contrato mercantil

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1.Introdução...2.Noções Gerais de Contrato...2.1.Contrato...2.2.Evolução Histórica...2.3.Forma de Contratos...2.4.Validade dos Contratos...2.5.Classificação dos Contratos...2.6.Princípios do Vinculo Contratual...2.7.Força Obrigatória do Contrato...3.Interpretação dos Contratos...3.1.Vícios...3.2.Invalidade e Ineficácia...3.3.Nulidade...3.4.Anulabilidade...3.5.Desconstituição do Vínculo Contratual...4.Contrato Mercantil...4.1.Natureza Mercantil da Compra e Venda...4.2.Formação do Contrato de Compra e Venda...4.3.Responsabilidade das Partes...5.Contrato de Colaboração...5.1.Mandado Mercantil...5.2.Representação Comercial...5.3.Comissão Mercantil...5.4.Concessão Comercial...5.5.Franquia...6.Contratos Bancários...6.1.Operações Passivas...6.1.1.Depósito Bancário...6.1.2.Conta Corrente...6.1.3.Aplicação Financeira...6.2.Operações Ativas...6.2.1.Mútuo Bancário...6.2.2.Desconto Bancário...6.2.3.Abertura de Crédito...6.2.4.Crédito Documentário...6.3.Contratos Bancários Impróprios...6.3.1.Alienação Fiduciária em Garantia...6.3.2.Faturização(Factoring)...6.3.3.Arrendamento Mercantil...6.3.4.Cartão de Crédito...7.Contrato Intelectuais...7.1.Cessão de Direito Industrial...7.2.Licença de uso de Direito Industrial...7.3.TransferÊncia de Tecnologia...7.4.Comercialização de Logiciário(Software)...8.Seguros...8.1.Classificação do Contrato de Seguro...8.1.1.Seguro de Ramos Elementares...8.1.2.Seguro de Vida...8.1.3.Capitalização...9.Bibliografia...
CONTRATO MERCANTIL
SUMÁRIO
1.Introdução...2.Noções Gerais de Contrato...2.1.Contrato...2.2.Evolução Histórica...2.3.Forma de Contratos...2.4.Validade dos Contratos...2.5.Classificação dos Contratos...2.6.Princípios do Vinculo Contratual...2.7.Força Obrigatória do Contrato...3.Interpretação dos Contratos...3.1.Vícios...3.2.Invalidade e Ineficácia...3.3.Nulidade...3.4.Anulabilidade...3.5.Desconstituição do Vínculo Contratual...4.Contrato Mercantil...4.1.Natureza Mercantil da Compra e Venda...4.2.Formação do Contrato de Compra e Venda...4.3.Responsabilidade das Partes...5.Contrato de Colaboração...5.1.Mandado Mercantil...5.2.Representação Comercial...5.3.Comissão Mercantil...5.4.Concessão Comercial...5.5.Franquia...6.Contratos Bancários...6.1.Operações Passivas...6.1.1.Depósito Bancário...6.1.2.Conta Corrente...6.1.3.Aplicação Financeira...6.2.Operações Ativas...6.2.1.Mútuo Bancário...6.2.2.Desconto Bancário...6.2.3.Abertura de Crédito...6.2.4.Crédito Documentário...6.3.Contratos Bancários Impróprios...6.3.1.Alienação Fiduciária em Garantia...6.3.2.Faturização(Factoring)...6.3.3.Arrendamento Mercantil...6.3.4.Cartão de Crédito...7.Contrato Intelectuais...7.1.Cessão de Direito Industrial...7.2.Licença de uso de Direito Industrial...7.3.TransferÊncia de Tecnologia...7.4.Comercialização de Logiciário(Software)...8.Seguros...8.1.Classificação do Contrato de Seguro...8.1.1.Seguro de Ramos Elementares...8.1.2.Seguro de Vida...8.1.3.Capitalização...9.Bibliografia...
1. INTODUÇÃO
Tão velho como a sociedade humana e tão necessária como a própria lei, o contrato se confunde com as origens do direito.
Superado os tempos primitivos em que os bens da vida eram apropriados pela força ou violência, e implantada a convivência pacífica em face dos bens utilizáveis na sobrevivência e desenvolvimento humano, o contrato se fez presente, de maneira intensa, como projeções das vontades e do consenso. E quanto mais aumentam as civilizações e mais volumosos se tornam os negócios de circulação de riquezas, mais constante e decisivo se mostra o recurso ao contrato, em todos os níveis da sociedade.
Atualmente nenhum cidadão consegue sobreviver no meio social sem praticar diariamente uma série de contratos – "O mundo moderno é o mundo do contrato". O contrato se transformou num bloco de direitos e obrigações de ambas as partes, que devem manter o seu equilíbrio inicial
Nada mais é absoluto, o contrato, para subsistir, aderiu ao relativismo, que se tornou condição sine qua non da sua sobrevivência no tempo, em virtude da incerteza generalizada, da globalização da economia e da imprevisão institucionalizada. A indeterminação das prestações contratuais, que era inconcebível no passado, também está vinculada à inflação e às rápidas mudanças tecnológicas, fazendo com que as partes adotem determinados critérios para definir os seus direitos, aceitando prestações indeterminadas no momento da celebração do contrato, mas determináveis no momento de sua execução. Por outro lado, a eventual necessidade de substituir certas cláusulas contratuais, sem afetar as bases contratadas, obrigou as partes interessadas e os juristas à distinção das cláusulas principais ou essenciais das demais, destacando aquelas sem a presença das quais o contrato não teria sido assinado das que foram consideradas, inicialmente, como meramente complementares ou acessórias.
