsa e de balcão. A B3 é também uma sociedade 
de capital aberto, cujas ações (B3SA3) são negociadas no Novo Mercado. 
A Companhia integra os índices Ibovespa, IBrX-50, IBrX e Itag, entre outros. 
Reúne ainda tradição de inovação em produtos e tecnologia e é uma das 
maiores em valor de mercado, com posição global de destaque no setor de 
bolsas. Quer saber mais sobre a B3? Acesse o site a seguir:
Disponível em: https://tinyurl.com/3e6d9aay. Acesso em: 11 nov. 2025.
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Unidade III
De acordo com os ensinamentos de Coelho (2015), as sociedades anônimas se classificam em abertas 
ou fechadas, conforme tenham ou não admitidos seus papéis à negociação, na Bolsa ou no mercado 
de balcão, os valores mobiliários de sua emissão. Para o autor, o critério de identificação de uma ou 
outra categoria de sociedade anônima é meramente formal. Basta que a companhia tenha seus valores 
mobiliários admitidos à negociação na Bolsa ou no mercado de balcão (que compõe o mercado de 
valores mobiliários) para ser considerada aberta. É irrelevante se os valores mobiliários de sua emissão 
são efetivamente negociadosnessas instituições.
Em síntese, a diferença é que nas sociedades anônimas abertas você pode buscar diretamente no 
balcão as suas ações, enquanto nas fechadas essas ações são negociadas de forma privada.
8.7.2 Sociedade em comandita por ações
Nas sociedades em comandita por ações, aplicam-se todas as normas relativas à sociedade anônima. 
Lembre-se de que existem duas categorias de pessoas que compõem as sociedades em comandita: 
comanditados e comanditários. Assim, a responsabilidade dos diretores é diferente, pois o acionista 
diretor da sociedade em comandita por ações tem responsabilidade ilimitada pelas obrigações da 
sociedade. Por isso, somente o acionista poderá fazer parte da diretoria.
Outra particularidade é que a sociedade em comandita por ações pode adotar firma ou denominação, 
além do que, diferentemente do que ocorre com as sociedades anônimas, as assembleias gerais não 
podem alterar o objeto da sociedade, prorrogar o prazo de duração (caso este seja determinado), 
aumentar ou reduzir o capital sem anuência dos diretores.
8.7.3 Sociedade em nome coletivo
Somente pessoas físicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os 
sócios, solidária e ilimitadamente, pelas obrigações sociais.
Sem prejuízo da responsabilidade perante terceiros, ou seja, com quem contraiu obrigações, os sócios 
podem, no ato constitutivo ou por unânime convenção posterior, limitar entre si a responsabilidade de 
cada um. A sociedade em nome coletivo está regulamentada no art. 1.039 até o art. 1.044 do Código 
Civil (Brasil, 2002a).
8.7.4 Sociedade em comandita simples 
É um tipo societário híbrido, pois possui características mistas de responsabilização sobre o 
resultado empresarial. Os sócios comanditários não respondem pelas obrigações sociais, ao passo que 
os comanditados sim. Ainda, caso o sócio comanditário pratique algum ato de gestão, ele ficará sujeito 
às responsabilidades próprias do sócio comanditado. O regramento legal da sociedade em comandita 
simples está entre os art. 1.045 e 1051 do Código Civil (Brasil, 2002a).
171
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
8.7.5 Sociedade limitada
A maioria das empresas no Brasil é Ltda. Nesse tipo de sociedade, a responsabilidade de cada sócio é 
restrita ao valor de suas cotas, mas o sócio responde solidariamente pela integralização do capital social, 
referente à parte não integralizada pelos demais sócios. Ao nome, deve ser acrescida a expressão “Ltda”.
A regra sobre a administração da sociedade limitada é que todos os sócios, quando forem pessoas 
naturais, serão os administradores, ou seja, poderão contrair direitos e obrigações em nome da sociedade. 
É possível que a administração seja exercida por apenas um dos sócios ou mesmo por nenhum deles, 
sendo nomeado um terceiro para representar a entidade, nos termos do contrato social. É por isto que 
o contrato social faz parte do rol de documentos usuais dos contratos, termos e ajustes: para verificar 
quem pode contrair obrigações em nome da sociedade.
A sociedade limitada pode ter um conselho fiscal, questão que foi adaptada da Lei de Sociedades 
Anônimas (Brasil, 1976), que irá examinar os livros e papéis da empresa, o caixa, a carteira de clientes, 
além de denunciar erros ou fraudes ocorridas, apresentar um parecer sobre os negócios e as operações 
sociais do exercício etc.
As deliberações, ou seja, as decisões das sociedades do tipo limitada estão regulamentadas no 
art. 1.071 combinado com o art. 1.076 do Código Civil (Brasil, 2002a) e dependem das quotas que 
representam cada sócio. Existe um quórum mínimo para cada tipo de decisão, conforme a lei.
Observe o quadro a seguir:
Quadro 9
Unanimidade (100%) Três quartos (75%) Dois terços (67%) Maioria absoluta Maioria simples
Designação de 
administrador não 
sócio quando o 
capital social não 
estiver totalmente 
integralizado
Dissolução da 
sociedade limitada 
com prazo determinado 
Modificação do 
contrato social 
(exceto com relação 
às matérias com 
quórum diverso)
Incorporação, fusão 
e dissolução da 
sociedade, ou 
cessação do estado 
de liquidação
Designação de 
administrador não sócio 
quando o capital social 
estiver totalmente 
integralizado
Destituição de 
administrador-sócio 
nomeado no contrato 
social na hipótese de 
o contrato não prever 
quórum diverso
Designação dos 
administradores, quando 
feita em ato separado
Destituição dos 
administradores-sócios, 
quando feita em 
ato separado
Definição da remuneração 
dos administradores, 
quando não prevista no 
contrato social
Pedido de recuperação 
Exclusão de 
sócio minoritário
Dissolução da sociedade 
limitada com prazo 
indeterminado
Destituição dos 
administradores 
não sócios
Aprovação das 
contas 
da administração
Nomeação e 
destituição dos 
liquidantes 
e julgamento das 
suas contas
Nos demais casos 
previstos da lei ou 
no contrato, se 
não exigir quórum 
mais elevado
172
Unidade III
 Lembrete
Maioria absoluta é o total do capital social; enquanto que maioria simples 
é o total dos presentes. 
Você pode conferir toda a regulamentação legal da sociedade limitada consultando as disposições 
contidas no art. 1.052 até o art. 1087 do Código Civil (Brasil, 2002a).
8.7.6 Sociedades não personificadas
As sociedades não personificadas têm como característica a ausência de registro. Assim, há uma 
responsabilização maior por parte dos sócios em comparação com as sociedades personificadas. Diante 
disso, conclui-se que as sociedades não personificadas são aquelas que não possuem personalidade 
jurídica. Nas lições de De Plácido e Silva (2003, p. 1036):
Personalidade jurídica é a denominação propriamente dada à personalidade 
que se atribuir ou se assegura às pessoas jurídicas, em virtude do que se 
investem de uma qualidade de pessoa, que as tornam suscetíveis de direitos 
e obrigações e com direito a uma existência própria, protegida pela lei. 
É, assim, uma especialização terminológica da personalidade civil 
para designar as pessoas constituídas por força da lei, em distinção à 
personalidade física, própria das pessoas naturais.
São espécies de sociedades não personificadas a sociedade em comum e a sociedade em conta 
de participação.
8.7.7 Sociedade em comum
A sociedade em comum não está registrada. Assim, enquanto não forem inscritos os atos constitutivos, 
as sociedades em comum irão ser regidas pelas normas da sociedade simples. 
Você pode estar se perguntando: como conseguir comprovar a existência da sociedade em comum, 
já que os atos constitutivos não estão registrados? Bem, existem duas formas: se a relação discutida for 
entre os sócios, a prova de que a sociedade existe será feita somente por escrito; se a relação discutida 
ou posta em questão for perante terceiros, eles podem provar a existência da sociedade de qualquer modo.
8.7.8 Em conta de participação
A sociedade em conta de participação é uma sociedade especial, pois conta com duas categorias de 
sócios: o ostensivo, que administra e produz a atividade econômica da empresa; e o sócio (ou sócios) 
participante, que compõe a mão de obra e/ou o capital, caso esse sócio participante seja um investidor. 
173
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
O contrato social produz efeito somente entre os sócios, e a eventual inscrição de seu instrumento 
em qualquer registro não confere personalidade jurídica à sociedade. Em outras palavras, os terceiros 
não saberão da existência de sócio participante quando houver uma relação empresarial. É uma espécie 
de sociedade secreta com relação ao sócio participante.
A disciplina da sociedade em conta de participação está regulamentada nos arts. 991 ao 996 do 
Código Civil (Brasil, 2002a).
8.8 Transformação societária
A nossa vida muda o tempo todo. Já dizia o filósofo Heráclito que nenhum homem pode banhar-se 
duas vezes no mesmo rio, pois na segunda vez o rio já não é o mesmo; tampouco o homem é o mesmo. 
Esta é a essência dialética da vida: mudanças e transformações. 
A transformação societária é a operaçãopela qual a sociedade passa, independentemente de 
dissolução e liquidação, de um tipo para outro. A transformação obedecerá aos preceitos que regulam a 
constituição e o registro do tipo de transformação a ser adotado pela sociedade.
Pense na seguinte hipótese: você tem um negócio com mais dois sócios, sendo que um deles veio a 
falecer e o outro não tem mais o desejo de manter a sociedade. Pode até parecer um tanto mórbido, mas 
esta é a única certeza que se tem na vida, a de que um dia ela acaba. E assim também pode acontecer 
dentro das sociedades: em razão de algum evento, a sociedade pode deixar de existir, se incorporar, 
fundir ou cindir com outras sociedades. É este o tema do nosso estudo: como se operacionalizam as 
incorporações, as fusões e as cisões em sede de direito societário. 
Como já sabemos, a transformação exige o consentimento unânime dos sócios ou acionistas, salvo 
se prevista no estatuto ou no contrato social, caso em que o sócio dissidente terá o direito de retirar-se 
da sociedade.
8.8.1 Incorporação 
A incorporação é a operação pela qual uma ou mais sociedades são absorvidas por outra, que lhes 
sucede em todos os direitos e obrigações. Um exemplo de incorporação de empresas é a Brasil Foods S/A, 
a maior exportadora de carne de frango do mundo e uma das maiores empresas de alimentos do país, 
surgida com a incorporação da Sadia pela Perdigão. Com a incorporação, a Sadia S/A foi extinta e suas 
ações devidamente canceladas no mercado. 
No entanto, para realizar esse tipo de operação, a assembleia geral da companhia incorporadora, 
se aprovar o protocolo da operação, deverá autorizar o aumento de capital a ser subscrito e realizado 
pela incorporada mediante versão do seu patrimônio líquido e nomear os peritos que o avaliarão. Essa 
avaliação de empresas é uma atividade altamente especializada, que pressupõe sólidos conhecimentos 
para não prejudicar credores, acionistas ou mesmo o projeto da sociedade.
174
Unidade III
A sociedade a ser incorporada, se aprovar o protocolo da operação, autorizará seus administradores 
a praticarem os atos necessários à incorporação, inclusive a subscrição do aumento de capital 
da incorporadora.
Por fim, aprovados pela assembleia geral da incorporadora o laudo de avaliação e a incorporação, 
extingue-se a incorporada, competindo à primeira promover o arquivamento e a publicação dos atos 
da incorporação.
8.8.2 Fusão
Nos termos da legislação, a fusão é a operação pela qual se unem duas ou mais sociedades para 
formar uma sociedade nova, que lhes sucederá em todos os direitos e obrigações. Assim, diferentemente 
da incorporação, que “engole” e assume uma empresa, na fusão, duas empresas são extintas e 
formam uma nova. 
Para ocorrer a fusão, é necessário que a assembleia geral de cada companhia, se aprovar o protocolo 
de fusão, nomeie os peritos que avaliarão os patrimônios líquidos das demais sociedades. Então, uma 
vez apresentados os laudos, os administradores convocarão os sócios ou acionistas das sociedades para 
uma assembleia geral, que deles tomará conhecimento e resolverá sobre a constituição definitiva da 
nova sociedade. Em razão da disposição legal do art. 1.120, § 3º, do Código Civil (Brasil, 2002a), é 
proibido aos sócios ou aos acionistas votar o laudo de avaliação do patrimônio líquido da sociedade de 
que fazem parte.
Assim que a nova companhia for devidamente constituída, os primeiros administradores nomeados 
deverão solicitar o arquivamento e a publicação dos atos da fusão, para que todos fiquem sabendo 
da operação.
