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MEDIDA CAUTELAR Requisitos fundamentais – Abordagem Prática Professor Amarílio Hermes Leal de Vasconcellos 4º Encontro MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Caso proposto: • Exame Unificado V – 2011: Em 19 de março de 2005, Agenor da Silva Gomes, brasileiro, natural do Rio de Janeiro, bibliotecário, viúvo, aposentado, residente na Rua São João Batista, n. 24, apartamento 125, na Barra da Tijuca, Rio de Janeiro, RJ, contrata o Plano de Saúde Bem-Estar para prestação de serviços de assistência médica com cobertura total em casos de acidentes, cirurgias, emergências, exames, consultas ambulatoriais, resgate em ambulâncias e até mesmo com uso de helicópteros, enfim, tudo o que se espera de um dos melhores planos de saúde existentes no país. Em 4 de julho de 2010, foi internado na Clínica São Marcelino Champagnat, na Barra da Tijuca, Rio de Janeiro, vítima de grave acidente vascular cerebral (AVC). Seu estado de saúde piora a cada dia, e seu único filho Arnaldo da Silva Gomes, brasileiro, natural do Rio de Janeiro, divorciado, dentista, que reside em companhia do pai, esta seriamente preocupado. Ao visitar o pai, no dia 16 de julho do mesmo mês, é levado à direção da clínica e informado pelo médico responsável, Dr. Marcos Vinícius Pereira, que o quadro comatoso do senhor Agenor é de fato muito grave, mas não há motivo para que ele permaneça internado na UTI (Unidade de Tratamento Intensivo) da clínica, e sim em casa com a instalação de home care com os equipamentos necessários à manutenção de sua vida com conforto e dignidade. Avisa ainda que, em 48 horas, não restara outra saída senão dar alta ao senhor Agenor para que ele continue com o tratamento em casa, pois certamente é a melhor opção de tratamento. Em estado de choque com a notícia, vendo a impossibilidade do pai de manifestar-se sobre seu próprio estado de saúde, Arnaldo entra em contato imediatamente com o plano de saúde, e este informa que nada pode fazer, pois não existe a possibilidade de instalar home care para garantir o tratamento do paciente. Desesperado, Arnaldo procura você, advogado(a), em busca de uma solução. Redija a peça processual adequada, fundamentando-a apropriadamente. Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • APELAÇÃO CÍVEL 1 E 2 - AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS - PLANO DE SAÚDE DOS SERVIDORES PÚBLICOS DO MUNICÍPIO DE CURITIBA - SOLICITAÇÃO DE LIBERAÇÃO DE CIRURGIA - AGENDAMENTO DE AUDITORIA PARA DATA POSTERIOR A DATA DA CIRURGIA - LIMINAR CONCEDIDA EM CAUTELAR INONIMADA (AUTOS EM APENSO) - DEVIDAMENTE CUMPRIDA - CIRURGIA REALIZADA NA DATA MARCADA PELO MÉDICO ASSISTENTE - JULGAMENTO ULTRA PETITA - NÃO CONFIGURADO - CONSEQUENTE CONFIRMAÇÃO DA LIMINAR NA AÇÃO PRINCIPAL - PEDIDO DESNECESSÁRIO - CESSAÇÃO DA EFICÁCIA DA CAUTELAR - FORMALIDADE PROCESSUAL QUE NÃO SURTIRIA EFEITO NO CASO CONCRETO - MEDIDA QUE NÃO SE APLICA NO CASO EM TELA - CONFIRMAÇÃO DA CAUTELAR - MEDIDA QUE SE IMPÕE - DIREITO DO SEGURADO RECONHECIDO - MEDIDA CUMPRIDA SATISFATORIAMENTE - FALTA DE INTERESSE DE AGIR - ART. 267, VI DO CPC - ALEGAÇÃO DE ABANDONO DA CAUSA PRINCIPAL E DE EXTINÇÃO DO FEITO - MATÉRIA NÃO CONHECIDA - PECLUSÃO TEMPORAL - DANO MORAL NÃO CONFIGURADO - INEXISTÊNCIA DE RISCO À SAÚDE OU À VIDA DA PACIENTE - CIRURGIA REALIZADA NA DATA AGENDADA PELO MÉDICO - REALIZAÇÃO DE AUDITORIA PELA SEGURADORA DE ASSISTÊNCIA MÉDICA - EXERCÍCIO REGULAR DO DIREITO - SENTENÇA MANTIDA RECURSOS DE APELAÇÃO 1 E 2 DESPROVIDOS (TJPR - 9ª C.Cível - AC 714900-8 - Foro Central da Comarca da Região Metropolitana de Curitiba - Rel.: José Augusto Gomes Aniceto - Unânime - J. 05.05.2011) • Apelação Cível. Plano de assistência médica. Medida cautelar inominada. Atendimento Home Care. Indicação médica específica. Indeferimento liminar ante a ausência de previsão contratual. Agravo de instrumento provido, porém, quando concedida a medida, já estava prejudicada, ante a morte do paciente. Decisão de primeiro grau que julgou improcedente o pedido. Incorreção. Medida cautelar prejudicada. Perda de objeto. 