DIREITO ADM - AULA DE PODERES

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DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
Poderes da
Administração Pública
Vinculado, Discricionário, Hierárquico, Disciplinar, Regulamentar e de Polícia
Curso de Direito • Regime Jurídico Administrativo
1
VISÃO GERAL
Poder administrativo é poder-dever
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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Conjunto de prerrogativas de direito público que a lei confere aos agentes para que o Estado alcance o interesse público. Diferente do particular, o agente público deve exercê-las sempre que a lei apontar a hipótese.
IRRENUNCIABILIDADE
O agente não pode abrir mão do poder 
A competência é do cargo, não da pessoa.
EXERCÍCIO OBRIGATÓRIO
A omissão pode gerar improbidade ou, no disciplinar, condescendência criminosa.
HELY LOPES MEIRELLES
“Se para o particular o poder de agir é uma faculdade, para o administrador público é uma obrigação de atuar.”
2
CLASSIFICAÇÃO DOUTRINÁRIA
Dois critérios que não se misturam
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
3
1º CRITÉRIO
Quanto à margem
de liberdade
Vinculado × Discricionário — descreve COMO o agente exerce o poder.
2º CRITÉRIO
Quanto à espécie
/ finalidade
Hierárquico, Disciplinar, Regulamentar, De Polícia — descreve PARA QUE existe.
OS DOIS RÓTULOS COEXISTEM
Um ato de poder de polícia pode ser DISCRICIONÁRIO (momento/meio de agir) e DE POLÍCIA (espécie) ao mesmo tempo — os critérios se somam.
3
CONSULTA RÁPIDA • PARTE 1 DE 3
Quanto à liberdade de ação
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
4
PODER
IDEIA CENTRAL
QUEM É ATINGIDO
Vinculado
Lei já define tudo; sem juízo de valor do agente
Qualquer destinatário do ato
Discricionário
Margem de escolha, dentro da lei (conveniência e oportunidade)
Qualquer destinatário do ato
4
CONSULTA RÁPIDA • PARTE 2 DE 3
Quanto à espécie / finalidade (1)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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PODER
IDEIA CENTRAL
QUEM É ATINGIDO
Hierárquico
Organiza, escalona e controla a própria estrutura
Agentes subordinados
Disciplinar
Apura infração e pune
Quem tem vínculo jurídico especial
5
CONSULTA RÁPIDA • PARTE 3 DE 3
Quanto à espécie / finalidade (2)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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PODER
IDEIA CENTRAL
QUEM É ATINGIDO
Regulamentar
Edita normas gerais para a fiel execução da lei
Toda a coletividade abrangida
De Polícia
Restringe direitos em nome do interesse coletivo
Qualquer pessoa (sujeição geral)
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TIPO 1 — QUANTO À LIBERDADE DE AÇÃO
Poder Vinculado
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CONCEITO
A lei estabelece previamente todos os requisitos do ato. O agente deve praticá-lo exatamente como a norma determina — sem juízo de conveniência ou oportunidade.
MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO
“...a competência e a finalidade em sentido estrito...” são sempre vinculadas, mesmo nos atos tidos como discricionários.
DI PIETRO, M. S. Z., Direito Administrativo (apud Washington Campos).
EXEMPLOS
Aposentadoria por tempo de contribuição • Habilitação para dirigir • Licença para construir.
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TIPO 2 — QUANTO À LIBERDADE DE AÇÃO
Poder Discricionário
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CONCEITO
A lei dá margem de liberdade para decidir, no caso concreto, segundo conveniência (o quê) e oportunidade (quando) — o mérito administrativo.
MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO
“...possibilidade de apreciá-lo segundo critérios de oportunidade e conveniência...”, escolhendo uma entre soluções válidas.
DI PIETRO, M. S. Z., apud Âmbito Jurídico, Poder de Polícia e o Abuso de Poder.