8.8.3 Cisão
A cisão é a operação pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimônio para uma ou mais 
sociedades, constituídas para esse fim ou já existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver 
versão de todo o seu patrimônio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a versão. Em outras palavras, 
a cisão é a divisão de uma sociedade que pode tanto constituir uma nova quanto transferir parcela de 
seu capital para uma empresa que já existe. 
O que é importante na cisão é que, no caso de transferir parcela do capital, a sociedade que 
absorver a parcela do patrimônio da companhia cindida deverá suceder a esta nos direitos e 
obrigações relacionados no ato da cisão. Significa dizer que é necessário relacionar todos os direitos 
e obrigações da entidade, sob pena de a companhia cindida continuar respondendo pelas obrigações, 
já que ela ainda existe.
Na cisão com versão de parcela do patrimônio em sociedade nova, a operação será deliberada 
pela assembleia geral da companhia. Depois, caso seja aprovada na assembleia geral a criação da nova 
175
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
sociedade, ela também nomeará os peritos que avaliarão a parcela do patrimônio a ser transferida. 
Para aproveitar os atos e simplificar o processo, a lei determina que essa mesma assembleia funcionará 
como assembleia de constituição da nova companhia.
A cisão com versão de parcela de patrimônio em sociedade já existente obedecerá às disposições 
sobre incorporação, e, caso seja efetivada a cisão com extinção da companhia cindida, caberá aos 
administradores das sociedades que tiverem absorvido parcelas do seu patrimônio promover o 
arquivamento e a publicação dos atos da operação. No entanto, caso ocorra a cisão com versão parcial 
do patrimônio, esse dever caberá aos administradores da companhia cindida e da que absorver parcela do 
seu patrimônio.
8.9 Dissolução societária
A dissolução representa o fim da sociedade, o seu término. É quando os sócios decidem que não 
farão mais esforços ou então que não têm mais interesse em se reunir para perseguir o objeto social, 
definido e contratado no início da sociedade.
Existem diversas formas de se extinguir uma sociedade, dependendo de vários fatores, como 
o término do prazo de duração, a deliberação dos sócios, a determinação judicial, por decisão de 
autoridade administrativa etc. Veremos a seguir as principais formas, que são a dissolução, a liquidação 
e a extinção.
8.9.1 Dissolução
Tal qual a constituição da pessoa jurídica, a dissolução também passa por algumas etapas, a depender 
da forma como ela irá ocorrer. Existem algumas hipóteses que a própria legislação determina que a 
dissolução ocorra, como o vencimento do prazo de duração. 
Uma vez vencido o prazo estabelecido para a empresa durar, ela vai se dissolver. No entanto, pode 
acontecer de os sócios decidirem continuar as atividades sem que nenhum deles se oponha e sem 
que a sociedade entre em liquidação. Nesse caso, a duração da empresa atenderá à regra geral, que é a 
atividade por tempo indeterminado. 
Outra hipótese de dissolução ocorre quando todos os sócios decidirem de forma unânime pela 
dissolução da sociedade ou quando houver uma deliberação dos sócios por maioria absoluta na 
sociedade de prazo indeterminado.
A falta de pluralidade de sócios, não reconstituída no prazo de 180 dias, também enseja a dissolução 
da sociedade. Convém lembrar que esse foi um dos motivos pelos quais a Eireli teve lugar no ordenamento 
jurídico brasileiro. Pode haver ainda a extinção, na forma da lei, de autorização para funcionar. 
Um exemplo é o fechamento de bares e restaurantes pela vigilância sanitária.
176
Unidade III
A dissolução da sociedade pode ser requerida por qualquer um dos sócios ao poder judiciário. Temos 
aí a figura da dissolução judicial, que tem cabimento quando for anulada a constituição da empresa, 
sendo que as hipóteses de anulação são aquelas mesmas dos contratos, ou com alguma situação atrelada 
ao fim social da entidade, quando ele for esgotado, ou então quando o objeto não tiver possibilidade de 
execução. É o que a lei chama de fim social inexequível. 
Além das hipóteses de dissolução judicial apresentadas, é possível que um dos sócios conteste a 
forma de dissolução prevista no contrato social judicialmente.
8.9.2 Liquidação
É importante que você saiba que, quando ocorre a dissolução da empesa, os administradores devem 
providenciar a indicação de um liquidantee restringir a gestão do negócio apenas às situações que não 
puderem ser adiadas, não sendo possível que haja novas operações. Caso os administradores realizem 
novas operações, eles responderão solidária e ilimitadamente pelas obrigações.
A liquidação é o conjunto de atos destinados a realizar o ativo, pagar o passivo e dividir o saldo 
remanescente entre os acionistas, em um fim, fase ou período em que são concluídos os negócios 
pendentes da sociedade. A Lei n. 6.404/1976 (Brasil, 1976), aplicável às demais sociedades, prevê duas 
modalidades de liquidação: a primeira é a realizada pelos órgãos da companhia, também chamada 
de liquidação privada ou extrajudicial; a segunda é a liquidação judicial, quando há conflito entre os 
acionistas ou sócios.
É bastante comum que os contratos sociais prevejam a figura do liquidante, em caso de dissolução 
societária, em comum acordo, já no início das atividades. Contudo, caso não haja designação, os sócios 
decidem quem será o liquidante, podendo este ser ou não participante da sociedade, que pode ser 
destituído das suas funções a qualquer tempo.
Você pode estar se perguntando: quais são as funções que um liquidante realiza em uma dissolução 
societária? Conforme a Lei n. 6.404/1976 (Brasil, 1976), são elas:
•	 Arquivar e publicar a ata da assembleia geral, ou certidão de sentença, que tiver deliberado ou 
decidido a liquidação.
•	 Arrecadar os bens, livros e documentos da companhia, onde quer que estejam.
•	 Fazer levantar de imediato, em prazo não superior ao fixado pela assembleia geral ou pelo juiz, o 
balanço patrimonial (BP) da companhia.
•	 Ultimar os negócios da companhia, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente 
entre os acionistas.
177
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
•	 Exigir dos acionistas, quando o ativo não bastar para a solução do passivo, a integralização 
de suas ações.
• Convocar a assembleia geral, nos casos previstos em lei ou quando julgar necessário.
• Confessar a falência da companhia e pedir concordata, nos casos previstos na legislação 
de regência.
• Finda a liquidação, submeter à assembleia geral o relatório dos atos e das operações da liquidação 
e suas contas finais.
• Arquivar e publicar a ata da assembleia geral que houver encerrado a liquidação.
8.9.3 Extinção
De todos os momentos relativos à dissolução empresarial, a extinção é o mais simples, pois são duas 
hipóteses de extinção: ou pelo encerramento da liquidação ou pela incorporação, fusão ou cisão com 
versão total do patrimônio em outras sociedades.
A legislação relativa às sociedades anônimas determina que se extingue a companhia:
•	 pelo encerramento da liquidação, ou seja, quando forem encerradas as fases de dissolução e 
liquidação da companhia;
•	 pela incorporação ou fusão e pela cisão com versão de todo o patrimônio em outras sociedades.
8.10 Falência e recuperação judicial
A falência é a execução concursal do empresário devedor, que pode ser requerida quando o 
empresário é devedor de valores superiores ao seu patrimônio. É uma execução concursal porque há um 
concurso, ou seja, mais de uma pessoa concorre na execução dos bens da empresa ou do empresário 
que está devendo. É necessário, para que seja caracterizada a falência, que os valores da dívida superem 
o patrimônio empresarial, que é o mesmo que insolvência.
A falência é a grande vantagem do empresário. A legislação falimentar tem como princípio 
fundamental a recuperação econômica da empresa, pois a Lei de Falências e Recuperação Judicial, 
Lei  n.  11.101/2005 (Brasil, 2005), permite a manutenção da fonte produtora, do emprego dos 
trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservação da empresa, sua função 
social e o estímulo à atividade econômica.
Para bem entender a Lei de Falências, é essencial que se registrem quais são os seus princípios e a 
forma de aplicar essa legislação tão importante na atividade empresária. 
178
Unidade III
Como assinalado na legislação, a preservação da empresa é um dos objetivos da legislação, em razão 
de sua função social de geração de riquezas e criação de empregos. Além disso, quando uma empresa 
fecha as suas portas por falência, ela provoca, nos dizeres do autor do Projeto da Lei de Falências, Ramez 
Tebet (TJ-MG, 2014): “A perda do agregado econômico representado pelos chamados intangíveis, como 
nome, ponto comercial, reputação, marcas, clientela, rede de fornecedores, know-how, treinamento, 
perspectiva de lucro futuro, entre outros”.
É importante ressaltar que a recuperação das sociedades e dos empresários está restrita apenas 
aos empresários recuperáveis, retirando do mercado as sociedades e os empresários não recuperáveis. 
A interpretação do senador Ramez Tebet é de que, caso haja problemas crônicos na atividade ou 
na administração da empresa, de modo a inviabilizar sua recuperação, o Estado deve promover de 
forma rápida e eficiente sua retirada do mercado, a fim de evitar a potencialização dos problemas e o 
agravamento da situação dos que negociam com pessoas ou sociedades com dificuldades insanáveis na 
condução do negócio.
Os trabalhadores devem ser protegidos, não só com precedência no recebimento de seus créditos na 
falência e na recuperação judicial, mas com instrumentos que, por preservarem a empresa, preservem 
também seus empregos e criem oportunidades para a grande massa de desempregados.
O senador considerou também que é preciso punir com severidade os crimes falimentares, com o 
objetivo de coibir as falências fraudulentas, em função do prejuízo social e econômico que causam. 
Ao citar o Senador Ramez Tabet, Amador Paes de Almeida (2013, p. 35) diz:
No que tange à recuperação judicial, a maior liberdade conferida ao devedor 
para apresentar proposta a seus credores precisa necessariamente ser 
contrabalançada com punição rigorosa aos atos fraudulentos para induzir 
credores ou o juízo a erro.
Em síntese, o objetivo é a recuperação da empresa devedora, e o empresário poderá ter suas 
obrigações extintas, com rateio de mais de 50% após a realização de rodo o ativo da empresa devedora; 
já o devedor civil só tem extintas as suas obrigações após o pagamento integral do seu valor. 
É necessário para a concessão da falência ao devedor empresário que ele seja insolvente, que 
significa que ele não possui ativos suficientes para cobrir o seu passivo. No entanto, como descobrir se a 
entidade possui ou não ativos suficientes? Existem algumas hipóteses que sugerem que a entidade não 
seja solvente e autorizam a falência.
A impontualidade injustificada refere-se a uma obrigação representada por um título executivo, 
seja ele judicial, seja extrajudicial, protestado. O protesto é a declaração feita por alguém perante 
uma autoridade administrativa ou uma autoridade judiciária de fato, para preservar os seus direitos. 
Então, o ato de levar um título a protesto serve para que o declarante tenha seus direitos assegurados 
e conservados. 
179
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Você sabe requerer um protesto de um título? Basta requerer junto ao tabelionato de protestos do 
seu município. A seguir, é apresentado um modelo de requerimento.
 Destaque
Ao Tabelionato de Protestos de Títulos
Solicito, na qualidade de apresentante, que efetue o apontamento a protesto do 
título abaixo descrito, nos termos da Lei 9.492/97, autorizando a intimação do devedor 
por edital, caso não encontrado no endereço fornecido, bem como a cobrança de juros 
legais, responsabilizando-me civil e penalmente pelos dados a seguir declarados:
Nome e qualificação do apresentante
Nome e qualificação do credor
Qual é o título, o valor original do título e o valor a ser protestado. 
Devedor e sua qualificação.
Em caso de duplicata mercantil ou de serviços; declaro que a nota fiscal e o 
comprovante de entrega e recebimento da mercadoria e/ou serviços referente a esta 
duplicata encontram-se em meu poder e serão apresentados no lugar e momento exigidos. 
Declaro ainda que fui cientificado das implicações quepodem advir do apontamento de 
título prescrito.
Local e data.
Nome e assinatura.
Agora que você já sabe como demonstrar a impontualidade do devedor, cabe informar que a 
frustração da execução também enseja o pedido de falência, que é a ausência de pagamento para 
a penhora por parte do empresário quando houver execução por parte de algum credor. 
Outra hipótese é a liquidação precipitada, que ocorre quando o devedor vende os seus bens de forma 
fraudulenta e rapidamente, para frustrar eventual execução que recaia sobre os bens. Aí, cabem ainda os 
exemplos de negócios simulados. É o famoso “laranja”. 
A criatividade no ramo empresarial é ampla, especialmente no tocante à extinção dos negócios, e 
pode envolver situação em que o patrimônio empresarial é abandonado ou o plano de recuperação 
judicial proposto não é cumprido. 