Trata-se de passar do absoluto para o relativo, sem perder um mínimo de segurança, que é indispensável ao desenvolvimento da sociedade.
2. NOÇÕES GERAIS DE CONTRATO
2.1 – CONTRATO
Muitos são os conceitos de contratos o campo doutrinário. Em linhas gerais, o contrato é a convenção ou o acordo para execução de algo sob determinadas condições entre as partes contratantes. Esta convenção ou acordo pode-se operar através de documento público ou particular e até verbal.
Contrato é o ato jurídico em que duas ou mais pessoas se obrigam ou convencionam, por consentimento recíproco, a dar, fazer ou não fazer alguma coisa, verificando, assim, a constituição, modificação ou extinção do vínculo patrimonial. E o contrato, na concepção moderna, ato jurídico bilateral que gera obrigações para ambas as partes. O acordo é a tônica dos contratos, cuja finalidade é adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos.
Contrato é o acordo lícito visando transferência de direitos ou sua aquisição. Não se confunde com o seu instrumento ou documento que o formaliza.
A doutrina costuma afirmar que os contratos são fontes de obrigações. Obrigação é a relação jurídica pela qual alguém deve dar, fazer ou não fazer alguma coisa, de valor economicamente apurável, nesta relação encontra-se a vontade humana.
A existência e a extensão de uma obrigação dependem da vontade direta das pessoas interessadas. Quando são as normas jurídicas que definem totalmente, a existência e a extensão do vínculo obrigacional, estamos diante de uma obrigação legal. Quando a definição da existência ou da extensão da obrigação não esteja esgotada na sua disciplina legal, reservando-se à vontade das pessoas diretamente envolvidas na relação a faculdade de participar desta definição, temos as obrigações de caráter institucional
2.2 – EVOLUÇÃO HISTÓRICA
Surgido no direito romano, num clima de formalismo e de inspiração religiosa, o contrato se firmou no direito canônico, assegurando à vontade humana a possibilidade de criar direitos e obrigações. A teoria da autonomia da vontade foi desenvolvida pelos doutrinadores que procederam a Revolução Francesa e afirmaram a obrigatoriedade das convenções, equiparando-as para as partes contratantes à própria lei. Surge assim o princípio: pacta sunt servanda (a autonomia da vontade decorre do princípio da força obrigatória daquilo que o consenso dos contratantes estipulou). São os jusnaturalistas que levam o contrato a não mais criar obrigações, mas a criar, modificar, extinguir qualquer direito, inclusive os direitos reais.
O individualismo do século XIX, do qual o Código de Napoleão foi o maior monumento legislativo, reduzindo ao mínimo a interferência estatal, abrindo amplas perspectivas de liberdade à vontade humana, que só por si mesma, em virtude das obrigações contraídas, poderia sofrer restrições ou limitações.
Constituiu, assim, o contrato o instrumento eficaz da economia capitalista, permitindo grandes concentrações de capitais necessárias para o desenvolvimento da nossa economia em virtude do progresso técnico, que exige a criação de grandes unidades financeiras, industriais e comerciais.
2.3 – FORMA
DOS CONTRATOS
Nosso Código Civil determina a liberdade e a validade na forma de contratar, não dependendo de Forma, senão quando a lei exigir forma especial (CC, art. 129).
A forma se entende como a figura exterior sobre a qual se manifesta a vontade.
Assim os contratos podem ser feitos por instrumento particular, como público, que é a exceção do art. 129 do código civil e que exige forma especial.
Os contratos feitos por instrumentos públicos são os lavrados por oficial público e têm como finalidade evitar a fraudes, má-fé e erros. Além disso, os contratos feitos por instrumentos públicos dão maiores garantias porque ficam registrados e arquivados em livros próprios.
Contratos particulares são aqueles cuja feitura a lei libera, não exigindo forma especial. Eles podem ser feitos pelas próprias partes, através de advogados ou contadores e com ampla liberdade de contratar, desde que a lei não tenha estipulado forma especial. Quando a lei não exige forma especial, a declaração da vontade pode ser verbal ou escrita, expressa ou tácita.
2.4 – VALIDADE DOS CONTRATOS
Para validade do ato jurídico formador do contrato, exige-se agente capaz, objeto lícito e forma prescrita ou não defesa em lei (CC, art. 82).
Agente capaz – Todo homem é capaz de direitos e obrigações (CC, art. 2º). Mas nem todo homem é capaz de exercê-los. A expressão "todo homem" é abrangente, no sentido não só os homens como as mulheres. O homem pode Ter a capacidade de direito e não possuir capacidade de fato, não possuir o exercício desse direito. Para este a lei exige o atributo da capacidade. Capacidade é a aptidão de alguém para exercer por si os atos da vida civil. O art. 5º do Código civil exclui certas pessoas de exercer pessoalmente os atos da vida civil, por incapacidade absoluta. Essa incapacidade é a de fato, que consiste em não poder a pessoa Ter o exercício de seus direitos civis, por lhe faltar a necessária aptidão. Portanto, de acordo com o referido artigo do Código Civil os contratos celebrados por estes são nulos de pleno direito.
Objeto lícito – O objeto do contrato deve ser aquele não proibido por lei, estar de acordo com os fins éticos do direito, não é ofensivo à moral e aos bons costumes. Assim também não poderão ser objetos de contrato as coisas impossíveis. Se o objeto for ofensivo à moral ou às leis de ordem pública ou impossível, não lhe reconhece o direito a validade.
