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AÇÃO MONITÓRIA e USUCAPIÃO Requisitos fundamentais – Abordagem Prática Professor Amarílio Hermes Leal de Vasconcellos 7º Encontro AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Caso proposto: • Exame 117-SP: Com o propósito de realizar sua convenção anual, no próximo mês de junho, a Opticom Informática Ltda. Com sede em Curitiba – PR reservou 50 (cinquenta) apartamentos no Hotel Bem-Estar Ltda., localizado em São José dos Pinhais. A contratação foi realizado no mês de janeiro, por meio de troca de correspondência, tendo o Hotel enviado seu orçamento por escrito, e a Opticom Informática aceitado integralmente os termos ali propostos, por igual via. No orçamento, o Hotel ressalvou que os apartamentos estariam automaticamente reservados mediante aceitação da proposta e, caso a Opticom Informática desistisse da reserva, que o fizesse mediante prévio aviso com o mínimo de 45 dias de antecedência, sob pena de arcar com o valor correspondente a 20% (vinte por cento) do preço total ajustado, a título de cláusula penal. Em maio, menos de 30 (trinta) dias do evento, a Opticom Informática resolveu cancelá-lo, alegando razões de conveniência empresarial, e recusa-se a pagar qualquer quantia ao Hotel, porque este não teria tido prejuízo. • QUESTÃO: Na qualidade de advogado do Hotel Bem-Estar Ltda., opere em favor deste. Anote que o preço contratado importava em R$ 100.000,00 (cem mil reais). Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • “APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO MONITÓRIA - CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS - INSTITUIÇÃO DE ENSINO - INADIMPLEMENTO DE ALUNA - DIFICULDADES FINANCEIRAS QUE NÃO IMPEDEM A CONSTITUIÇÃO EM MORA DA DEVEDORA - TERMO INICIAL DA CORREÇÃO MONETÁRIA - DATA DO VENCIMENTO DA PRESTAÇÃO - JUROS DE 1% AO MÊS E MULTA DE 2% - FIXAÇÃO ADEQUADA - PREVISÃO LEGAL - RECURSO NÃO PROVIDO.” (TJPR - 6ª C.Cível - AC 816467-8 - Cascavel - Rel.: Prestes Mattar - Unânime - J. 27.09.2011) Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) II – os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu;” = legitimidade (artigos 3ª a 6ª do CPC) • No caso concreto: • Quem teve o direito violado: HOTEL BEM ESTAR LTDA, pessoa jurídica de direito privado com sede em São José dos Pinhais – PR, na Rua…, nº …, Bairro…, CEP…, com inscrição no CNPJ sob o nº… . • Quem (ou em nome de quem) violou o direito: OPTICOM INFORMÁTICA LTDA, pessoa jurídica de direito privado com sede em Curitiba - PR, na Rua…, nº…, Bairro…, CEP…, com inscrição no CNPJ sob o nº … Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) III – o fato e os fundamentos jurídicos;” = causa de pedir: razões de fato. • Descrição do fato: Como? Onde? e quando? • No caso concreto: A empresa autora atua no ramo hoteleiro na cidade de Santos - SP. Em janeiro de 2011, a empresa ré reservou 50 apartamentos para realização da sua convenção anual junto à empresa autora mediante troca de correspondências. Para o fim de concretizar a negociação foi encaminhado orçamento no valor de R$ 100.000,00 pela empresa autora, a qual ressalvou que havendo desistência em prazo inferior a 45 dias anteriores a data da reserva, a empresa ré pagaria 20% sobre o valor do orçamento a título de cláusula penal. Ocorre que a empresa ré desistiu das reservas faltando somente 30 dias do evento, determinando a incidência da cláusula penal. De outro lado, a empresa ré nega-se a promover o pagamento do valor afirmando que a empresa autora não teve prejuízos com a desistência. A presente demanda visa justamente cobrar o valor à título da cláusula penal contratada. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) III – o fato e os fundamentos jurídicos;” = causa de pedir: razões de direito. • Pergunta pertinente: Quais os dispositivos legais se aplicam ao caso concreto? • No caso concreto: No caso se aplicam o disposto nos artigos 408 do CCB: “Incorre de pleno direito o devedor na cláusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigação ou se constitua em mora”, e; o artigo 1102A do CPC acerca da propositura da ação monitória, necessidade de prova escrita (no caso o orçamento devidamente assinado), sem eficácia de título executivo. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: A petição inicial indicará: (…) IV – o pedido, com as suas especificações” = Artigos 286 a 294, todos do CPC. • Perguntas pertinentes: • i) Consequências da violação do direito: i.1) violação da cláusula penal, incidência da multa. • ii) pretensão daquele que teve o direito violado: valor da cláusula penal (R$ 20 mil) devidamente corrigida e com juros de mora; • No caso concreto: i) seja a empresa devedora citada, via oficial de justiça, sendo expedido mandado de pagamento no valor de R$ 20.000,00 (valor atualizado) no prazo de 15 dias com acréscimo de juros de mora e correção monetária até a data do efetivo pagamento; ii) ocorrendo o pagamento no prazo acima mencionado, a empresa ré estará dispensada do pagamento de custas e honorários; iii) no prazo acima assinalado, é permitido à empresa ré oferecer embargos ao mandado; iv) sendo advertida, caso não seja realizado o pagamento ou ainda apresentados os embargos no prazo legal, o mandado inicial será convertido em mandado executivo nos termos do artigo 1.102C do CPC; iv) seja determinado o pagamento das custas processuais e honorários, caso a empresa ré não promova o pagamento no prazo legal; Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) V – o valor da causa;” = Artigo 259 do CPC: valor da dívida com correção e juros de mora. • Pergunta pertinente: Quanto?: • No caso concreto: R$ 20.000,00 (valor atualizado) Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;” = Artigos 332 a 457 do CPC • Pergunta pertinente: Como se pretende provar? • No caso concreto: a produção de todas as provas em direito admitidas, especialmente a juntada de documentos nos termos do artigo 1.102a do CPC. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) I – o juiz ou tribunal, a que é dirigida” = Competência: Artigo 100, IV do CPC: domicílio da ré (Curitiba) • No caso concreto: . • Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ª Vara Cível do Foro Central da Comarca da Região Metropolitana de Curitiba – Estado do Paraná. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 283 do CPC: “A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação” • No caso concreto: Deve-se necessariamente apresentar os seguintes documentos: A) a procuração “ad judicia”; B) Contrato social da empresa autora (legitimando aquele que assina a procuração pela empresa autora); C) O orçamento devidamente assinado pela empresa ré, nos termos do artigo 1102a do CPC. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Outras peculiaridades da ação monitória: Defesa se dá através da oposição de embargos, os quais são processados nos próprios autos e, a partir daí, segue o rito ordinário. • Outros exemplos: • Título tendo decorrido o prazo de prescrição do direito de propor execução, e; • Contrato assinado sem as duas testemunhas. • Súmula 233 do