1 - O objeto da presente demanda era o reconhecimento da obrigação contratual da requerida em fornecer o pretendido atendimento `home care'. 2 - Diante da morte do primeiro requerente, perde objeto a presente medida cautelar. Recurso prejudicado. • (TJPR - 9ª C.Cível - AC 653283-8 - Foro Central da Comarca da Região Metropolitana de Curitiba - Rel.: Hélio Henrique Lopes Fernandes Lima - Unânime - J. 22.07.2010) Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Cautelar: a) Artigos 796 / 812 do CPC b) Requisitos: - Periculum in mora: - Fumaça do bom direito: c) Medida preparatória: necessidade de ajuizamento de demanda principal no prazo de 30 dias após a concessão da liminar (artigo 806 do CPC) – exceção das satisfativas; Conta-se o prazo a partir do primeiro ato de execução da liminar. d) Prazo para contestar: 5 dias (art. 802 do CPC) e) Inicial deve atender o disposto no artigo 801 do CPC: (endereçamento; qualificação das partes; indicação da ação principal que será ajuizada; demonstração da ameaça ao direito e o receio de lesão e provas): Em caso de cautelar satisfativa desnecessária a indicação da ação principal. f) Deve também constar valor da causa. RSTJ 98/68 (benefício econômico pretendido) Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Artigo 801 do CPC: “O requerente pleiteará a medida cautelar em petição escrita, que indicará: II – o nome, o estado civil, a profissão e a residência do requerente e do requerido” • No caso concreto: • Quem teve o direito violado: AGENOR DA SILVA GOMES, brasileiro, viúvo, bibliotecário aposentado, residente e domiciliado na Rua São João Batista, n. 24, apartamento 125, na Barra da Tijuca, Rio de Janeiro, RJ, CEP…, com inscrição no CPF sob o nº …, portador da Cédula de Identidade com RG sob o nº …, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, através do seu advogado adiante assinado (instrumento de mandato em anexo), onde recebe intimações, requerer medida cautelar inominada em face de • Quem (ou em nome de quem) violou o direito: PLANO DE SAÚDE BEM ESTAR, pessoa jurídica de direito privado com sede na cidade …, na Rua…, nº…, Bairro…, CEP…, com inscrição no CNPJ sob o nº…, pelos fatos e razões que a seguir passa a expor. • Possibilidade: Inclusão do Hospital São Marcelino Champagnat (com o fim de proibir a alta) Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Narrativa fática • Descrição do fato: Como? Onde? Quando? Destacar o fumus boni iuris e o periculum in mora • No caso concreto: O requerente firmou contrato de plano de saúde com a empresa requerida em agosto de 2005. O referido plano contemplava as seguintes condições, entre outras: cobertura total em casos de acidentes, cirurgias, emergências, exames, consultas ambulatoriais, resgate em ambulâncias e até mesmo com uso de helicópteros. Em julho de 2010, o requerente sofre acidente vascular cerebral, sendo internado junto ao Hospital São Marcelino Champagnat em estado de coma. Em razão do seu estado de saúde, o hospital aconselha a instalar um sistema de “home care”, a fim de que o requerente tenha mais dignidade nesse momento eis que estará perto do seus familiares. Informa ainda que será concedida alta no prazo de 2 dias. Em contato com a empresa ré a mesma se nega a cobrir o referido custo eis que não tem previsão contratual. A presente medida de urgência pretende medida liminar a fim de assegurar o pagamento dos custos do referido serviço (“home care”). Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Artigo 801 do CPC: “O requerente pleiteará a medida cautelar em petição escrita, que indicará: V – as provas que serão produzidas” • A produção de todasas provas em direito admitidas. • Prova documental: contrato (fumus) / laudo médico determinando a necessidade do home care e o estado de saúde do requerente (perigo da demora) / informação do Hospital acerca da alta em 2 dias (perigo da demora). Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Artigo 282 do CPC: A petição inicial indicará: (…) IV – o pedido, com as suas especificações” • Perguntas pertinentes: • i) Consequências da violação do direito: i.1) a impossibilidade de tratamento em caso sem a assistência do plano de saúde • ii) pretensão daquele que teve o direito violado: a instalação do “home care” custeada pela empresa de plano de saúde. • No caso concreto: i) seja confirmada a liminar pleiteada para o fim determinar que a empresa requerida custeie o tratamento ao requerente através do sistema denominado “home care”, nos termos do laudo médico em anexo enquanto o mesmo for necessário; ii) condenação em custas processuais e honorários advocatícios. Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) V – o valor da causa;” = Conteúdo econômico = e/ou atribuição de valor da causa ainda sem conteúdo econômico imediado (art. 258 do CPC) • Pergunta pertinente: Quanto?: • No caso concreto: Valor estimado: Sugere-se R$ 5.000,00. Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Artigo 802 do CPC • No caso concreto: Propõe-se: i) seja a empresa requerida citada, via oficial de justiça, para que, querendo apresente defesa no prazo de 5 dias sendo advertida do ônus da revelia. Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Artigo 801 do CPC: “I – a autoridade judiciária a que for dirigida” = Competência: Domicílio do Idoso (artigo 80 do Estatuto do Idoso); Domicílio do Consumidor (art. 101 do CDC) ou local onde deve ser satisfeita a obrigação (residência do autor) – art. 100, IV, “d” do CPC • No caso concreto: . • Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ª Vara Cível da Comarca do Rio de Janeiro – Estado do Rio de Janeiro. Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Liminar: Tópico acerca da necessidade de liminar: destacando o fumus e o periculum in mora • Fumus: Descumprimento do contrato e citação (exemplo: artigo 422 do CCB e art. 51, IV e art. 51, §1º, II, ambos do CDC). • Pedido liminar: artigo 804 do CPC • Sugere-se: seja concedida liminar, sem a oitiva da parte contrária, para que seja determinada a instalação imediata de “home care” pela empresa requerida, ou ainda, que a mesma arque com os custos da sua instalação na residência do requerente sob pena de multa diária a ser fixada por Vossa Excelência. • No caso da inclusão do Hospital: alternativamente, seja concedida liminar, sem oitiva das partes, para que seja determinada a manutenção do requerente junto às dependência do hospital requerido sob pena de multa diária a ser fixada por Vossa Excelência. Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Outros pedidos: a) Prioridade na tramitação uma vez que o requerente é pessoa idosa (acima de 60 anos) – artigo 1211-A do CPC; b) Posterior juntada de instrumento de mandato; c) Indicação da ação principal: nesse caso poderia-se estabelecer uma ação de nulidade de disposição contratual cumulada com indenização. Laboratório de Prática Civil MEDIDA CAUTELAR: Elaboração • Outras cautelares: a) Medida cautelar de arresto (preparatória): art. 813 / 821 do CPC b) Medida cautelar de exibição de documentos (satisfativa): art. 844 / 845 do CPC: impossibilidade de aplicação de multa por descumprimento – Súmula 372 do STJ: “Na ação de exibição de documentos, não cabe a aplicação de multa cominatória” - utilização de crime de desobediência e busca e apreensão; c) Medida cautelar de produção antecipada de provas (pode ser satisfativa ou preparatória): Art. 846 / 851. Laboratório de Prática Civil ANTECIPAÇÃO DE TUTELA: Elaboração • Outra possibilidade em relação ao enunciado: • Ação de obrigação de fazer com pedido de tutela antecipada. • Tramitação conforme o rito (sumário ou ordinário) • Pedido de tutela antecipada deve atender os requisitos do artigo 273 do CPC e artigo 461, §3º do CPC: verossimilhança das alegações (relevância do fundamento) e perigo de dano irreparável (ineficácia do provimento final). • Pedido de tutela antecipada sugerido: sejam antecipados os efeitos da tutela para o fim de determinar ao réu seja instalado o serviço de “home care” na casa do autor sob pena de multa diária a ser arbitrada pelo juízo nos termos do artigo 461, §4º do CPC. • Caso seja o entendimento, seja concedido o provimento cautelar para o mesmo fim nos termos do artigo 273, §7º do CPC. Laboratório de Prática Civil
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