Forma prescrita ou não defesa em lei – Para a declaração da vontade Ter eficácia não depende de forma especial, senão nos casos em que a lei expressamente a exigir. Para os casos de liberdade de forma, as partes devem sempre dar aos seus atos objetividade e clareza, dando, portanto, uma consistência imune à má-fé e interpretação duvidosa. Por isso o contrato deve estipular minuciosa e detalhadamente todos os direitos e obrigações das partes. Há casos em que a lei determina forma especial. Uma vez desobedecida tal forma, não vale o contrato, é nulo de pleno direito.
2.5 – CLASSIFICAÇÃO DOS CONTRATOS
Os contratos são classificados em três categorias:
Unilaterais e bilaterais : unilaterais são os contratos que resultam obrigações para uma das partes contratantes, não cabendo para outra parte qualquer contraprestação. (ex. adoção pura e simples); bilateral são os contratos em que as partes se obrigam reciprocamente (ex. compra e venda).
Gratuitos e onerosos : gratuitos são os contratos em que somente uma das partes tira proveito ou alguma vantagem puramente gratuita. No contrato gratuito só se obriga uma das partes, aceitando a promessa da outra parte. (ex. a doação, o mandato); oneroso é o contrato em que as partes se obrigam reciprocamente a dar ou fazer alguma coisa, quando ambas as partes transferem direitos (ex. compra e venda).
Reais, consensuais e solenes : real é o contrato que se completa pela entrega da coisa que é o objeto do contrato (ex. depósito de comodato); consensual é o contrato que para ser perfeito depende somente do consentimento das partes (ex. locação); solene é o contrato que exige certas modalidades jurídicas obrigatórias para perfazer-se (ex. os pactos antenupciais).
2.6 – PRINCÍPIOS DO VÍNCULO CONTRATUAL
A teoria dos contratos enumera os seguintes princípios:
Autonomia da Vontade – expressa-se na liberdade de contratar e na liberdade contratual, ou seja, na escolha do tipo e objeto do contrato, de acordo com os interesses a serem auto-regulados.
. Os princípios que regem a formação do vínculo contratual são:
e) o do consensualismo: a manifestação ou convergência das vontades das
partes contratantes. Os contratos entre empresários são considerados
perfeitos e acabados (constituídos) quando existir o encontro de vontade
entre as partes contratantes. Desta forma aquele que toma a iniciativa da
constituição do contrato chama-se proponente e a sua manifestação de
vontade é a proposta. O destinatário da proposta chama-se aceitante e a
manifestação de vontade deste é denominada aceitação. A declaração de
vontade é classificada em tácita ou expressa. Assim quando a lei não exigir 
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a manifestação expressa, ela poderá ser tácita. Ao elaborar a proposta, o
proponente fica obrigado pelos seus termos, salvo as exceções da lei (art.
427/CC), cessando esta obrigação na ocorrência dos casos estabelecidos no
art. 428/CC. O aceitante ficará obrigado, se concordar com a proposta em
tempo hábil. A aceitação fora do prazo ou com alterações, importará em nova
proposta (art. 431/CC);
f) o da relatividade: por este princípio o contrato gera efeitos somente entre as
partes a ele vinculadas, exceção do seguro de vida e a estipulação em favor
de terceiro (art. 436/CC);
2. CONTRATOS COMERCIAIS
2.1.Teoria Geral dos Contratos
Noções Gerais: Contrato é uma das modalidades de obrigação, ou seja, uma espécie de vínculo entre as pessoas em virtude do qual são exigíveis prestações. Instrumento é o documento comprobatório do contrato.
?	A obrigação é a conseqüência que o direito posto atribui a um determinado fato. A vontade humana pode ensejar obrigações pois uma pessoa por sua própria determinação pode se obrigar perante outra em função, ou não, de uma contraprestação desta.
?	Quando são as normas jurídicas que definem totalmente a existência e a extensão do vínculo obrigacional estamos diante de uma obrigação legal. Por outro lado se é facultado à vontade humana participar ou não temos outro tipo de obrigações, que podem ser contratuais ou institucionais.
2.2. PRINCÍPIOS CONTRATUAIS
?	Princípios que regem a constituição do vínculo contratual:
consensualismo:	o contrato é uma convergência de vontades entre um proponente ou policitante e um aceitante ou oblato
relatividade:	o contrato gera efeitos apenas entre as partes.
Exceção: Contrato de Seguro de Vida.
Pacta sunta servanda:	o que for pactuado entre as partes fica tendo força de lei.
2.2. CARACTERÍSTICAS
?	Todo contrato tem implicitamente as seguintes cláusulas:
irretratabilidade: não existe possibilidade de dissolução total do vínculo por simples vontade de uma das partes;
intangibilidade:	impossibilidade de alteração unilateral das condições, prazos, valores e demais cláusulas;
exceptio non adimpleti contractus:	cláusula resolutiva tácita onde uma parte não pode exigir o cumprimento do contrato pela outra se estiver em mora em relação à sua própria prestação; É a exceção do contrato não cumprido.
teoria da imprevisão:	prescreve a revisão das condições em contratos comutativos (onde há equilíbrio entre vantagem e contraprestação) em virtude de alteração da situação econômica que torna o contrato excessivamente oneroso a um dos contratantes em decorrência de fatores imprevisíveis e independentes de sua vontade. É a denominada cláusula ”Rebus sic stantibus”
2.3. DISSOLUÇÃO OU SUSPENSÃO DO CONTRATO
?	A dissolução contratual está relacionada com causas posteriores à constituição do contrato, ou seja:
Resolução :	a inexecução do contrato, operando retroativamente;
Resilição:
é a vontade das partes, não opera efeitos retroativos.