EXEMPLOS
Autorização de uso de bem público • Nomeação para cargo em comissão • Escolha de local de obra pública.
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LIMITES
Controle judicial do ato discricionário
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O Judiciário sempre controla a LEGALIDADE. Nunca substitui o MÉRITO administrativo — não escolhe, no lugar do gestor, a “melhor” decisão.
TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES
Se a Administração motiva o ato, fica vinculada a esse motivo — se for falso ou inexistente, o ato cai, mesmo sendo discricionário.
Erro comum: achar que “discricionário” = “sem controle judicial”. Errado — só o mérito escapa ao controle, não a legalidade.
9
LIMITES
Abuso de poder: excesso × desvio
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EXCESSO DE PODER
O agente atua fora dos limites da sua competência.
DESVIO DE PODER
O agente atua dentro da competência, mas com finalidade diversa da lei.
Gancho para a Questão 1 do questionário: uma das alternativas tenta confundir “desvio de poder” com exercício regular do poder de polícia.
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TIPO 1 — QUANTO À ESPÉCIE • PARTE 1 DE 2
Poder Hierárquico
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Prerrogativa de organizar, escalonar e distribuir as funções da estrutura administrativa, estabelecendo subordinação entre os agentes. Poder essencialmente interno.
Comando
Dar ordens aos subordinados
Fiscalização
Acompanhar e revisar a atuação dos subordinados
Revisão
Anular atos ilegais e revogar os inconvenientes
Base legal: arts. 11 a 17, Lei 9.784/99.
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TIPO 1 — QUANTO À ESPÉCIE • PARTE 2 DE 2
Poder Hierárquico — delegação e avocação
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DELEGAÇÃO
Transferir parte da competência a órgão/agente, ainda que não subordinado, a qualquer tempo revogável.
AVOCAÇÃO
Chamar para si, temporariamente, competência de um subordinado, por motivo relevante e justificado.
CUIDADO AO EXPLICAR
A Administração Indireta NÃO é subordinada à Direta — é vinculada (controle finalístico), e isso não é hierarquia.
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TIPO 2 — QUANTO À ESPÉCIE
Poder Disciplinar
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CONCEITO
Apurar infrações e punir servidores e particulares com vínculo jurídico especial (contratados, alunos de escola pública). Decorre do poder hierárquico, mas não se confunde com ele.
MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO
“...cabe à Administração Pública para apurar infrações e aplicar penalidades...” aos servidores e demais sujeitos à disciplina.
DI PIETRO, M. S. Z., apud CGE-RJ, Perguntas Frequentes sobre Correição.
PONTOS-CHAVE
Instaurar o PAD é ato vinculado. Instâncias independentes (art. 125) — mas se o fato é crime, a prescrição segue o prazo penal (art. 142, §2º).
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TIPO 3 — QUANTO À ESPÉCIE
Poder Regulamentar (ou Normativo)
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CONCEITO
Prerrogativa do Chefe do Executivo de editar decretos e normas para dar fiel execução à lei — sem inovar na ordem jurídica.
REGULAMENTO DE EXECUÇÃO
Regra geral: apenas detalha a lei, sem criar direitos ou obrigações novas.
REGULAMENTO AUTÔNOMO
Exceção (CF/88, art. 84, VI): organização da Adm. Federal sem aumento de despesa; extinção de cargos vagos.
Limite central: decreto que cria direito ou obrigação nova é ilegal — pode ser sustado pelo Congresso (art. 49, V, CF/88) ou pelo Judiciário.
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TIPO 4 — QUANTO À ESPÉCIE
Poder de Polícia
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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Faculdade de condicionar e restringir bens, direitos e atividades individuais em benefício da coletividade (CTN, art. 78: segurança, higiene, ordem, mercado, propriedade).
Discricionariedade
Margem para escolher o momento e o meio de agir
Autoexecutoriedade
Executa sem prévia autorização judicial
Coercibilidade
Pode usar força pública se houver resistência
“...o poder de polícia não deve ir além do necessário...” — Di Pietro (assegura, não destrói, os direitos individuais).