O processo falimentar compreende três etapas. A primeira é o pedido de falência ou etapa 
pré-falencial, na qual se faz um pedido ao poder judiciário (petição inicial) da falência, que termina 
180
Unidade III
com a sentença declaratória de falência. A segunda etapa é a falencial, que começa com a sentença 
declaratória de falência e termina com o encerramento da falência, que nada mais é do que a realização 
do ativo e a extinção do passivo devedor. A terceira e última etapa é a reabilitação do falido, que declara 
que estão extintas todas as responsabilidades de ordem civil do falido, ou seja, ele poderá voltar a 
exercer a atividade empresarial. 
A recuperação judicial ou recuperação de empresas, para Gomes (2015, p. 397): 
É o acordo realizado entre o devedor (empresário, empresa individual de 
responsabilidade limitada ou sociedade empresária) e seus credores, em juízo 
ou fora dele, com vistas à recuperação da atividade empresarial em crise e 
ao pagamento do passivo submetidos aos efeitos da recuperação.
Como se aprendeu do conceito, existe uma anuência do credor com o devedor, para facilitar a 
continuidade da atividade empresarial. Grandes críticas foram apresentadas no Projeto da Lei de Falências 
no tocante a esse instituto, que foi chamado de “uma concordata piorada”, na medida em que caberia 
ao poder judiciário socorrer empresários ou administradores de negócios mal sucedidos.
A legislação aprovada diz que a recuperação judicial tem por objetivo viabilizar a superação da 
situação de crise econômico-financeira do devedor, a fim de permitir a manutenção da fonte produtora, 
do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservação da 
empresa, sua função social e o estímulo à atividade econômica.
Como você pode perceber, a recuperação judicial é um benefício que somente deve ser concedido 
para as empresas que forem consideradas viáveis, e essa análise é de responsabilidade do poder judiciário. 
Esclarece-se, por oportuno, que é possível que haja uma recuperação extrajudicial. No entanto, essa 
modalidade privada é usada diretamente pelo devedor, que procura seus credores para uma renegociação 
e, juntos, assinam documentos de novação das dívidas. O plano de recuperação extrajudicial é levado 
para a homologação do poder judiciário.
Não estão obrigados ao plano de recuperação extrajudicial os credores trabalhistas, os credores 
tributários, o proprietário fiduciário (como o banco, que é dono do carro até o pagamento total da 
dívida contraída), o arrendador mercantil, o vendedor ou promitente vendedor de imóvel e os credores 
decorrentes de adiantamento de contrato de câmbio para exportação. 
A recuperação judicial operacionaliza-se em três etapas. A primeira é a fase postulatória, segundo a 
qual o devedor justifica as causas concretas pelas quais vai requerer a recuperação, contendo informações 
acerca do patrimônio empresarial, necessariamente juntando-se os demonstrativos contábeis relativos 
aos três últimos exercícios sociais, além de uma série de outros documentos.
A segunda é a recuperação judicial, fase deliberativa na qual o juiz acata o pedido de processamento 
da recuperação judicial e nomeia o administrador judicial. Suspenderá as ações e execuções contra o 
devedor que deve, em até 60 dias, apresentar o seu plano de recuperação.
181
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
A etapa final é a execução, que perdura até que se cumpram todas as obrigações previstas no plano, 
no prazo de até dois anos. Caso sejam descumpridos os planos, a recuperação judicial se converterá 
automaticamente em falência.
Como podemos saber que uma empresa está em recuperação judicial? A legislação determinou que, 
em todos os atos, contratos e documentos firmados em nome da empresa, deverá constar, depois do 
nome empresarial, a expressão: “Em recuperação judicial”.
Em 2020, porém, por meio da Lei n. 14.112/2020, algumas alterações relevantes foram introduzidas 
na Lei de Falências (Lei n. 11.101/2005), sendo elas:
• Proibição de atos de constrição (apreensão) sobre bens: a Lei n. 14.112/2020 incluiu 
expressamente que, com a falência ou recuperação judicial, ficam proibidos quaisquer atos de 
constrição sobre os bens do devedor (novo inciso III do art. 6º).
• Restrições à extensão da falência: foi introduzida a vedação da extensão da falência ou de seus 
efeitos aos controladores e administradores da sociedade falida, embora a desconsideração da 
personalidade jurídica ainda seja admitida.
• Vedação de atribuição de responsabilidade a terceiros: foi estabelecida a vedação de 
atribuição de responsabilidade a terceiros em decorrência do mero inadimplemento de obrigações 
do devedor falido ou em recuperação judicial, ressalvadas as garantias reais e fidejussórias.
• Suspensão de prescrições e execuções: a Lei n. 14.112/2020 alterou o art. 6º da Lei n. 11.101/2005 
para mencionar expressamente que, decretada a falência, serão suspensas as prescrições e 
execuções (exceto causas trabalhistas e fiscais).
• Proibição de distribuição de lucros ou dividendos: foi proibido ao devedor distribuir lucros ou 
dividendos a sócios e acionistas, até a aprovação do plano de recuperação judicial.
• Inclusão da arbitragem: o processamento da recuperação judicial ou a decretação da falência 
não autoriza o administrador judicial a recusar a eficácia da convenção de arbitragem, nem 
impede ou suspende a instauração de procedimento arbitral.
• Alteração do prazo para habilitação/reserva de crédito na falência: o credor deve apresentar 
pedido de habilitação ou de reserva de crédito em, no máximo, 3 (três) anos, contados da data de 
publicação da sentença que decretar a falência, sob pena de decadência.
• Pagamento de créditos salariais: os créditos de natureza estritamente salarial, vencidos nos 
três meses que antecedem a decretação da falência, devem ser pagos tão logo haja disponibilidade, 
limitados a cinco salários mínimos por trabalhador.
182
Unidade III
 Saiba mais
Existe um estudo acerca das recuperações judiciais no estado de São 
Paulo e o seu índice de sucesso que apontou questões interessantes sobre 
a utilização desse instituto. Entre os dados colhidos, o tempo médio para a 
finalização da recuperação judicial é de três anos. Além disso, quase 60% 
das recuperações judiciais requeridas se tornaram falências. Para saber mais 
sobre os dados, leia o texto a seguir:
WAISBERG, I. et al. Recuperação judicial no estado de São Paulo: 2ª fase do 
observatório de insolvência. 2019. Disponível em: https://tinyurl.com/4ct9twh2. 
Acesso em: 11 nov. 2025.
Os requisitos da recuperação judicial estão no art. 48 da Lei 11.101 (Brasil, 2005), que determina que 
apenas poderá requerer recuperação judicial o devedor que, no momento do pedido, exerça regularmente 
suas atividades há mais de 2 anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:
•	 Não ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentença transitada em julgado, as 
responsabilidades daí decorrentes.
• Não ter, há menos de 5 anos, obtido concessão de recuperação judicial.
• Não ter, há menos de 8 anos, obtido concessão de recuperação judicial com baseno plano especial 
destinado às microempresas e empresas de pequeno porte.
• Não ter, há menos de 5 anos, obtido concessão de recuperação judicial com base no plano especial 
destinado às microempresas e empresas de pequeno porte.
•	 Não ter sido condenado ou não ter, como administrador ou sócio controlador, pessoa condenada 
por qualquer dos crimes previstos na Lei de Falências e Recuperação Judicial. 
É importante destacar que, além do devedor, a recuperação judicial também poderá ser requerida 
pelo cônjuge sobrevivente, pelos herdeiros do devedor, pelo inventariante ou pelo sócio remanescente. 
Caso a recuperação judicial se trate do exercício de atividade rural por pessoa jurídica, admite-se a 
comprovação do prazo estabelecido no caput deste artigo por meio da Declaração de Informações 
Econômico-fiscais da Pessoa Jurídica (DIPJ) que tenha sido entregue dentro do prazo legal.
183
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
 Resumo
O direito civil é o ramo mais antigo do direito e regula as relações da 
sociedade que tratam dos direitos da personalidade, da existência de pessoas 
naturais e jurídicas, dos contratos, do direito de família e, atualmente 
incorporado, do direito de empresa. 
A liberdade é o bem jurídico tutelado no direito civil e traz a possibilidade 
de o particular realizar tudo aquilo que a legislação não expressamente 
vedar, tendo como princípio a boa-fé negocial.
A legislação civil evoluiu do Padroado Régio para as Ordenações 
Manuelinas, Afonsinas e Filipinas, e, como marco legislativo, houve o 
Código Civil de 1916, cuja autoria atribui-se ao jurista Clóvis Beviláqua. 
A escala ponteana em direito civil pressupõe que os negócios jurídicos 
devem ter presentes a existência, a validade e a eficácia, sendo que o 
Código Civil brasileiro reconhece três fontes de obrigações: o contrato, 
o ato ilícito e as declarações de vontade. 
A responsabilidade civil decorre de uma agressão, dolosa ou culposa, a 
um bem juridicamente tutelado e sujeita o infrator ao pagamento de uma 
contraprestação, caso o agente não consiga retornar ao status quo ante 
(estado anterior das coisas). Assim, haverá a obrigação de reparar o dano, 
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a 
atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua 
natureza, risco para os direitos de outrem.
O dano material se mensura pela extensão patrimonial, ao passo que o 
dano moral está na comprovação ou demonstração de dor, sofrimento ou 
abalo psicológico.
As garantias servem para obrigar as pessoas a cumprir os contratos, 
e a confissão de dívida é o instrumento no qual o devedor declara essa 
condição ao devedor. Por fim, a teoria da imprevisão é a que regula a 
existência de um fato imprevisível que impõe consequências indesejáveis e 
onerosas para um dos contratantes, que não consegue cumprir o contrato. 
Essa situação excepcional não poderia ser prevista, evitada ou resistida, 
respeitados o dever geral de cuidado, o princípio geral da confiança e a 
boa-fé contratual. O CDC, Lei n. 8.078/1990, regula as relações de consumo 
a fim de equilibrar a situação em que se encontram o fornecedor e o 
consumidor, uma vez que aquele é conhecedor e detentor de informações 
que podem desequilibrar a relação de consumo.
184
Unidade III
Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza 
produto ou serviço como destinatário final. Equipara-se a consumidor a 
coletividade de pessoas, ainda que indetermináveis, que tenham intervindo 
nas relações de consumo.
Fornecedor é toda pessoa, física ou jurídica, pública ou privada, nacional 
ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem 
atividade de produção, montagem, criação, construção, transformação, 
importação, exportação, distribuição ou comercialização de produtos ou 
prestação de serviços.
Produto é qualquer bem, móvel ou imóvel, material ou imaterial; e 
serviço é qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante 
remuneração, inclusive as de natureza bancária, financeira, de crédito 
e securitária, salvo as decorrentes das relações de caráter trabalhista.
São direitos do consumidor: o direito de informar, o direito de se informar 
e o direito de ser informado. Entre os direitos básicos do consumidor, estão 
a proteção contra a publicidade enganosa e abusiva, contra os métodos 
comerciais coercitivos ou desleais, bem como as práticas e cláusulas 
abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e serviços.
É proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. Por enganosa 
entende-se qualquer modalidade de informação ou comunicação de caráter 
publicitário, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, 
mesmo por omissão, capaz de induzir o consumidor ao erro a respeito de 
natureza, características, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preço 
e quaisquer outros dados sobre produtos e serviços. Por publicidade abusiva 
compreende-se, entre outras, a publicidade discriminatória de qualquer 
natureza, a que incite à violência, explore o medo ou a superstição, se 
aproveite da deficiência de julgamento e experiência da criança, desrespeite 
valores ambientais ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar 
de forma prejudicial ou perigosa à sua saúde ou segurança.
O direito administrativo é composto por uma série de normas esparsas 
em nosso ordenamento, que visam organizar a administração pública e que, 
nesse sentido amplo, se dá por meio de atos, os quais não se configuram 
como lei, mas sim como atos infralegais: são os atos administrativos. 
São princípios da administração pública: a legalidade, a publicidade, a 
moralidade, a impessoalidade e a eficiência dos atos administrativos.
Entre os aspectos mais caros ao direito administrativo, estão as licitações, 
que são uma forma de escolher para a administração o que há de mais 
185
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
adequado para atender ao interesse público. São modalidades de licitação: 
o pregão como forma preferencial quando se tratar de bens e serviços 
comuns, a concorrência pública, o concurso, o leilão e o diálogo competitivo.
186
Unidade III
 Exercícios
Questão 1. Em uma pequena cidade do interior do Brasil, o prefeito e os vereadores são amigos de 
longa data. Durante uma reunião, eles resolvem aumentar os tributos sobre a propriedade imóvel (IPTU), 
para que o município tenha mais recursos, inclusive para construir escolas e equipar melhor o hospital 
da cidade. Depois de algum tempo, são surpreendidos com uma ação judicial do Tribunal de Contas do 
Estado, que suspende a cobrança do tributo e ainda obriga a devolução dos valores. 
Em relação a esse caso, avalie as afirmativas.
I – O município não realizou o aumento de tributo por lei, como exige a Constituição Federal.