Rescisão:	quando uma pessoa contrata em condições acentuadamente desvantajosa (contrato leonino), originando o vício de consentimento chamado lesão.
Termos usuais em Contratos Comerciais
Vício redibitório: Resultado de vícios ocultos, que o comprador não podia perceber antes de receber a mercadoria.
Evicção:	O comprador vem perder a propriedade da coisa em virtude de sentença judicial que reconhece a outrem direito anterior a ela.
2.4. Contratos Comerciais
2.4.1. Conceito
?	Ato jurídico bilateral por força do qual duas ou mais pessoas acordam entre si a constituição, modificação ou extinção de um vínculo jurídico-patrimonial de natureza comercial.
2.4.2. Elementos
Objetivos: Objeto lícito e possível / Forma prescrita e não defesa em lei
Subjetivos: Capacidade das partes contratantes/Acordo ou consentimento recíproco
2.4.3. Princípios
?	Os contratos comerciais devem seguir os princípios:
a)	autonomia das vontades;
b)	supremacia da ordem pública: subordinação à lei ;
c)	obrigatoriedade do avençado ( pactas sunt servant ): o contrato faz lei entre as partes;
d)	anulabilidade em caso de falência se o comerciante vir a falir em 40 dias. Nulo se o comerciante estiver falido.
2.4.4. Diferenças Contrato Comercial x Contrato Civil
?	O Contrato Comercial distingue-se do Contrato Civil por:
CONTRATO COMERCIAL
CONTRATO CIVIL
Solidariedade das Obrigações
Intrínseca
expressa
Onerosidade
Oneroso
Não oneroso
Formalidades
Simplificação das formalidades
Provas Contratuais
2.5 Tipos de contratos mercantis
I. Compra e venda mercantiL
Pré-condições necessárias:
As partes devem ser comerciantes;
O objeto deve ser móvel ou semovente (algo que se move por si só);
A compra deve resultar em venda ou aluguel.
Obrigações e responsabilidades:
Negociação ?O preço de venda pode ser incerto e deixado na estimação de 3°; caso este não possa ou não queira faze-lo, será determinado por arbitradores. O risco é do comprador nas coisas adquiridas à esmo ou por parte inteira. No caso das coisas estarem confundidas, o risco é do vendedor.
Fechamento ?	É perfeito e acabado quando o comprador e o vendedor acordam na coisa, preço e condições. Nenhum dos dois pode arrepender-se sem o consentimento do outro, ainda que não tenha sido feita a entrega ou o pagamento. Nas vendas condicionais, reputa-se perfeito e acabado quando do implemento da condição.
Antes da entrega ?	Responde o vendedor que alienar, consumir ou deteriorar a coisa vendida, inclusive por lucros cessantes. Não havendo estipulação em contrário, as despesas acessórias são por conta do vendedor. Para que uma parte seja considerada em mora é necessário que a outra proceda a interpelação judicial.
Depois da entrega ?O vendedor responde por vício redibitórioeevicção
Pagamento ?Quando não constar do contrato o preço, entende-se que é o corrente no dia e no local da entrega;
Devolução ?Se o comprador reenvia a coisa ao vendedor e este a aceita ou não a deposita em juízo presume-se aceita a rescisão do negócio.
Contrato Mercantil
Contrato Civil
Despesas com a entrega das coisas / bens
Do comprador
Do vendedor
Caracterização da MORA
Necessita de interpelação Judicial
Simples inadimplemento
Prazo para reclamações por Vícios
Prazo: 90 dias
Vendedor responde por: Vício redibitório e Evicção
Móveis: 15 dias
Imóveis: 6 meses
II. Alienação fiduciária em garantia
Base legal: Decreto Lei 911/96.
Conceito: É um contrato de mútuo, em que uma parte ( Fiduciante-devedor ), proprietário de um bem (móvel ou imóvel), aliena-o em confiança para outra parte ( Fiduciário-credor ), o qual se obriga a devolver a propriedade do bem ao final, nos termos do contrato.
Partes envolvidas:
FIDUCIÁRIO
FIDUCIANTE
É o credor
É o devedor
Empresta o dinheiro
Toma emprestado o dinheiro para compra o bem
É o possuidor indireto do bem
É o possuidor direto do bem
Possui o domínio resolúvel sobre o bem; integra o seu patrimônio
É o usuário do bem; é o depositário do bem
Sempre o BANCO
Pessoa Física ou Jurídica
Vendedor: Não faz parte da relação
Objeto: Apenas bens móveis duráveis;
Instrumento: Contrato de alienação fiduciária. Não tem forma especial prescrita em lei. Só se prova por escrito.
Deve conter: Total da dívida ou sua estimativa; Local e data do pagamento; Juros, comissões, penalidades, CM e índices e a Descrição do objeto
Requisitos: Registro do instrumento no Cartório de registro de títulos e documentos, sob pena de ineficácia perante terceiros.
Garantias e direitos:
Do fiduciário:
Busca e apreensão do bem, com rito sumário e defesa limitada;
Ação de depósito;
Ação executiva;
Na falência do devedor, restituição da coisa;
Possibilidade de vender a coisa a 3°s., independente de leilão ou qualquer outra medida preparatória;
Possibilidade de incluir acréscimos moratórios ao crédito principal quando convencionado contratualmente;
Comprovação de mora de forma simplificada, com mera notificação ou protesto, implicando ainda em vencimento antecipado de tudo;
Se o bem não for encontrado, converte para ação de depósito com possibilidade de prisão do depositário infiel.