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SÍNTESE ANTES DAS QUESTÕES
DA-CO-AU e o mapa dos 6 poderes
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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DA-CO-AU: Discricionariedade, Autoexecutoriedade, Coercibilidade — atributos do poder de polícia.
Vinculado
Discricionário
Hierárquico
Disciplinar
Regulamentar
De Polícia
Todos são poder-dever. Agora vamos aplicar isso em 5 questões oficiais da OAB.
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DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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OAB NA PRÁTICA
Questionário: 5 questões oficiais
Questão 1
Poder de Polícia
FGV — OAB XXIV, 2017
Questão 2
Poder Hierárquico
FGV — OAB XXIV, 2017
Questão 3
Poder Disciplinar
FGV — OAB XXXII, 2021
Questão 4
Poder-dever (geral)
FGV — OAB II, 2010
Questão 5
Vinculado × Discricionário
CESPE — OAB, 2006
Cada questão tem 3 telas: enunciado — alternativas — explicação completa.17
QUESTÃO OAB 1 DE 5 • ENUNCIADO
Poder de Polícia — FGV, OAB XXIV (2017)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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Um fiscal de posturas públicas municipais verifica que um restaurante continua colocando, de forma irregular, mesas para os seus clientes na calçada. Depois de lavrar autos de infração com multa por duas vezes, sem que a sociedade empresária tenha interposto recurso, o fiscal interdita o estabelecimento e apreende as mesas e cadeiras, com base na lei que regula o poder de polícia correspondente. Assinale a afirmativa correta.
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QUESTÃO OAB 1 DE 5 • ALTERNATIVAS
Poder de Polícia — FGV, OAB XXIV (2017)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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A) O fiscal atuou com desvio de poder, pois o direito de a empresa continuar funcionando só pode ser contrastado por provimento jurisdicional.
B) A prática irregular de ato autoexecutório pelo fiscal é clara, pois não homenageou o contraditório e a ampla defesa antes da apreensão.
C) O ato do fiscal está dentro da visão tradicional da polícia administrativa, que pode, em situações extremas, atuar de forma autoexecutória, dentro da razoabilidade e da proporcionalidade.
D) A atuação do fiscal é ilícita, pois atos autoexecutórios exigem, necessariamente, autorização judicial prévia.
Fonte: 24º Exame de Ordem Unificado, Direito Administrativo, questão 31.
19
QUESTÃO OAB 1 DE 5 • EXPLICAÇÃO
Poder de Polícia — FGV, OAB XXIV (2017)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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POR QUE A C ESTÁ CERTA
A questão descreve a autoexecutoriedade: diante de infração reiterada, já precedida de duas multas e de defesa possível, a Administração pode agir direto, sem ordem judicial, dentro da razoabilidade.
POR QUE AS DEMAIS ERRAM
A: Não há desvio de poder — o fiscal agiu dentro da finalidade legal; autoexecutoriedade dispensa provimento jurisdicional prévio.
B: Houve, sim, oportunidade de defesa prévia — duas multas, sem recurso; autoexecutoriedade não exige processo antes de cada medida de urgência.
D: Contraria o próprio atributo da autoexecutoriedade, que é dispensar autorização judicial prévia.
20
QUESTÃO OAB 2 DE 5 • ENUNCIADO
Poder Hierárquico — FGV, OAB XXIV (2017)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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João foi aprovado em concurso público do Estado Alfa para o cargo de analista de políticas públicas. Por ter tido excelentes experiências como gestor na iniciativa privada, decidiu que não deveria cumprir os comandos de agentes superiores por considerá-los contrários ao princípio da eficiência, apesar de serem ordens legais. Assinale a afirmativa correta.