II – Saúde e educação devem ser financiadas exclusivamente pelo poder público federal.
III – Aumentos de tributos nunca podem ser autorizados pelo município, apenas pela União e 
pelos Estados.
É correto o que se afirma apenas em:
A) I.
B) II.
C) III.
D) I e III.
E) I e II.
Resposta correta: alternativa A.
Análise das afirmativas
I – Afirmativa correta.
Justificativa: todos os atos da administração pública precisam estar previstos em lei. Como, no caso 
em estudo, a deliberação de majoração do tributo foi feita sem a aprovação de uma lei específica para 
essa finalidade, a medida não pode ser implantada, sendo totalmente ilegal.
187
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
II – Afirmativa incorreta.
Justificativa: em conformidade com a Constituição Brasileira, a saúde e a educação são direitos 
sociais que devem ser implementados pelos três entes públicos, ou seja, pelo poder federal, estadual 
e municipal.
III – Afirmativa incorreta.
Justificativa: os municípios podem cuidar de sua tributação nos termos do que dispõe a Constituição 
Federal. Contudo, no caso em estudo, o problema é outro, porque o tributo não foi majorado por lei. 
Assim, não foi cumprido o princípio da legalidade que emana do artigo 37 da ConstituiçãoFederal.
Questão 2. Marcos Wurst é descendente de alemães e acaba de montar um food truck para vender 
cachorro-quente, com muitas receitas diferentes que aprendeu com seus pais e seus avós. Ele quer que 
a empresa comece pequena para crescer com o tempo e de forma natural, como consequência da boa 
qualidade e do bom preço.
O ideal para ele é constituir uma:
A) sociedade anônima;
B) sociedade limitada;
C) sociedade de economia mista;
D) cooperativa;
E) empresa individual de responsabilidade limitada.
Resposta correta: alternativa E.
Análise das alternativas
A) Alternativa incorreta.
Justificativa: o modelo de sociedade anônima necessita de acionistas que invistam dinheiro na 
empresa comprando ações. Não é o modelo empresarial adequado para um pequeno negócio de venda 
de cachorro-quente.
B) Alternativa incorreta.
Justificativa: a sociedade limitada organiza-se com no mínimo dois sócios, o que não é indicado para 
um negócio comercial pequeno de venda de cachorro-quente.
188
Unidade III
C) Alternativa incorreta.
Justificativa: a sociedade de economia mista é aquela que tem particulares e governo como 
sócios. Logo, trata-se de um modelo totalmente inadequado para um negócio como o tratado no 
enunciado da questão.
D) Alternativa incorreta.
Justificativa: cooperativas não são empresas com fins lucrativos.
E) Alternativa correta.
Justificativa: o modelo de empresa individual de responsabilidade limitada é o que se adapta 
melhor aos objetivos explicitados no enunciado da questão, ou seja, um negócio pequeno que vai ser 
administrado e operacionalizado por uma só pessoa.
189
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196
Informações:
www.sepi.unip.br ou 0800 010 9000em cargo ou emprego público depende de aprovação 
prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com 
a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, 
ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre 
nomeação e exoneração.
138
Unidade III
Grande parte dos testes, das provas e dos concursos públicos exige a disciplina principiológica do 
art. 37 da Constituição. Mas como você poderia fazer para gravar os cinco princípios? Existe um método 
mnemônico de aprendizagem que pode ser utilizado nos princípios, conforme a figura a seguir:
O agente público só pode fazer o que a legislação 
expressamente determinar
Igualdade de tratamento entre todos os administrados com 
supremacia do interesse público
Todos os atos devem ser publicados para que a população 
dele saiba e o controle
O ato praticado é considerado ilegal quando não for 
moralmente aceitável
Agir com presteza, perfeição, buscando sempre o melhor 
resultado com o menor custo
Legalidade
Impessoalidade
Publicidade
Moralidade
Eficiência
Figura 29 – Princípios constitucionais da administração pública
A figura anterior é o famoso “LIMPE” da administração pública, com as principais características 
de cada princípio. Vamos nos aprofundar um pouco na matéria que rege a administração pública 
analisando cada princípio. 
Princípio da legalidade
Diferentemente das relações privadas, em que os particulares podem fazer tudo o que a lei não 
proíbe, na administração pública só pode ser feito o que a lei prevê. Essa vinculação existe não apenas 
em relação à lei em si, mas também em relação ao ordenamento jurídico como um todo.
 Lembrete
Ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão 
em virtude de lei.
A função dos atos administrativos é realizar o que preceitua a lei, sendo-lhes negada a inovação no 
ordenamento jurídico. Portanto, devem-se ater a estabelecer os meios para concretizar o determinado 
em lei. Eis a diferença entre o agente público e os particulares: enquanto o primeiro somente deve fazer 
o que a lei determina, o outro terá a liberdade de fazer tudo o que a lei não proibir.
139
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
É relevante o alerta feito por Amorim e Horvath (2011) de que não devemos confundir o princípio 
da legalidade com o princípio da reserva legal ou da legalidade específica; este decorre de cláusula 
constitucional que determina e indica quais as matérias que, pela sua natureza, só podem ser tratadas 
por lei formal, sendo vedada qualquer ingerência normativa do poder executivo, como a criação de tipo 
tributário, tipo penal etc.
Princípio da impessoalidade
Para Mello (2003), a impessoalidade traduz a ideia de que a administração deve tratar todos os 
administrados sem discriminações, benéficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguições são 
toleráveis. Esse princípio tem o objetivo de impedir atuações geradas por antipatia, simpatia, vingança, 
represália, nepotismo e favorecimentos diversos, bastante comuns em licitações, concursos públicos e 
no exercício de poder de polícia.
Princípio da moralidade
Este princípio exige uma atuação ética da administração pública. Isso significa que o agente público deverá 
distinguir não só o ato legal do ilegal, mas também o honesto do desonesto. Assim, o agente público 
deverá atuar segundo padrões éticos de probidade, decoro e boa-fé (art. 2º, IV, da Lei n. 9.784/1999).
O princípio da moralidade administrativa corresponde à perquirição da validade da motivação ou 
fundamentação do ato e, pois, viabiliza o reexame judicial de mérito de ato administrativo, mormente por 
vício de legalidade, compreendido o aviltamento da finalidade do ato; assim, diz respeito ao cotejo entre 
atividade fim da administração e do exercício da ascendência disciplinar administrativo sancionatória. 
Qualquer que seja o prisma de análise, a pauta da moralidade administrativa recai sobre a matéria de 
vício de substância ou de finalidade, bem como de vício de forma, matéria de desvio de objeto, desvio 
de  poder e desvio de finalidade, alcançando, portanto, toda a pauta de convalidação e de efeitos 
residuais do nulo (por exemplo, a conversão de remuneração do particular que já adimpliu sua prestação 
de serviços à administração pública, ocorrida por meio de contratação nula, em indenização).
Um exemplo de moralidade é o recebimento de auxílio-moradia por um casal de servidores públicos 
do poder judiciário. Suponha que ambos recebam auxílio-moradia, o STF liberou esse auxílio para 
qualquer juiz que não tenha à disposição um imóvel funcional, pago pelo poder público. Na sua opinião, 
é moral a atuação desses servidores? Podemos dizer que é legal, porque ambos são servidores e teriam 
direito à percepção do benefício.
Exemplo de aplicação
Um dos mais corriqueiros exemplos de violação ao princípio da impessoalidade ocorre quando um 
agente político utiliza os recursos públicos para se promover. 
O juiz Emílio Migliano Neto, da 7ª Vara da Fazenda Pública do Estado de São Paulo, concedeu um pedido 
liminar interposto pela codeputada Paula Aparecida, da Bancada Ativista composta por membros do PSOL, 
140
Unidade III
que solicitava a suspensão imediata dos trabalhos de pintura em prédios de escolas públicas da rede 
paulista de azul e amarelo, cores associadas ao partido do governador João Dória, do PSDB (Vieira, 2019). 
Em nota, a codeputada afirmou que o projeto “Escola + Bonita” fazia propaganda ilegal e uso do direito 
público para benefício próprio, sendo que a escola pública não pode ser usada como propaganda eleitoral, 
pois “é da população de São Paulo, não de um governador ou de um partido específico”. No despacho, o 
magistrado disse que o projeto violou os princípios da moralidade e da impessoalidade ao utilizar cores 
específicas idênticas ao grupo político de Dória. O Ministério Público teve o mesmo posicionamento.
Recorde-se que ser um cidadão e universitário representa um desejo de mudança e cuidado com o uso 
dos recursos públicos, para transformar nosso meio em um espaço digno e justo para todos. Agora, reflita: 
você já percebeu alguma violação ao princípio da impessoalidade ou da moralidade administrativa?
Princípio da publicidade
O princípio da publicidade refere-se ao dever administrativo de manter plena transparência em 
seus comportamentos. O sigilo só é admitido quando for imprescindível à segurança do Estado e da 
sociedade, nos casos de segurança nacional e de intimidade e privacidade.
Os atos da administração pública devem ser exibidos em público. Impõe-se a transparência na 
atividade administrativa justamente para que os administrados avaliem se ela está sendo bem ou mal 
conduzida. É importante destacar que os atos administrativos devem ser motivados e que o administrador 
público tem o dever de ser eficiente e de prestar contas.
Princípio da eficiência
O princípio constitucional da eficiência exige que o agente público exerça a atividade administrativa 
com presteza, perfeição e com rendimento funcional. Essa eficiência deverá atingir não só os agentes 
públicos, mas também a própria administração pública. Os agentes devem atuar da melhor forma 
possível, na busca dos melhores resultados. Já a administração deverá estruturar de forma racional sua 
organização, de modo a atingir os melhores resultados a um menor custo possível.
Vejamos os elementos de uma política fiscal efetiva de uso dos recursos públicos:
Aumentar receitas: 
por meio de uma reforma 
tributária que permita ao 
Estado arrecadar mais
Diminuir despesas: 
por meio de uma reforma 
administrativa que possibilite 
a redução de gastos do 
governo, assim como uma 
política monetária de juros 
mais baixos
Figura 30
141
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Lembre-se de que o aumento das receitas não envolve necessariamente o aumento de alíquotas, 
bases de cálculos ou criação de novos tributos. O que se defende nas ações públicas é a concentração 
de esforços para aumentar a arrecadação por meio doaumento da quantidade de fatos geradores. Por 
exemplo: quanto mais renda você aferir, mais imposto de renda você deverá pagar. A diminuição das 
despesas é matéria corrente e necessária, que envolve aspectos de economia e gestão. 
Findos os princípios e suas exemplificações, traz-se ao estudo uma questão importante. Por ser o povo 
soberano e também o destinatário final dos serviços públicos, chegamos à seguinte conclusão: a oferta de 
serviço essencial, como o serviço médico-hospitalar, deve ser universal, além de contínuo e ininterrupto. 
Isso porque, em matéria de saúde, o binômio eficácia-vigência e toda a concepção do princípio da eficiência 
sedem lugar ao princípio da resolutividade, dada a prevalência do bem da vida tutelado, ou seja, a própria 
vida humana sob tutela da administração. Assim, no conceito de destinatário da função e do serviço 
públicos, a ação estatal alcança não apenas o cidadão brasileiro (titular da soberania), mas o estrangeiro em 
solo nacional. Eis que a oferta de serviço essencial médico-hospitalar é universal e de demanda incontenível 
(prevalência do princípio da resolutividade). 
Há outras situações nas quais mesmo o estrangeiro em solo nacional se considera destinatário final 
da administração pública, como é o caso do estrangeiro encarcerado em solo pátrio. Dado o fundamento 
ético do direito, o conceito de destinatário final da administração pública, incluídos sua função e seu 
serviço, ultrapassa a questão da soberania como critério definidor da situação jurídica do sujeito 
destinatário final.
 Observação
A LINDB, por versar sobre a teoria geral do direito, alcança a matéria de 
direito público. Logo, toda a legislação de direito administrativo também 
respeitará as disposições da LINDB.
Como você percebeu, as ações da administração pública servem para atender às necessidades 
públicas. Em outras palavras, todos os recursos arrecadados por meio de esforços da coletividade 
(tributos ou não) devem atender a uma finalidade pública. Para atender às necessidades da coletividade, 
são necessárias pessoas, e essas pessoas são os servidores públicos em sentido amplo, ou seja, estão 
à serviço do público, da sociedade. 
O art. 38 da CF (Brasil, 1988), integrante da mesma seção de Disposições Gerais, disciplina a 
situação de servidor público no exercício do mandato eletivo: norma cuja principiologia, assim como 
toda matéria de funcionalismo público, remonta ao art. 37 da CF. Observe a figura 31, que mostra as 
diferenças existentes entre as espécies no funcionalismo público.