Do fiduciante:
Requerer a purgação de mora quando já tiver pago mais de 40% do valor financiado;
Direito ao saldo remanescente. OBS.: O credor não pode ficar com o bem, incorporando-o.
?	Em caso de não pagamento, o credor poderá exigir as prestações vincendas e o devedor perderá aquilo que pagou.
?	o Credor não poderá ficar com o bem, devendo vendê-lo, e em caso de saldo remanescente, deverá devolvê-lo ao devedor;
?	Em caso de bens móveis, não será possível a busca e a areensão, pois o simples inadimplemento consolida a propriedade.
III. CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL - LEASING
Base legal:	Lei 6099/74, Lei 7132/83
Conceito:	É a locação caracterizada pela faculdade conferida ao locatário de ao seu término optar pela compra do bem locado, sendo amortizadas, no preço final, as prestações pagas à titulo de aluguel.
?	No caso de não pagamento das parcelas, o credor não poderá exigir as prestações vincendas. Ao final do contrato, o arrendatário poderá:
Continuar o arrendamento;
Dá-lo por terminado;
Adquirir o bem por um valor residual.
Partes envolvidas: Arrendadora (Pessoa jurídica/Empresa de leasing), Arrendatária (Pessoa física ou jurídica) e Fabricante
Objeto: Bens móveis ou imóveis, novos ou usados, nacionais ou estrangeiros (neste caso necessitam de autorização do Conselho Monetário Nacional).
Tipos de contrato de leasing:
Leasing operacional: Feito diretamente pelo fabricante, dispensando o intermediário. O resíduo é expressivo, pois o valor das prestações pagas não poderá ultrapassar o percentual de 75% do valor do bem.
Prazo Mínimo de Duração:	90 dias
Leasing financeiro:	É o leasing propriamente dito com o agente financeiro intermediador. Caracteriza-se pela inexistência de resíduo, ou seja, no momento da compra do bem, o valor a ser desembolsado (no final do contrato) será de pequeno valor.
Prazo Mínimo de Duração:
a)	2 anos contados da entrega do bem até o vencimento da última prestação, referentes a bens com vida útil igual ou inferior a 5 anos;
b)	3 anos considerando outros bens.
Lease back: O próprio arrendatário vende o bem e passa a arrendar o mesmo.
Self leasing: Entre empresas ligadas/coligadas.
Dummy corporation: Sociedade entre investidores e arrendatários.
OBS.: A arrendadora é solidária com a arrendatária na obrigação de indenizar danos a terceiros.
IV.Franquia mercantil ou Franchising
Base legal: Lei 8955/94
Conceito: É o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuição exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou serviços e, eventualmente, também ao direito de uso de tecnologia
de implantação e administração de negócio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remuneração direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vínculo empregatício.
Exemplos: O Boticário; Mac Donald’s
Partes envolvidas: Franqueador (aquele que disponibiliza a marca e/ou os produtos,; geralmente é um fabricante)e Franqueado (aquele que “toca” o negócio).
Instrumento: Sempre escrito, assinado perante 2 testemunhas; Validade independente de registro; Deve ser averbado perante o INPI.
Obrigações do Franqueado:
pagamento de uma taxa de adesão e percentual do seu faturamento;
pagamento de serviços de organização empresarial;
obrigação de oferecer produtos ou serviços apenas da marca do franqueador;
obedecer às instruções do franqueador
V. Cartões de crédito
Objetivos:	Evitar o transporte de valores e realizar compras à vista e pagar à prazo.
Partes Envolvidas:
Emissor:	será sempre uma PJ, instituição financeira ou não;
Adquirente:	é o consumidor, detentor do cartão;
Fornecedor:	aquele que efetua as vendas e recebe, do Emissor, os valores devidos pelo Adquirente.
Modalidades dos Contratos:	Basicamente, exffaistem 3 contratos simultâneos nas operações envolvendo cartões de crédito:
Emissor x Fornecedor;
Fornecedor x Consumidor;
Consumidor x Emissor.
Características:
Deve ser nominal
Deve conter a limitação do montante do crédito
O Emissor deve responsabilizar-se pelos débitos até o limite da quantia abonada;
Juros: limite legal ? 12 % ao ano
Multa: limite legal ? 2 % sobre o valor do débito
Contratos mercantis
Daniela Rocha Teixeira
 
 
 
 
Sumário: 1. Introíto; 2. Contratos Mercantis; 3. Compra e Venda Mercantil; 4. Contratos de Colaboração; 5. Contratos Bancários; 6. Contratos Intelectuais; 7. Seguro; Conclusão.
Resumo: Diante da complexidade de relações empresariais, especialmente na contemporaneidade, a qual convive com um mundo globalizado, o presente artigo faz uma exposição crítica dos principais contratos mercantis, sua evolução histórica e conceituações necessárias.
1. INTRÓITO
Com a evolução das relações mercantis, surgiu a necessidade de se realizar contratos, como via de garantir, se não a efetivação de suas disposições de modo direto, ao menos a possibilidade de sua cobrança.
Fábio Ulhoa Coelho[1] leciona que na “exploração da atividade empresarial, a que se dedica, o empresário individual ou a sociedade empresária celebram vários contratos. Pode-se dizer que combinar os fatores de produção é contrair e executar obrigações nascidas principalmente de contratos”.