21
QUESTÃO OAB 2 DE 5 • ALTERNATIVAS
Poder Hierárquico — FGV, OAB XXIV (2017)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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A) João possui total liberdade de atuação, não se submetendo a comandos superiores, em decorrência do princípio da eficiência.
B) A liberdade de atuação de João é pautada somente pela legalidade, pois não existe escalonamento de competência na Administração.
C) João tem dever de obediência às ordens legais de seus superiores, em razão da relação de subordinação decorrente do poder hierárquico.
D) As autoridades superiores somente podem realizar controle finalístico das atividades de João, por relação de vinculação.
Fonte: 24º Exame de Ordem Unificado, Direito Administrativo, questão 30.
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QUESTÃO OAB 2 DE 5 • EXPLICAÇÃO
Poder Hierárquico — FGV, OAB XXIV (2017)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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POR QUE A C ESTÁ CERTA
O poder hierárquico estabelece subordinação entre agentes da mesma estrutura. Sendo a ordem legal, há dever de obediência — discordância pessoal sobre a gestão não afasta esse dever.
POR QUE AS DEMAIS ERRAM
A: Nenhum princípio, nem o da eficiência, autoriza descumprir ordem legal de superior.
B: A Administração é organizada por escalonamento de competências — é a razão de ser do poder hierárquico.
D: A relação de João com seus superiores é de subordinação hierárquica (ordenar, fiscalizar, rever, delegar, avocar), não de mera vinculação/controle finalístico.
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QUESTÃO OAB 3 DE 5 • ENUNCIADO
Poder Disciplinar — FGV, OAB XXXII (2021)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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O Ministério Público Federal denunciou Marcos, fiscal da Receita Federal, por peculato doloso, com provas contundentes de que se apropriou de dinheiro público de que tinha guarda. Durante o processo penal, a Administração instaurou PAD, que levou à demissão de Marcos antes do julgamento da ação penal. Assinale a afirmativa correta.
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QUESTÃO OAB 3 DE 5 • ALTERNATIVAS
Poder Disciplinar — FGV, OAB XXXII (2021)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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A) A Administração fica vinculada à capitulação do processo penal, vedada falta residual administrativa, pois o peculato é crime contra a Administração.
B) A demissão é válida, mas eventual sentença penal absolutória, por ausência de provas, exige a reintegração do servidor ao mesmo cargo.
C) O PAD deveria ter sido instaurado, mas impunha-se sua suspensão diante da existência de processo criminal pelos mesmos fatos.
D) Deve ser aplicado ao processo administrativo disciplinar o prazo prescricional previsto na lei penal para o crime de peculato cometido por Marcos.
Fonte: 32º Exame de Ordem Unificado, Direito Administrativo, questão 28.
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QUESTÃO OAB 3 DE 5 • EXPLICAÇÃO
Poder Disciplinar — FGV, OAB XXXII (2021)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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POR QUE A D ESTÁ CERTA
O art. 142, §2º, da Lei 8.112/90 manda aplicar, ao PAD, o prazo prescricional da lei penal quando a infração também é crime — como o peculato, aqui.
POR QUE AS DEMAIS ERRAM
A: As instâncias são independentes (art. 125) — pode haver falta residual puramente administrativa, mesmo sendo o fato também crime.
B: A reintegração só é obrigatória se a absolvição reconhecer inexistência do fato ou negativa de autoria (art. 126) — não por ausência de provas.
C: Não existe exigência de suspensão do PAD à espera do processo criminal — a regra é a independência das esferas.
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QUESTÃO OAB 4 DE 5 • ENUNCIADO
Poder-dever — FGV, OAB II (2010)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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A doutrina afirma que certas prerrogativas da Administração encerram verdadeiros poderes, irrenunciáveis, que devem ser exercidos sempre que o interesse público clamar — por isso, poder-dever. A esse respeito, é correto afirmar que:
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QUESTÃO OAB 4 DE 5 • ALTERNATIVAS
Poder-dever — FGV, OAB II (2010)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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A) o poder regulamentar é amplo, e permite, sem controvérsias, a edição de regulamentos autônomos e executórios.