142
Unidade III
Servidores públicos: todos aqueles 
que mantêm com o Poder Público 
relação de trabalho, de natureza 
profissional e caráter não eventual, 
sob o vínculo de dependência
Agentes públicos: todas as pessoas 
físicas ou jurídicas que, sob 
qualquer liame jurídico e, algumas 
vezes, sem ele, prestam serviços à 
administração pública
Agentes políticos: presidente 
e vice, governadores e vices, 
ministros de Estado
Figura 31
Os agentes públicos, os servidores no sentido estrito e os agentes políticos devem se preocupar em 
praticar atos administrativos que sirvam, de algum modo, ao interesse público. 
7.2 Atos administrativos 
Os atos administrativos têm presunção de legitimidade, exigibilidade e executoriedade; portanto, 
vão afetar toda a coletividade. Meirelles (1998, p. 131) define ato administrativo como:
[...] toda manifestação unilateral da vontade da administração pública 
que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, 
transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigações aos 
administrados ou a si própria.
Recorde-se que a legalidade na administração não resume a ausência de proibição da lei, mas sim 
a autorização desta, como condição de sua validade. A legalidade deve ser entendida como estar de 
acordo com a lei. Para melhor compreender, aos particulares é permitido tudo o que não é vedado pela 
lei; já à administração pública somente é permitido agir em absoluta harmonia com a lei.
Assim, a administração e os seus agentes devem agir em conformidade com princípios éticos. 
A violação indica também a violação do direito, configurando a ilicitude. É necessário que, no exercício 
da atividade administrativa, sejam aplicados os princípios da boa-fé e da lealdade.
A improbidade administrativa é considerada crime de responsabilidade. Para os servidores públicos, 
os atos dessa espécie “importarão a suspensão dos direitos políticos, a perda de função pública, a 
indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao erário, na forma e gradação previstas em lei, sem 
prejuízo da ação penal cabível”, conforme art. 37, § 4º, da CF (Brasil, 1988).
143
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
É importante notar que, no tocante ao interesse público, pode-se dizer que a administração pública 
não tem poderes, mas sim deveres-poderes, uma vez que deve cumprir a finalidade que lhe é determinada. 
Tem função e dever de buscar o interesse da coletividade; não tem autonomia da vontade nem liberdade, 
tampouco autodeterminação da finalidade a ser buscada, já que todas seriam características do direito 
privado. Essas finalidades devem ser alcançadas de maneira proporcional, sem que haja abuso de poder, 
seja ele com meios desproporcionais, seja sem atingir a finalidade determinada.
7.2.1 Atributos e requisitos
Como já sabemos, para praticar qualquer ato, é necessário que haja um sujeito ativo, ou seja, que 
realiza a conduta administrativa tendente a obter a satisfação de uma necessidade pública, com vistas a 
atender ao interesse público. O sujeito ativo do ato administrativo é o Estado, ou quem lhe faça as vezes. 
São três os atributos ou características do ato administrativo: presunção de legitimidade, imperatividade 
e autoexecutoriedade.
A presunção de legitimidade é aquela que alcança os atos administrativos e é caracterizada por ser 
do tipo relativa, ou seja, presume-se. Isso significa dizer que a legitimidade dos atos administrativos, 
embora se presuma legítima, admite prova em contrário. Compete a quem se sentir prejudicado fazer 
prova de que o ato administrativo é eivado de vícios, ou seja, questionar a licitude do ato. Até que 
seja feita prova em contrário, o ato administrativo projeta efeitos, é eficaz. De acordo com Amorim 
e Horvath (2011), é devido a essa presunção que a partir de sua edição o ato administrativo já pode 
produzir efeitos, não tendo de aguardar prazo para eventuais questionamentos sobre sua licitude.
 Lembrete
O ônus da prova compete a quem o alegar.
Como o ato administrativo praticado é presumidamente lícito, o questionamento judicial acerca 
de legalidade acarreta inversão do ônus probatório da ilicitude do ato; ou seja, mesmo que tenha sido 
praticado ao arrepio das previsões legais, cabe ao interessado provar que o ato é ilícito.
Imperatividade, para Amorim e Horvath (2011), é o atributo do ato administrativo que impõe 
a coercibilidade para seu cumprimento ou execução. A imperatividade é indispensável aos atos 
administrativos, como forma de a administração atingir sua finalidade, qual seja, a satisfação do interesse 
público. Cabe destacar que nem todos os atos administrativos são imperativos, como os enunciativos 
negociais, que dependem da vontade do particular na sua utilização. Alguns exemplos são o ato de 
nomeação e a permissão de uso.
Os atos cujo conteúdo seja uma ordem, um provimento, pela sua própria natureza são imperativos 
e obrigam seus destinatários ao seu fiel cumprimento, sob pena de sanção, a ser aplicada pelo próprio 
poder público.
144
Unidade III
Autoexecutoriedade, segundo Amorim e Horvath (2011), é o atributo de alguns atos administrativos 
informar que a administração pública pode autoexecutar as sanções por ela impostas aos administrados. 
É um princípio que tem sido objeto de muita polêmica, mormente após a CF de 1988, que, no art. 5º, 
LV, assegura o contraditório e a ampla defesa nos processos administrativos e judiciais. A nosso ver, o 
asseguramento daampla defesa e do contraditório não é incompatível com a autoexecutoriedade dos 
atos administrativos. Entre os atos administrativos que gozam da autoexecutoriedade, podemos citar os 
praticados no exercício do poder de polícia. 
Você sabe o que é o poder de polícia da administração? Trata-se de atividade estatal que limita o 
exercício dos direitos individuais em prol do interesse coletivo. Vejamos o seu conceito legal no artigo 78 
do Código Tributário Nacional (Brasil, 1996):
Art. 78. Considera-se poder de polícia a atividade da administração pública 
que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula 
a prática de ato ou abstenção de fato, em razão de interesse público 
concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à disciplina da 
produção e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes 
de concessão ou autorização do Poder Público, à tranquilidade pública ou ao 
respeito à propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Di Pietro (1991) ensina que o poder da administração pública é limitado no âmbito de dois 
aspectos opostos: a autoridade da administração pública e a liberdade individual. Do desfecho desse 
antagonismo jurídico decorre que o princípio da predominância do interesse público sobre o particular 
é o fundamento do poder de polícia, pois dele se revela a posição de supremacia da administração 
sobre os administrados.
Em relação à autoexecutoriedade dos atos administrativos, Meirelles (1998) afirmou que tem 
entendimento mais amplo, ao considerar que a administração pública só deve socorrer-se do poder 
judiciário em casos excepcionais, cabendo ao administrado que se sentir lesado reclamar e buscar a 
reparação da eventual lesão junto ao poder judiciário.
Requisito nada mais é do que uma condição para alcançar determinado fim. Os requisitos do ato 
administrativo são diversos: agente capaz; objeto lícito; forma prescrita ou não proibida; legalidade; 
moralidade; finalidade de atender ao interesse público e aos objetivos da lei; publicidade; competência 
do agente e motivação dada pela lei ou justificada pelo agente.
A capacidade ou requisito do agente capaz é uma condição para que se pratique determinado ato 
em nome do poder público. Essa atribuição ou competência é dada por lei para a prática de certos 
atos jurídicos em nome da administração pública. Não é competente quem quer, mas quem a lei 
determina. A competência administrativa não é dada às pessoas físicas, e sim aos sujeitos integrantes 
da administração pública.
145
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Os atos administrativos hão de buscar, conforme os ensinamentos de Amorim e Horvath (2011), 
sempre a satisfação do interesse público, ou seja, o interesse coletivo. Essa é a razão jurídica pela qual 
o ato se encontra abstratamente previsto no sistema jurídico. O não cumprimento da finalidade do 
ato administrativo acarreta o vício denominado desvio de finalidade, que nada mais é que a distorção 
entre o ato previsto abstratamente e o ato efetivamente praticado. Leciona Mello (2003) acerca da 
motivação dos atos administrativos:
Parece-nos que a exigência de motivação dos atos administrativos 
contemporânea à prática do ato, ou pelo menos anterior a ela, há de ser 
tida como uma regra geral, pois os agentes administrativos não são “donos” 
da coisa pública, mas simples gestores de interesses de toda coletividade, 
esta, sim, senhora de tais interesses, visto que, nos termos da Constituição, 
“todo poder emana do povo” (art. 1º, parágrafo único).
São poderes e deveres do administrador público:
•	 Dever de eficiência.
•	 Dever de probidade.
•	 Dever de prestar contas.
•	 Poder-dever de agir.
7.2.2 Atos administrativos vinculados e discricionários
Os atos administrativos podem ser vinculados ou discricionários. No primeiro, o poder público deve 
praticar nos estreitos limites determinados pela lei; no segundo, há uma certa liberdade para sua decisão:
Atos vinculados seriam aqueles em que, por existir prévia e objetiva tipificação 
legal do único possível comportamento da Administração em face de 
situação igualmente em termos de objetividade absoluta, a Administração 
ao expedi-los não interfere com apreciação subjetiva alguma.
Atos discricionários, pelo contrário, seriam os que a Administração pratica 
com certa margem de liberdade de avaliação ou de decisão segundo critérios 
de conveniência e oportunidade formulados por ela mesma, ainda que 
adstrita à lei reguladora da expedição deles (Mello, 1995, p. 229).
Como síntese dos nossos estudos, o quadro 7 elucida os atos administrativos e os poderes e deveres 
do administrador público.
146
Unidade III
Quadro 7
Atributos do ato 
administrativo
Imperatividade 
Presunção de legitimidade
Autoexecutoriedade
Requisitos do ato 
administrativo
Agente capaz
Objeto lícito
Forma prescrita ou não defesa em lei
Legalidade
Moralidade
Finalidade de atender ao interesse público e aos objetivos da lei
Publicidade
Competência do agente
Motivação dada pela lei ou justificada pelo agente
Poderes e deveres do 
administrador público
Dever de eficiência
Dever de probidade
Dever de prestar contas
Poder-dever de agir
Fonte: Führer e Milaré (2004, p. 111).
7.3 Contratos administrativos
Pode-se considerar como contrato administrativo todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades 
da Administração Pública e particulares. Nesse contrato é necessário que haja um acordo de vontade 
para que se forme um vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas. 
Releva destacar que, ainda que a Administração não chame o contrato administrativo de contrato, 
ele ainda assim será, na prática, um contrato. 
Quer um exemplo? Quando a Administração envia uma nota de empenho para um fornecedor que já está 
previamente cadastrado, licitado e escolhido para efetuar o fornecimento de um bem ou serviço, temos um 
contrato administrativo. Desse modo, seja qual for a denominação utilizada, haverá um contrato. 
Você já sabe que os contratos são, no mínimo, bilaterais, ou seja, existem partes contratantes, cada 
qual com direitos e obrigações. No caso dos contratos administrativos, em uma das partes sempre vai 
figurar o Estado, e na outra o particular. 
Quando você decide adquirir algo ou construir a sua casa, você deve, em respeito ao seu dinheiro, 
fazer diversas cotações e buscar no mercado condições favoráveis de negociação, prazo e qualidade. 
O mesmo raciocínio vale para a administração pública; a diferença é que o dinheiro não é só seu, mas 
decorre do esforço de toda a coletividade. 
147
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Percebe-se aí a responsabilidade do agente público quando vai utilizar o dinheiro que não é seu, 
mas de todos. Por isso, o legislador determinou expressamente que todos os contratos devem ser precedidos 
de licitação, ainda que existam cláusulas nos contratos que desequilibrem a relação (em favor da 
coletividade, nunca do particular). A essas cláusulas, chamamos de cláusulas leoninas, em direito civil, 
ou cláusulas exorbitantes, em direito administrativo.
Para Nohara (2017), “exorbitante” (do latim, exorbitare) designa algo que exorbita ou sai da órbita. 
Cláusulas exorbitantes são aquelas que seriam anormais se apostas em contratos privados, mas que 
fazem parte dos contratos administrativos, haja vista os interesses perseguidos. Não são cláusulas 
leoninas propriamente ditas, pois, enquanto estas preveem desequilíbrios na comutatividade da 
avença, as cláusulas exorbitantes resguardam ao particular o equilíbrio contratual, uma vez que a parte 
econômico-financeira do contrato não é alterada sem a autorização do contratado.
São exemplos de cláusulas exorbitantes: a possibilidade de alteração unilateral do contrato pela 
administração, sua rescisão unilateral, a fiscalização do contrato, a possibilidade de aplicação de 
penalidades por inexecução e a ocupação (na hipótese de rescisão contratual). Também se costuma 
denominar de cláusula exorbitante a limitação à oposição da exceptio non adimpleti contractusnos 
contratos administrativos. Assim, os contratos administrativos devem ser sempre cumpridos pelo 
particular. Nessa queda de braços, quem vence é sempre o Estado, pois ele representa a coletividade.