Partindo dessa análise, pode-se perceber que os contratos, de certo modo, viabilizam as relações empresariais, uma vez que, através de um negócio jurídico estabelecido entre sujeitos capazes, ter-se-á elementos básicos para a produção de bens e serviços, desenvolvendo-se, por conseguinte, o que os economistas chamam de recursos ou fatores de produção[2].
Assim, pode-se traçar linhas perpendiculares, em que relações mercantis e fatores de produção (capital, trabalho, insumos e tecnologia) se unem no ponto em que são desenvolvidos seus contratos, verbi gratia[3]:
“(...) o capital pressupõe a celebração de contrato bancário, pelo menos o de depósito. Para obter insumos, é necessário contratar a aquisição de matéria-prima, eletricidade ou mercadorias para revender. Articular na empresa o trabalho significa contratar empregados (CLT), prestadores de serviços autônomos ou empresa de fornecimento de mão-de-obra (terceirizada). A aquisição ou criação de tecnologia faz-se por contratos industriais (licença ou cessão de patente, transferência de know-how). Além desses, para organizar o estabelecimento, por vezes o empresário loca o imóvel, faz leasing de veículos e equipamentos, acautela-se com seguro. Ao oferecer os bens ou serviços que produz ou circula, ele igualmente celebra contratos com consumidores ou outros empresários. Ao conceder crédito, normalmente negocia-o com bancos, mediante descontos ou factoring”.
Nesse diapasão, podem-se visualizar os contratos mercantis que a seguir serão destrinchados, quais sejam: Contratos de Compra e Venda Mercantil, de Colaboração, Bancários, Intelectuais e de Seguro.
2. CONTRATOS MERCANTIS
Dependendo dos sujeitos que celebrarem o negócio jurídico, estes podem assumir contornos de natureza jurídica administrativa, trabalhista, consumeirista ou cível, assim[4]:
“Se o empresário contrata com o Poder Público ou concessionária de serviço público, o contrato é administrativo (por exemplo, se o fabricante de móveis vence licitação promovida por Prefeitura, para substituir o mobiliário de uma repartição, o contrato que vier a assinar será desta espécie). Se o outro contratante é empregado, na acepção legal do termo (CLT, art. 3º.), o contrato é do trabalho. Se consumidor (ou empresário em situação análoga à de consumidor), a relação contratual está sujeita ao Código de Defesa do Consumidor. Nas demais hipóteses, o contrato é cível, e está regido pelo Código Civil ou por legislação especial.”
Quanto aos contratos mercantis, os sujeitos serão empresários, atingindo uma natureza hibrida entre os contratos cíveis e os provenientes das relações de consumo, que é distinguida por Ulhoa Coelho[5] da seguinte forma:
“Se os empresários são iguais, sob o ponto de vista de sua condição econômica (quer dizer, ambos podem contratar advogados e outros profissionais antes de assinarem o instrumento contratual, de forma que, ao fazê-lo, estão plenamente informados sobre a extensão dos direitos e obrigações contratados), o contrato é cível; se desiguais (ou seja, um deles está em situação de vulnerabilidade econômica frente ao outro), o contrato será regido pelo CDC.
Quando o banco contrata com a construtora a edificação de sua sede, o contrato é mercantil cível, porque ambos os empresários negociam em pé de igualdade. Mas, quando o mesmo banco concede empréstimo a microempresário, o contrato mercantil está sujeito à legislação consumerista, já que este último se encontra em situação análoga à de consumidor.
O mais adequado seria uma reforma legislativa que disciplinasse especificamente os contratos mercantis (entre empresários), classificando-os de acordo com as condições dos contratantes (iguais e desiguais) e reservando a cada tipo disciplina compatível com a tutela dos interesses objeto de contrato.
Enquanto esta reforma não se realiza, aplica-se o Código Civil (ou legislação especial) aos contratos mercantis cíveis e o Código de Defesa do Consumidor aos mercantis sujeitos a este regime.”
Desse modo, a natureza jurídica dos contratos mercantis se delimitará face as condições de seus contratantes, no que tange a (des)igualdade material entre os mesmos.
2.1. Contratos e Obrigações
Para se entender a relação proveniente dos contratos e suas obrigações, há quem diga que aqueles são fontes dessas, entretanto, pode-se perceber que o “contrato é uma das modalidades de obrigação, ou seja, uma espécie de vínculo entre as pessoas, em virtude do qual são exigíveis prestações”, entretanto a “obrigação é a consequência que o direito posto atribui a um determinado fato”[6].
Assim, os atos jurídicos podem advir de um dispositivo legal a ser observado, previamente definido pela mens legislatores, ou do exercício do direito de autonomia da vontade, pelos sujeitos da relação jurídica, configurando-se um negócio jurídico, onde se visualizam as relações contratuais.
2.2. Constituição do Vínculo Contratual
A doutrina identifica dois princípios que regem as relações contratuais, em seu momento de constituição de vínculo, quais sejam, o do consensualismo, imortalizado pela máxima pacta sunt servanda, e o da relatividade, ou rebus sic stantibus.
No que tange ao princípio do consensualismo, a constituição do vínculo contratual se estabelece no instante em que, consensualmente, as partes expressam sua vontade, salvo nos casos em que apenas tal manifestação
não é suficiente, como naqueles em que a lei exige que o negócio jurídico, para produzir seus efeitos, se revista de determinadas formalidades, o que não acontece, em regra, com os contratos mercantis. Nesse sentido, insta observar a lição de Ulhoa Coelho:
“Pelo princípio do consensualismo, um contrato se constitui, via de regra, pelo encontro das vontades manifestadas pelas partes, não sendo necessária mais nenhuma outra condição. Há, no entanto, algumas exceções a este primado, isto é, determinados tipos de contrato que exigem, para a sua formação, além da convergência da vontade das partes, também algum outro elemento. [...]