B) o poder disciplinar importa à administração o dever de apurar infrações e aplicar penalidades, mesmo não havendo legislação prévia.
C) o poder de polícia se coloca discricionário, conferindo ao administrador ilimitada margem de opções quanto à sanção a ser aplicada.
D) o poder hierárquico é inerente à ideia de verticalização administrativa, e revela as possibilidades de controlar atividades, delegar e avocar competências e invalidar atos, dentre outros.
Fonte: 2º Exame de Ordem Unificado (2010.2), Direito Administrativo.
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QUESTÃO OAB 4 DE 5 • EXPLICAÇÃO
Poder-dever — FGV, OAB II (2010)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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POR QUE A D ESTÁ CERTA
Resume corretamente os atributos do poder hierárquico: fiscalizar, delegar, avocar e rever/anular atos — tudo decorrente da verticalização da estrutura.
POR QUE AS DEMAIS ERRAM
A: Regulamento autônomo é exceção no Brasil (CF, art. 84, VI); regulamentos, em regra, não podem inovar na ordem jurídica.
B: A discricionariedade do disciplinar é limitada — exige tipificação legal mínima; não se pune sem legislação prévia.
C: O poder de polícia não tem margem ilimitada — a sanção deve estar em lei/regulamento, com proporcionalidade.
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QUESTÃO OAB 5 DE 5 • ENUNCIADO
Vinculado × Discricionário — CESPE, OAB (2006)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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Julgue: I. Ato vinculado é aquele para cuja realização a lei estabelece requisitos e condições. II. Ato discricionário pode ter liberdade de escolha de conteúdo,destinatário, conveniência, oportunidade e modo. III. Ato nulo é aquele que só a Administração pode invalidar, por conveniência, oportunidade ou justiça. IV. Ato revogável é o que nasce com vício insanável em seus elementos. Estão certos apenas:
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QUESTÃO OAB 5 DE 5 • ALTERNATIVAS
Vinculado × Discricionário — CESPE, OAB (2006)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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A) I e II.
B) I e III.
C) II e IV.
D) III e IV.
Fonte: CESPE, OAB, 1º Exame de Ordem 2006 (art. 53, Lei 9.784/99).
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QUESTÃO OAB 5 DE 5 • EXPLICAÇÃO
Vinculado × Discricionário — CESPE, OAB (2006)
DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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POR QUE A A ESTÁ CERTA
I e II são as definições clássicas de ato vinculado e discricionário. Pelo art. 53, Lei 9.784/99, anula-se por ilegalidade e revoga-se por conveniência — a banca inverteu isso nos itens III e IV.
POR QUE AS DEMAIS ERRAM
III: Errado: descreve “ato nulo” com a definição de ato revogável; e erra ao dizer que só a Administração invalida — o Judiciário também anula atos ilegais.
IV: Errado: descreve “ato revogável” com a definição de ato nulo — vício insanável gera anulação, não revogação.
B, C, D: Como III e IV estão errados, qualquer alternativa que os inclua cai — resta a A.
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DIREITO ADMINISTRATIVO I • AULA 04
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FECHAMENTO
O que levar para a prova
1. Vinculado × Discricionário: critério de COMO o poder é exercido.
2. Hierárquico, Disciplinar, Regulamentar, De Polícia: critério de PARA QUE existe.
3. Disciplinar atinge quem tem vínculo especial. De Polícia atinge qualquer pessoa.
4. Todos são poder-dever: irrenunciáveis e de exercício obrigatório.
5. Instâncias penal, civil e administrativa são independentes (art. 125, Lei 8.112/90).
MENSAGEM FINAL
Poder na Administração Pública é sempre poder-dever: existe para servir ao interesse público, dentro dos limites da lei.
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