Figura 32
Disponível em: https://tinyurl.com/32yk8r5w. Acesso em: 11 nov. 2025.
As cláusulas exorbitantes nos contratos administrativos também são um claro exemplo de supremacia 
do interesse público. Elas provocam o desnivelamento da relação contratual, tornam a bilateralidade 
quase uma unilateralidade em favor da administração, em razão da desigualdade jurídica que a cerca. 
Obviamente, os particulares sabem disso e estão cientes de que, com a assinatura consensual do 
contrato administrativo, acham-se presos à supremacia do interesse público sobre o privado, traduzida 
nas cláusulas exorbitantes.
148
Unidade III
Quando você é um particular, você decide quando se inicia e quando acaba um contrato de 
prestação de serviços contínuos. Existem contratos que são vigentes por tempo indeterminado, como 
a contratação por terceirização de uma empresa de limpeza para o seu estabelecimento comercial. No 
entanto, não se admite o contrato administrativo com prazo indeterminado com a administração. Logo, 
todos os contratos dessa natureza devem ter prazo de duração expressamente previsto, nos termos do 
art. 57, § 3º, da Lei n. 8.666/1993 (Brasil, 1993a). 
Em regra, os contratos administrativos possuem prazo de duração limitado aos créditos orçamentários, 
que, como você já sabe, têm duração de um ano, em razão do período de vigência da LOA. Contudo, 
constata-se que esse prazo poderá ser prorrogado em alguns casos específicos, como o de projetos cujos 
produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no PPA, os quais poderão ser prorrogados se 
houver interesse da administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório. 
 Lembrete
O PPA prevê as metas da administração pelo período de quatro anos. 
Outra hipótese é a da prestação de serviços a serem executados de forma contínua, como os de 
limpeza, guarda, segurança e vigilância, que não caracterizam a atividade-fim do Estado e que poderão 
ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos, com vistas à obtenção de preços e 
condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses, ou seja, cinco anos. 
7.4 Licitações
A CF, ao disciplinar a administração pública no art. 37, XXI, determinou que as compras fossem 
precedidas de licitação: 
Ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras 
e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que 
assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas 
que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas 
da proposta, nos termos da lei, a qual somente permitirá as exigências de 
qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento 
das obrigações (Brasil, 1988).
Em lei complementar (Brasil, 1993b), o legislador determinou o conceito e a finalidade da licitação. 
Apresenta-se o art. 3º, que conceitua licitação: 
A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional 
da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração 
e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e 
julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da 
impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade 
administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento 
objetivo e dos que lhes são correlatos. 
149
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Como você observou, os contratos administrativos sempre devem ser precedidos de licitação pública, 
que pode ser das seguintes modalidades, conforme a figura a seguir:
Obrigatória para aquisição de bens e serviços comuns, cujo 
critério de julgamento poderá ser o de menor preço ou o 
de maior desconto
Pregão
Alienação de bens imóveis ou de bens móveis inservíveis ou 
legalmente apreendidos a quem oferecer o maior lanceLeilão
Modalidade de licitação para contratação de bens e 
serviços especiais e de obras e serviços comuns e especiais 
de engenharia, cujo critério de julgamento poderá ser:
Concorrência
Escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, 
cujo critério de julgamento será o de melhor técnica 
ou conteúdo artístico, e para concessão de prêmio ou 
remuneração ao vencedor
Concurso
Para contratação de obras, serviços e compras em que 
a Administração Pública realiza diálogos com licitantes 
previamente selecionados mediante critérios objetivos, 
com o intuito de desenvolver uma ou mais alternativas 
capazes de atender às suas necessidades, devendo os 
licitantes apresentar proposta final após o encerramento 
dos diálogos
Diálogo 
competitivo
d) maior retorno econômico
c) técnica e preço
a) menor preço
b) melhor técnica ou 
conteúdo artístico
e) maior desconto
Figura 33 – Modalidades de licitação
Existem situações em que a Administração Pública não pode ou não se mostra conveniente ao 
interesse público que se realizem licitações. Essas são chamadas de processos de contratação direta, que 
contemplam duas hipóteses: a dispensa e a inexigibilidade de licitação. 
A dispensa de licitação acontece quando a licitação é possível, mas não atende ao interesse público 
em razão de alguma excepcionalidade, por exemplo, quando o valor for pequeno, inferior a R$ 125.451,15 
(cento e vinte e cinco mil quatrocentos e cinquenta e um reais e quinze centavos) para obras e serviços 
de engenharia ou de manutenção de automóveis e R$ 62.725,59 (sessenta e dois mil setecentos e vinte 
e cinco reais e cinquenta e nove centavos) para outras compras, conforme art. 75 da Lei n. 14.133/2021. 
Existem outras hipóteses, como licitação deserta, fracassada, coleta de recicláveis por associações ou 
cooperativa de pessoas físicas de baixa renda, suprimentos militares específicos etc. 
A licitação é inexigível quando a competição for inviável. Mas inviável para a lei significa que não há 
competição. Quer um exemplo? Imagine que um município necessite contratar um serviço de consultoria 
especializada para elaborar um plano de saneamento básico. Após uma pesquisa de mercado, constata-se 
150
Unidade III
que apenas uma empresa possui a expertise e o reconhecimento técnico necessários para a realização 
do serviço. Nesse caso, a licitação poderá ser considerada inexigível, desde que seja comprovada a 
singularidade do objeto e a inviabilidade de competição.
É importante ressaltar que tanto a dispensa quanto a inexigibilidade de licitação devem ser 
devidamente justificadas e comprovadas pela administração pública, sob pena de responsabilização dos 
agentes envolvidos.
O objeto da licitação será adjudicado ao apresentador da melhor proposta, dentro dos critérios 
fixados. Após o julgamento de eventuais recursos, a adjudicação feita pela Comissão de Licitação será 
homologada pela autoridade administrativa superior, tornando-se, então, definitiva.
 Destaque
Em 1º de abril de 2021, foi promulgada a Lei 14.133/2021 que alterou substancialmente 
os ditames licitatórios na conhecida Lei de Licitações e Contratos Administrativos. Tais 
alterações podem ser vistas a seguir.
1. Conceito: licitação é o procedimento administrativo pelo qual um ente público, 
no exercício da função administrativa, abre a todos os interessados que se 
sujeitem às condições fixadas no instrumento convocatório a possibilidade de 
formularem propostas, dentre as quais selecionará e aceitará a mais conveniente 
para a celebração de contrato.
2. Direito positivo: (i) CF: art. 22, XXVII, (competência privativa da União para 
dispor sobre normas gerais de licitação); arts. 37, XXI, e 173, § 1º, III; (ii) legislação 
ordinária: Lei n. 8.666/1993 (lei básica de licitação, que não se limitou às normas 
gerais); Lei n.  10.520/2002 (pregão); Lei Complementar n. 123/2006 (Estatuto 
da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, estendida às Cooperativaspela Lei n. 11.488/2007, art. 34); Lei n. 12.462/2011 (Regime Diferenciado de 
Contratação - RDC); Lei n. 8.987/1995 (concessão e permissão e serviço público); 
Lei n. 11.079/2004 (parcerias público-privadas - PPP); outras leis sobre serviços 
públicos específicos; Lei n. 14.133/2021 (que revoga, no art. 193, inciso II, a 
Lei n. 8.666/1993, a Lei n. 10.520/2002 e os arts. 1º a 47-A da Lei n. 12.462/2011), 
vigência da legislação revogada até 30 de dezembro de 2023, conforme 
Lei Complementar n. 198/2023.
3. Licitação na Lei n. 14.133/2021.
4. Regime jurídico: repetição de normas da Lei n. 8.666/1993, inspiração na Lei do 
Pregão e na Lei do RDC.
5. Âmbito de aplicação: entidades da administração indireta, com exclusão das 
empresas públicas, sociedades de economia mista e suas subsidiárias (art. 1º).
151
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
6. Tipos de contratos a que se aplica: alienação e concessão de direito real de 
uso de bens, compras, locação, concessão e permissão de uso de bens públicos, 
prestação de serviços, obras e serviços de arquitetura e engenharia, contratação 
e tecnologia da informação e da comunicação (art. 2º).
7. Princípios: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, eficiência, interesse 
público, probidade administrativa, igualdade, planejamento, transparência, eficácia, 
segregação de funções, motivação, vinculação ao edital, julgamento objetivo, 
segurança jurídica, razoabilidade, competitividade, proporcionalidade, celeridade, 
economicidade, desenvolvimento nacional sustentável e mais as disposições da 
LINDB (art. 5º da Lei n. 14.133/2021).
8. Agente de contratação: faz o papel da comissão de licitação a que se referia a Lei 
n. 8.666/1993 (arts. 6º, LX, e 8º). Decreto n. 11.246/2022: regulamenta o disposto no 
§ 3º do art. 8º da Lei n. 14.133/2021, sobre atuação do agente de contratação e da 
equipe de apoio.
9. Comissão de contratação: responsável pelo procedimento nas licitações que 
envolvam bens ou serviços especiais (arts. 6º, L, e 8º, §§).
10. Defesa das autoridades e agentes públicos participantes da licitação: 
possibilidade de representação judicial ou extrajudicial pela advocacia pública 
quando o ato foi praticado com base em orientação constante de parecer jurídico 
emitido na forma do § 1º do art. 53 (art. 10).
11. Objetivos da licitação: a) escolha da proposta mais vantajosa; b) garantir a 
isonomia e a justa competição; c) evitar sobrepreço, preços manifestamente 
inexequíveis e superfaturamento; d) incentivar a inovação e o desenvolvimento 
nacional sustentável (art. 11).
12. Exigências formais para o processo licitatório (art. 12).
13. Publicidade do procedimento com sigilo das propostas (até a abertura dos 
envelopes) e possibilidade de sigilo do orçamento estimado da contratação 
(arts. 13 e 24).
14. Vedações à participação em licitação ou na execução do contrato (art. 14): 
participação de empresas em consórcio (art. 15); participação de profissionais 
organizados em cooperativa (requisitos fixados pelo art. 16).
15. Modalidades de licitação (art. 28, sem inclusão da tomada de preços e do 
convite), com vedação de criação de outras modalidades ou combinação 
entre elas (§ 2º):
a) pregão (art. 6º XLI):
— modalidade obrigatória para aquisição de bens e serviços comuns;
152
Unidade III
— critérios de julgamento: menor preço ou maior desconto;
— procedimento: igual ao da concorrência (art. 17).
b) concorrência (art. 6º, XXXVIII):
— modalidade cabível para contratação de bens e serviços especiais e de 
obras e serviços comuns e especiais de engenharia;
— critérios de julgamento:
b.1) menor preço;
b.2) melhor técnica ou conteúdo artístico;
b.3) técnica e preço;
b.4) maior retorno econômico;
b.5) maior desconto.
— procedimento: art. 17.
c) concurso (art. 6º, XXXIX):
— modalidade para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico;
— critério de julgamento: melhor técnica ou conteúdo artístico;
— procedimento: o previsto no edital;
— cessão, à Administração, dos direitos patrimoniais relativos ao projeto (art. 93).
d) leilão (art. 6º, XL):
— modalidade cabível para alienação de bens imóveis ou de bens móveis 
inservíveis ou legalmente apreendidos;
— critério de julgamento: o de maior lance;
— procedimento: art. 31; realização por servidor designado pela 
Administração ou leiloeiro oficial;
— leilão eletrônico regulamentado pelo Decreto n. 11.461/2023;
153
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
e) diálogo competitivo (art. 6º, XLII):
— modalidade para contratação de obras, serviços e compras em que 
a Administração Pública realiza diálogos com licitantes previamente 
selecionados mediante critérios objetivos, com o intuito de desenvolver 
uma ou mais alternativas capazes de atender às suas necessidades, 
devendo os licitantes apresentar proposta final após o encerramento 
dos diálogos.
— critérios objetivos de julgamento (não definidos na lei);
— hipóteses de cabimento: art. 32;
— condução por comissão constituída de, pelo menos, três servidores, 
podendo ser contratados profissionais para assessoramento técnico;
— procedimento (art. 32, § 1º), com as seguintes fases: (i) divulgação 
do edital; (ii) apresentação de soluções pelos licitantes; (iii) fase de 
diálogo; (iv)  divulgação da solução ou soluções; (iv) fase competitiva; 
(v) apresentação de propostas; (vi) definição da proposta vencedora.
Adaptado de: Di Pietro (2025, p. 442-443).
8 DIREITO DE EMPRESA
8.1 Noções introdutórias de direito de empresa 
Situado o direito da empresa em relação ao direito civil e, pois, em vista do direito privado, o que 
se pretende neste tópico é uma análise dos tipos de sociedade existentes no direito brasileiro, com 
abordagem dos requisitos de cada tipo societário e as responsabilidades deles decorrentes, bem como as 
suas formas de extinção, fusão, dissolução e transformação.