Os contratos mercantis, em suma, podem ser consensuais ou reais. Assim, em termos gerais os contratos entre empresários estão constituídos (perfeitos e acabados) assim que se verifica o encontro de vontade das pessoas participantes do vínculo.”
E quanto a relatividade, o ilustre autor continua:
“Pelo princípio da relatividade, o contrato gera efeitos apenas entre as partes por ele vinculadas, não criando, em regra, direitos ou deveres para pessoas estranhas à relação. Aqui também há algumas exceções, como o seguro de vida ou a estipulação em favor de terceiro, que são contratos constitutivos de crédito em benefício de pessoa não participante do acordo. [...]
É o que propõe a teoria da aparência, segundo a qual uma situação aparente pode gerar obrigações para terceiros quando o contratante, de boa-fé, tinha razões efetivas para tomá-la por real. Esta teoria é mais comumente aplicada nas hipóteses de excesso de mandato, continuação de fato de mandato findo, inobservância de diretrizes do representado pelo representante etc. Orlando Gomes admite, até, a responsabilização do empresário por atos praticados por falso representante, quando a aparência de direito poderia enganar um contratante médio.
Quando o contrato se insere no âmbito da tutela do consumidor, o princípio da relatividade também tem a sua pertinência ressalvada em alguns casos, pois se admite a reclamação contra o fabricante do produto viciado, embora a relação contratual de compra e venda tenha se estabelecido na verdade entre o consumidor e um comerciante.”
Uma vez estabelecido tal vínculo entre as partes contratantes, verifica-se a assunção das obrigações ali materializadas, trazendo-se à tutela do mundo jurídico, eventual descumprimento, já que se encontra configurada a imperatividade do brocardo latino pacta sunt servanda, o qual enfatiza que as cláusulas e pactos contidos nessa manifestação da autonomia da vontade, que são os contratos, se configuram num direito entre as partes, e o não-cumprimento das respectivas obrigações implica a quebra do que foi pactuado.
Entrementes, a despeito da natureza dos contratos ser de um instrumento de direitos e obrigações, as quais, uma vez assumidas, devem ser cumpridas pelas partes, não podendo ser, em regra, alterado ou extinto unilateralmente, existem situações[7] que irão relativizar tal máxima, em virtude de outra cláusula geral que envolve os contratos atualmente, id est, a cláusula rebus sic stantibus. Por essa, é possível a revisão das disposições pactuadas, quando se observar situações imprevisíveis, alterando as condições contratuais de sobremaneira, independente da vontade das partes, que o cumprimento se transformaria em algo impossível e excessivamente oneroso pelo contratante obrigado, e, em contrapartida, num enriquecimento ilícito da parte beneficiada pelas alterações no cenário econômico[8].
Por fim, no tocante à obrigatoriedade no cumprimento dos contratos, ensejando a possibilidade de se acionar a intervenção jurisdicional, é necessário mencionar “que os contratos bilaterais contêm, implícita, a cláusula da exceptio non adimpleti contractas, pela qual uma parte não pode exigir o cumprimento do contrato pela outra, se estiver em mora em relação à sua própria prestação”[9]. Assim, pode-se exigir, por meio da exceção do contrato não cumprido, que a tutela jurisdicional reverta-se no sentido de garantir a prestação inicial, para aí se realizar o cumprimento da contraprestação avençada.
2.3. Desconstituição do Vínculo Contratual
O vínculo contratual pode ser desfeito pelas formas normais que ocasionam o fim da obrigação assumida, i.e., com o adimplemento direto daquela, assim como pela prescrição, em que pela inércia da parte beneficiada e o decurso do tempo, se infere a renúncia tácita do direito relacionado, como também pela confusão, em que credor e devedor findam por confundir numa mesma pessoa, et coetera. Entretanto, a extinção do vínculo contratual pode se manifestar por meio da invalidação ou pela sua dissolução.
A invalidação está relacionada a circunstâncias que, ab initio, ocasionaram a nulidade ou anulabilidade de um negócio jurídico, ou seja, na verificação de vícios contratuais, tais como, a incapacidade das partes, a ilicitude do objeto, a forma defesa em lei, erro, dolo, simulação, etc. Aqui os efeitos se operam ex tunc.
Enquanto isso, a dissolução refere-se às circunstâncias verificáveis a posteriori, no que tange ao marco da constituição do vínculo contratual, ou seja, “a inexecução e a vontade das partes. Na primeira hipótese, tem-se resolução, e, na segunda, resilição do contrato”[10]. Nesses termos, ensina Lyra Duque:
“(...) a extinção por resilição poderá ser bilateral ou unilateral e depende unicamente da vontade dos contratantes. A resolução refere-se à inexecução culposa ou involuntária do acordado.A resolução opera a finalização do contrato por descumprimento das obrigações por uma das partes ou de ambas, seja por culpa sua, seja por ato estranho à sua vontade (caso fortuito, força maior e onerosidade excessiva)”[11].
A resolução, assim como a invalidação, produz efeitos ex tunc, voltando as partes a situação anterior a constituição do contrato, desse modo, pode-se pleitear indenização, ou até executar cláusula penal, se houver.