Veremos a classificação das sociedades entre empresárias e empresário individual, antes de classificar 
as sociedades empresárias, uma vez que essas distinções pertencem à teoria da empresa, ao passo 
que a forma de constituição empresarial, os agentes que representam a sociedade e a classificação 
(responsabilidade limitada e ilimitada) pertencem ao direito societário. Para encerrar nossos estudos, 
conforme já alertado, será apresentada a divisão do direito empresarial, que traz a reorganização e a 
extinção da personalidade jurídica. Para melhor compreensão, observe a figura 34.
154
Unidade III
Agentes societáriosSociedade empresária Dissolução
Classificação das 
sociedades
Sociedades 
(personificação)Empresário individual Transformação
Teoria geral do 
direito societário
Teoria da 
empresa
Reorganização 
e extinção
Figura 34 – Organização do direito empresarial
8.2 Origem e evolução histórica do direito comercial
O comércio surgiu das tecnologias desenvolvidas pelo ser humano. A partir do momento que o 
homem aprendeu a dominar o meio pelas técnicas de agricultura ou domesticação dos animais, por 
exemplo, ele passou a ter mais do que aquilo que efetivamente necessitava para viver.
Como você dever recordar das suas lições preliminares de história, o homem retirava da terra tudo 
o que precisava para sobreviver e, ao dominar as técnicas de plantio e criação dos animais, passou a 
produzir excedentes. No entanto, esses excedentes nem sempre atendiam a todas suas necessidades, e, 
portanto, os povoados trocavam-nos uns com os outros.
Rodrigues (2016) narra que, com o crescimento das comunidades e sua transformação em vilas e, 
posteriormente, em cidades, houve a substituição gradual do escambo pela troca monetária. Criaram-se 
as primeiras moedas, mas surgiu outra dificuldade: para cada lugar, a moeda tinha um significado 
diferente. Para uma nação, o que representava valor era o marfim; para outra, era o sal; para uma, era o 
casco da tartaruga; para outra, os búzios, e assim por diante. A autora cita uma interessante passagem 
acerca do início das trocas e da necessidade de um denominador comum, a moeda: 
O tenente Cameronem sua viagem pela África (1884) narra como se arranjou 
para obter uma barca: “O homem de Said queria ser pago em marfim e 
eu não o tinha. Dei, então, a Ibn Guerib o equivalente em fios de cobre; 
este me deu em troca pano, que passei a Ibn Selib; este enfim, entregou a 
importância em marfim ao agente de Said; e eu obtive a barca” (Baccarin; 
Silva, 1982, p. 46 apud Rodrigues, 2016, p. 9).
Na Idade Média, começou a se cristalizar o direito comercial, em razão das primeiras normas e 
regras que traduziam as práticas existentes no comércio. O professor Rubens Requião (2003) ensinou 
que na Idade Média também havia discussão e necessidade de temperança nas relações comerciais, 
155
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
pois o direito comercial não possuía regras corporativas, sobretudo dos assentos jurisprudenciais das 
decisões dos cônsules, juízes designados pela corporação, para em seu âmbito dirimirem as disputas 
entre comerciantes. Assim: 
Diante da precariedade do direito comum para assegurar e garantir as 
relações comerciais, fora do formalismo que o direito romano remanescente 
impunha, foi necessário, de fato, que os comerciantes organizados criassem 
entre si um direito costumeiro, aplicado internamente na corporação por 
juízes eleitos pelas suas assembleias: era o juízo consular, ao qual tanto deve 
a sistematização das regras do mercado (Requião, 2003, p. 10-11).
Os últimos duzentos anos foram marcados por uma multiplicação exponencial da riqueza mundial 
graças às empresas, organizações humanas que combinam eficientemente os fatores de produção de 
forma sinérgica e sistêmica para produzir e fazer circular bens e serviços, exatamente o objeto deste tópico.
Sempre existiram formas de trabalho organizadas e dirigidas. Porém, a acumulação de capital, 
a invenção de máquinas de produção em série e a expansão dos mercados pós-revolução industrial 
provocaram um desenvolvimento da atividade empresarial em dimensões largas, o que até poderia ser 
desejado, mas nunca previsto naquela ocasião.
 Saiba mais
A história do filme a seguir, escrita por William Shakespeare, retrata 
uma trama que envolve a prática do comércio e apresenta um julgamento 
realizado pelo cônsul, além de um romance com um final surpreendente. 
Vale a pena assistir:
O MERCADOR de Veneza. Direção: Michael Radford. Itália; Reino Unido; 
Luxemburgo: Avenue P, 2004. 138 min.
No Brasil, o direito comercial é organizado e sistematizado juridicamente desde 1850. Até o ano 
de 2002, ele era regido pela teoria dos atos de comércio. Genericamente, o termo “teoria” remente à 
explicação. Pois é bem isso que faz a teoria dos atos de comércio. 
A teoria dos atos de comércio forneceu elementos para identificar quem eram os sujeitos das 
regras de direito comercial. Para quem elas serviam? Como funcionava o sistema que definia quem 
eram os comerciantes? O próprio nome dá a dica: para se sujeitar ao direito comercial, a pessoa 
deveria praticar algum dos atos de comércio. Temos, aí, a figura do comerciante, que era quem 
praticava algum dos atos de comércio.
O Decreto n. 737/1850 (Brasil, 1850), em seu art. 19, trazia um rol de atividades que eram consideradas 
atos de mercancia, ou seja, atos de comércio. Entre os atos de comércio, estavam a compra e venda, a 
fabricação, a armação de navios, a toca de moedas etc. Então, quem praticava quaisquer desses atos, ou 
ainda aqueles que estavam no regulamento, era considerado comerciante.
156
Unidade III
Repare na lacuna imensa que esse tipo de organização faz: se somente pode ser considerada 
comerciante aquela pessoa que pratica atos de mercancia constantes de um determinado rol, como 
fazer para atender às necessidades de alteração decorrentes da própria sociedade, por exemplo, incluir 
as atividades relativas à tecnologia? Esse foi um importante motivo pelo qual a teoria dos atos de 
comércio foi substituída pela teoria de empresa, e essa mudança consta hoje do nosso Código Civil 
(Brasil, 2002a).
 Lembrete
O direito de empresa faz parte do Código Civil, Lei Federal n. 10.406 
(Brasil, 2002a), a partir do art. 966.
O Código Civil italiano, sob influência da teoria da empresa, tal como o Código Civil brasileiro, não 
conceitua a empresa, mas sim o empresário, que é quem desenvolve atividade econômica, organizada, 
exercida profissionalmente para a produção ou a circulação de bens e serviços. Por dedução, a empresa 
é a atividade do empresário.
Por exemplo: a falência, a recuperação judicial, o dever de registrar-se na junta comercial, entre 
outras questões, só podem ou precisam ser feitos por empresários ou sociedades empresárias. Portanto, 
é importante saber quem é o empresário e quem é a sociedade empresária.
8.3 Fontes do direito comercial
É essencial conhecer as fontes do direito comercial porque fonte é, para o direito, o que origina 
determinado regramento jurídico, e, caso faltem as fontes primárias (lei), são adotadas as fontes 
secundárias, as subsidiárias ou as fontes indiretas.
São consideradas fontes primárias do direito comercial o Código Comercial (Brasil, 1850) e as 
matérias de direito empresarial vigentes no Código Civil (Brasil, 2002a). Com o advento do novo Código 
Civil, reduziu-se o número de dispositivos vigentes do Código Comercial, pois aquele chamou para si a 
competência para tratar dos assuntos que cogitavam os arts. 1 ao 456 do Código Comercial.
Embora tenham passado a ser tratadas nos Livro II (Parte Especial) do Código Civil (Brasil, 2002a), o 
fato de estar inseridas no Código Civil não retira a natureza comercial dessas normas, como os títulos 
de crédito – documento necessário para o exercício do direito, literal e autônomo, nele mencionado, por 
exemplo, o cheque, a duplicata, a letra de câmbio e a nota promissória. 
Ainda acerca das fontes formais, cabe ressaltar que o caráter fragmentário do direito comercial, 
bem como sua natureza dinâmica (liberdade empresarial), propiciam o surgimento de microssistemas 
legislativos, nos quais trabalham determinadas matérias de forma individualizada, como o CDC, já 
apresentado neste livro, e a Lei de Falências e Recuperação Judicial, que será tratada adiante. 
157
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Quanto às fontes indiretas, são considerados fontes secundárias os usos e costumes mercantis, as 
leis civis, a analogia e os princípios gerais de direito. 
Você sabe como funciona o processo de normatização em sede de direito do comércio internacional? 
O processo de normatização do comércio internacional experimenta, nos dias de hoje, um movimento 
espiral contínuo, que varia da autorregulação do comércio pelo próprio mercado à regulação do comércio 
pelo Estado. Naturalmente, o movimento de regulação do comércio pelo Estado, com a finalidade de 
se adequar às exigências do mercado, termina por criar um ambiente mais favorável ao crescimento 
do comércio e à atuação do mercado. Este, por sua vez, em virtude de sua liberdade de autorregulação, 
permanece na busca pelo aperfeiçoamento de suas práticas, recebendo do Estado regulamentação 
adaptativa, e assim sucessivamente.
São exemplos de regulamentações internacionais sobre o comércio:
•	 Leis uniformes sobre letras de câmbio e notas promissórias – Genebra, 1930.
•	 Lei uniforme sobre cheques – Genebra, 1931.
•	 Regras e usos uniformes de créditos documentários, regras uniformes para garantia de 
contratos (CIC).
•	 Lei modelo de arbitragem (Uncitral).
•	 Convenção internacional sobre compra e venda internacional – Viena, 1980 –, princípios dos 
contratos internacionais (Unidroit).
•	 Convenção interamericana sobre o direito aplicável aos contratos internacionais (Cidip V) – 
Cidade do México.
Como você pode perceber, não há um direito supranacional, em especial quando se trata de direito 
de empresa, que regula as relações de comércio. Principalmente em razão da globalização, as relações 
que já eram frequentes se estreitaram ainda mais; basta perceber a expansão dos aplicativos de compras 
diretamente de outros países, como a China. Repare queas relações de comércio são pautadas muito 
mais pela necessidade e pelo utilitarismo do que pela formalidade legal.
8.4 Empresa, empresário e estabelecimento empresarial
Anteriormente, vimos que o Código Civil de 2002 trata, no seu Livro II, Título I, do direito de empresa, 
e, em razão da organização diferente daquela preconizada no antigo Código Comercial, a figura do 
comerciante despareceu e surgiu a figura do empresário. Assim, aos poucos a nossa sociedade começou 
a chamar de empresário, e não mais de comerciante, a pessoa que exerce a atividade empresarial ou, 
como se dizia antes, comercial. Credita-se até que o termo “comerciante” venha a se tornar obsoleto 
quando utilizado para caracterizar a ocupação da pessoa que exerce atividade empresária.
O art. 966 do Código Civil traz o conceito de empresário como aquele que pratica a atividade 
empresarial e, ao mesmo tempo, no parágrafo único, determina quem não é empresário. Vejamos: 
158
Unidade III
Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente 
atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de 
bens ou de serviços.
Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão 
intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso 
de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir 
elemento de empresa (Brasil, 2002a).
Portanto, com a edição do Código Civil de 2002, tornam-se obsoletas as noções de comerciante e 
de ato de comércio, que são substituídas pelos conceitos de empresário e de empresa, respectivamente.
O Código Civil de 2002, orientado pela teoria da empresa, separa os conceitos de empresário e 
sociedade empresária, de um lado, e de empresa, do outro lado. O empresário e a sociedade empresária 
são sujeitos personalizados de direitos e deveres; são pessoas. A empresa não é um sujeito, mas um 
conjunto de atividades. Ambos (empresário e empresa) distinguem-se, ainda, da figura do estabelecimento 
empresarial, que consiste no conjunto de bens utilizados para o exercício da atividade (empresa).
Conforme dispõe o art. 966 do Código Civil (Brasil, 2002a), o conceito legal de empresário diz respeito 
àquele que “exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação 
de bens ou de serviços”. Tal dispositivo nos indica os principais elementos indispensáveis à caracterização 
do empresário: profissionalismo; atividade econômica; organizada; para a produção de bens ou serviços. 
Guardou essas informações? Passemos adiante para esclarecer cada um dos elementos que constituem 
a atividade econômica organizada, conforme a figura a seguir:
Mão de obra: empregados, prestadores de serviços, proprietários e sócios
Recursos financeiros: estrutura da empresa prédio, instalações, equipamentos
Insumos: matéria-prima, água, energia elétrica, entre outros
Recursos intelectuais: forma de utilização dos recursos; know-how
Trabalho
Capital
Terra
Tecnologia
Figura 35 – Atividade econômica organizada
159
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Entre as atividades econômicas, como pudemos observar na transcrição do parágrafo único do art. 966 
do Código Civil, não é empresário quem exerce a profissão intelectual, de natureza científica, literária 
ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão 
constituir elemento de empresa. Você consegue compreender o que significa elemento de empresa?
Esclarece o professor Marcelo Tadeu Cometti (2014) que, diferentemente do que muitos 
doutrinadores e professores afirmam, o elemento de empresa não tem qualquer relação com a 
organização ou não da atividade intelectual, com o seu exercício ou não de forma profissional, 
com o número de  empregados contratados ou mesmo o seu faturamento. A profissão intelectual 
enquanto “elemento de atividade organizada em empresa”, ou simplesmente “elemento de empresa”, 
significa ser parcela dessa atividade, e não a atividade em si, isoladamente considerada. É o caso, por 
exemplo, do médico que agrega à prática da medicina um SPA, onde ao paciente se oferece repouso 
e alimentação; do veterinário, que, além do seu ofício, possui um pet shop que vende ração para os 
animais, medicamentos, bem como hospeda os animais na viagem de seus donos. A atividade inicial, a 
medicina humana e a veterinária são atividades tipicamente intelectuais; porém, ao aumentar a oferta 
de serviços, há a caracterização do que o legislador chamou de “elemento de empresa”. 
Outra exceção é a que consta do art. 971 do Código Civil (Brasil, 2002a), que trata do empresário 
que exerce atividade rural como principal profissão. O artigo autoriza, observadas as formalidades de que 
tratam o art. 968 e seus parágrafos, requerer inscrição no registro público de empresas mercantis da 
respectiva sede, caso que, depois de inscrito, ficará equiparado, para todos os efeitos, ao empresário 
sujeito a registro.
Desse modo, podemos afirmar que “empresa” é um conceito abstrato, incorpóreo, pois representa 
o conjunto de atividades do empresário. O prédio, as máquinas, o nome e os recursos são fatores, 
elementos desse ente abstrato que, utilizados de forma correta, alcançam a razão da sua existência. 
O professor Fábio Ulhoa Coelho (2015) ensina que a empresa pode ser explorada por uma pessoa 
física ou jurídica. Para o mestre, no primeiro caso, o exercente da atividade econômica se chama 
empresário individual; no segundo, sociedade empresária. Como é a pessoa jurídica que explora a 
atividade empresarial, não é correto chamar de empresário o sócio da sociedade empresária.
Antes de encerrar as considerações sobre esse ponto, convém trazer à baila a atividade dos prepostos e 
a sua responsabilidade quando essas pessoas respondem pela sociedade, uma vez que tanto o empresário 
quanto a sociedade empresária precisam ser auxiliados no exercício das atividades empresariais, como 
pessoas de alta confiança dos donos do negócio para ajudar a gerir as atividades. A empresa é chamada 
de preponente e a pessoa de preposta. 
Os preponentes (empresas) respondem por todos os atos praticados pelos prepostos no interior da 
empresa, desde que relativos à sua atividade, mesmo que não convencionados por escrito. Quando 
estiver fora da empresa, é necessário que haja uma autorização por escrito para que o preponente 
seja representado pelo preposto, nos exatos termos da autorização. O mais comum é que os prepostos 
participem, pela empresa, de audiências trabalhistas em nome dos preponentes. 
160
Unidade III
A função mais comum exercida pelos prepostos é a de gerente ou administrador não sócio, e isso 
pode gerar uma série de questões jurídicas relevantes acerca da extensão dos poderes do preposto 
na representação da empresa. Por isso, o Código Civil disciplinou, no art. 1.174 (Brasil, 2002a), que 
eventuais limitações contidas na outorga de poderes devem ser arquivadas e averbadas no registro 
público de empresas mercantis para poder ser oponível a terceiros. 
Conforme já alertado, antes das classificações das sociedades empresárias, conheceremos o 
microempreendedor individual, popularmente conhecido por MEI, o empresário individual e a empresa 
individual de responsabilidade limitada (Eireli).
8.5 Empresário individual
O empresário individual é uma pessoa física que, em nome próprio, exerce atividade de empresa. 
Nesse caso, a empresa tem como proprietário uma única pessoa física, que integraliza seus próprios bens 
na exploração do negócio. Não há separação entre o patrimônio da pessoa jurídica e o da pessoa física.
Coelho (2015) pondera que empresários individuais cuidam de pequenos negócios. Segundo o 
professor, o empresário individual, em regra, não explora atividade economicamente importante:
Em primeiro lugar, porque negócios de vulto exigem naturalmente grandes 
investimentos. Além disso, o risco de insucesso, inerente a empreendimento 
de qualquer natureza e tamanho, é proporcional às dimensões do negócio: 
quanto maior emais complexa a atividade, maiores os riscos. Em consequência, 
as atividades de maior envergadura econômica são exploradas por sociedades 
empresárias anônimas ou limitadas, que são os tipos societários que melhor 
viabilizam a conjugação de capitais e limitação de perdas. Aos empresários 
individuais sobram os negócios rudimentares e marginais, muitas vezes 
ambulantes. Dedicam-se a atividades como varejo de produtos estrangeiros 
adquiridos em zonas francas (sacoleiros), confecção de bijuterias, de doces 
para restaurantes ou bufês, quiosques de miudezas em locais públicos, bancas 
de frutas ou pastelarias em feiras semanais etc. (Coelho, 2015, p. 41).
Esse empresário responde de forma ilimitada pelas dívidas contraídas pela empresa. Caso haja 
uma insolvência, seu patrimônio pessoal irá responder perante os credores. Contudo, quando houver a 
inscrição da empresa na junta comercial, o nome da empresa deverá ser o nome do proprietário, pois é 
ele quem responderá, exceto no caso de Eireli, pelas obrigações sociais. 
Em síntese, os negócios são divididos entre grandes e pequenos. Os grandes sujeitam-se a uma 
fiscalização maior em razão da quantidade de stakeholders – pessoas que têm interesse na gestão de 
empresas ou na gestão de projetos, tendo ou não feito investimentos neles.
Já o empresário individual é o profissional que exerce atividade econômica organizada para a 
produção ou a circulação de bens ou serviços, não se confundindo com os sócios de uma sociedade 
empresária, que podem ser chamados de empreendedores ou investidores.
161
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Quadro 8 – Tipos de empresários individuais
Microempreendedor Individual (MEI)
Enquadramento/faturamento anual N. de titulares Regime tributário Observações
R$ 81 mil Um titular Simples Nacional
A pessoa física que se coloca 
como titular responde de forma 
ilimitada pelos débitos do negócio. 
Os patrimônios da empresa e do 
empresário se misturam
Empresário Individual (EI)
Enquadramento/faturamento anual
N. de titulares Regime tributário Observações
ME EPP Empresa normal
Até 
R$ 360 mil
Até 
R$ 4,8 milhões
Por opção ou por 
faturamento superior 
a R$ 4,8 milhões
Um titular
Simples Nacional, 
Lucro Presumido, 
Lucro Real
A pessoa física que se coloca 
como titular responde de forma 
ilimitada pelos débitos do negócio. 
Os patrimônios da empresa e do 
empresário se misturam
Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (Eireli)
Enquadramento/faturamento anual
N. de titulares Regime tributário Observações
ME EPP Empresa normal
Até 
R$ 360 mil
Até 
R$ 4,8 milhões
Por opção ou por 
faturamento superior 
a R$ 4,8 milhões
Um titular
Simples Nacional, 
Lucro Presumido, 
Lucro Real
O empresário responde sobre o 
valor do capital social da empresa. 
Capital social mínimo de 100x o 
salário mínimo vigente
8.5.1 Microempreendedor individual (MEI)
A figura do MEI foi criada através da Lei Complementar n. 128/2008 (Brasil, 2008), que alterou a Lei 
Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006 (Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa 
de Pequeno Porte), a Lei 8.212, de 24 de julho de 1991, a Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991 (as duas 
últimas regulamentam a previdência e a assistência social no Brasil), e a Lei n. 10.406, de 10 de janeiro 
de 2002 (Código Civil).
A Lei Complementar n. 128/2008 (Brasil, 2008) determinou que, com o registro, o MEI passasse a 
ter a obrigação de contribuir para o INSS, num montante de 5% do salário mínimo, correspondendo, 
em 2025, a R$ 76,90 para comércio e indústria (sujeitos ao ICMS, tributo de competência estadual) 
e R$ 80,90 para serviços (sujeitos ao ISS, tributo de competência municipal). A contribuição ocorre 
através do documento único de arrecadação do simples nacional do MEI, o DAS-MEI, uma taxa mensal 
obrigatória que o microempreendedor individual precisa pagar para obter direitos e benefícios.
162
Unidade III
 Saiba mais
Você sabia que existe um portal de serviços do Governo Federal para 
o MEI, que integra e promove o acesso a soluções que simplificam o dia 
a dia do empreendedor? Simplificar a vida do empreendedor e impulsionar 
o empreendedorismo no Brasil foram os principais objetivos que levaram o 
Governo Federal a criar o Portal do Empreendedor, em 2009. O site é um 
espaço no qual é possível se formalizar como MEI, tirar dúvidas, cumprir as 
obrigações fiscais e procurar por capacitação para incrementar os pequenos 
negócios e a verve empreendedora dos cidadãos. 
Disponível em: https://tinyurl.com/msm6d6ev. Acesso em: 11 nov. 2025.
Como você pode supor, em razão da alteração de leis previdenciárias, a contribuição confere ao 
MEI e aos seus dependentes a cobertura previdenciária para os benefícios de aposentadoria por idade, 
auxílio-doença, aposentadoria por invalidez, salário-maternidade, pensão por morte e auxílio-reclusão. 
Assim, considerando que a contribuição do MEI ocorre sobre um salário mínimo, ele terá direito a 
benefícios nesse valor.
Caso o empresário MEI queira se planejar e ter uma aposentadoria superior ao valor do salário 
mínimo, é possível pagar um pouco mais (à parte) por meio da Guia da Previdência Social (GPS) 
como contribuinte individual, em uma porcentagem de 20% sobre o valor que desejar ter como 
salário de contribuição.
8.5.2 Empresas individuais de responsabilidade limitada (Eireli)
A Eireli foi uma inovação introduzida no Código Civil brasileiro pela Lei n. 12.441/2011 (Brasil, 2011a). 
Assim, antes de 2011, a única possibilidade para abertura de uma empresa com limitação de 
responsabilidade era a constituição de uma sociedade empresária limitada. Ocorre que a lei determina 
a necessidade de duas ou mais pessoas para a constituição de uma sociedade empresária. Quando uma 
pessoa física desejava abrir uma empresa, era obrigatório ter no mínimo um sócio. Essa situação fez 
surgir a figura do “sócio de palha”, termo que denomina a pessoa com participação societária ínfima 
numa sociedade empresária, somente para preencher o requisito legal da pluralidade social, vale dizer, 
um sócio fictício. A Eireli veio resolver essa questão, instituindo a empresa individual; ou seja, nessa 
modalidade empresarial, não há necessidade de sócio para a constituição da empresa individual de 
responsabilidade limitada, como o próprio nome sugere.
 Lembrete
Empresa é diferente de empresário, que é diferente de estabelecimento 
empresarial, mesmo neste caso. 
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INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Nos termos da Lei n. 12.441/2011 (Brasil, 2011a), Eireli é aquela empresa constituída por uma única pessoa 
titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não poderá ser inferior a cem vezes 
o maior salário mínimo vigente no país. O titular não responderá com seus bens pessoais pelas dívidas da 
empresa. A pessoa natural que constituir Eireli somente poderá figurar em uma empresa dessa modalidade.
Como podemos perceber, a Eireli foi criada com o objetivo de proteger os bens da pessoa física. Antes 
dessa lei, o empresário individual, em caso de não pagar as dívidas contraídas em nome da empresa, 
responderia com o seu patrimônio pessoal. Ao constituir a Eireli com o capital social mínimo de cem 
vezes o valor do salário mínimo totalmente integralizado, esse modelo de empresa protege o patrimônio 
pessoal do titular da empresa.
Para abertura, registro e legalização da Eireli, é necessário registro na junta comercial e, em função da 
natureza das atividades constantes do objeto social, inscrições em outros órgãos, como Receita Federal 
(CNPJ), Secretaria de Fazenda do Estado (inscrição estadual e ICMS) e Prefeitura Municipal (concessão 
do alvará de funcionamento e autorização de órgãos responsáveis por saúde, segurança pública, meio 
ambiente e outros, conforme a natureza da atividade).
A pessoa jurídica não pode ser titular de Eireli, assim como a pessoa natural impedida por norma 
constitucional ou por lei especial.
Não pode ser administrador de Eireli a pessoa:
•	 Condenada a pena que vede, ainda que