Quanto a resilição, há uma dissolução do vínculo pela vontade das partes, que em regra é bilateral, mas pode se apresentar de modo unilateral, através da denúncia, como no caso da procuração, mandato ad juducia. Ressalte-se, ainda, o que Coelho[12] traz a lume, no que tange às consequências e aos efeitos desse tipo de dissolução contratual:
“Na resilição bilateral, as consequências serão as contratadas pelas partes, que têm ampla liberdade para dispor sobre como se dará a composição dos interesses. Já a resilição unilateral, quando admitida, não opera efeitos retroativos. Às partes cabe apenas solucionar as eventuais pendências (por exemplo: o mandante deve pagar as comissões devidas ao mandatário), e, se previsto na cláusula de arrependimento, pagar a multa.”
Insta, por fim, mencionar que, a despeito de se utilizar o termo rescisão como sinônimo de dissolução, há doutrinadores que verificam naquela uma terceira espécie dessa, observando no art.157 do Código Civil de 2002, um modo de rescisão contratual por meio de lesão, “quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperiência, se obriga a prestação manifestamente desproporcional ao valor da prestação oposta”[13].
3. COMPRA E VENDA MERCANTIL
Os contratos de compra e venda regem-se, em geral, pela regra do art. 481 do Código Civil (CC/02), dispondo que em tal relação “um dos contratantes se obriga a transferir o domínio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preço em dinheiro”.
Assim, as disposições do Diploma Civilista, no que tange aos negócios obrigacionais de compra e venda, também atingem os contratos mercantis dessa natureza, os quais se configuram quando comprador e vendedor são empresários, entretanto, insta ressaltar o que lembra Coelho:
“Eventualmente, pode-se configurar, na relação contratual entre empresário-comprador e empresário-vendedor, uma compra e venda sujeita ao CDC. Será este o caso se o empresário-comprador for consumidor, na acepção legal do termo (destinatário final da mercadoria ou serviço oferecido pelo outro — ver Cap. 8, item 3), ou estiver em condição
análoga à de consumidor (vulnerável).”
Observe-se, portanto, que os contratos mercantis de compra e venda reger-se-ão pelas regras do CC/02 (art. 481 ss.) e pela legislação especial, bem como pelo Código de Defesa do Consumidor, quando se verificar a existência de relação de consumo ou hipossuficiência entre os empresários contratantes.
Tais contratos são a base das atividades empresariais, uma vez que os atos de comprar e vender se constituem no sentido máximo dessas relações, visando a obtenção do lucro e a retroalimentação do sistema econômico.
3.1. Formação do Contrato de Compra e Venda Mercantil
Os requisitos essenciais para a formação dos contratos de compra e venda mercantis são o consentimento das partes, a coisa e o preço.
No tocante ao consentimento, ressalte-se que, como os negócios jurídicos de compra e venda em geral, há a necessidade da comunhão de vontades entre comprador e vendedor para que se constitua o vínculo contratual, conforme anteriormente expresso.
Entretanto, para o aperfeiçoamento e a obrigatoriedade do contrato é necessário que se especifique o seu objeto e o preço, conforme reza o art. 485, CC/02, sendo que o primeiro deve ser lícito, possível, determinado ou determinável, não podendo ser estabelecido como tal um bem considerado fora do comércio, enquanto o segundo deve ser fixado por ambas as partes, do contrário tal contrato será considerado nulo, em moeda nacional, ressalvadas as operações de importação e exportação, não sendo admissível a contratação de pagamento em bens, pois se configuraria contrato de troca.
3.2. Responsabilidade das Partes
Os contratos de compra e venda mercantil geram obrigações recíprocas entre as partes contratantes. Para o vendedor, observa-se o dever de entregar o bem, transferindo-se o domínio do objeto avençado, e para o comprador, o de pagar o preço pela coisa adquirida.
Ressalte-se, ainda, que o vendedor tem responsabilidade pelos vícios redibitórios e pela evicção que envolver o bem, objeto do negócio jurídico, entendo-se que[14]:
“O primeiro se verifica quando o bem entregue não corresponde às especificações acordadas entre as partes, no sentido de se revelar impróprio ao uso a que se destina ou de reduzido valor. Por evicção se entende o dever de defender em juízo a venda perante terceiros reivindicantes da coisa objeto do contrato. Tal dever inexiste se o comprador tinha ciência da reivindicação e assumira o risco correspondente.”
Se o comprador não paga o preço acordado no contrato, responde pelo valor devido, acrescido das perdas e danos ou da pena compensatória e demais encargos assumidos. Entretanto, se é o devedor o sujeito inadimplente da relação, não cumprindo o seu dever de entregar a coisa, o comprador poderá optar pela resolução do contrato, ou pela execução específica da obrigação, mediante seu cumprimento, cabendo, em ambos os casos, pagamento de indenização por perdas e danos[15] (art. 475, CC/02).
As despesas pela escrituração ficam a cargo do comprador, e as decorrentes da tradição, ficam a cargo do vendedor, salvo estipulação contratual diversa. Assim, deverá o vendedor arcar com as despesas e riscos decorrentes do transporte e da entrega do bem, enquanto o comprador com aquelas provenientes da transferência de domínio na esfera legal.
3.3. Especificidade da Compra e Venda Mercantil
Nas relações de compra e venda civil, estando o comprador em situação de insolvência, o vendedor pode exigir uma caução, para só assim proceder à entrega do objeto avençado, conforme disposição do art. 495, do CC/02.
Entretanto, observando-se que as circunstâncias que envolvem uma relação de compra e venda mercantil atingem proporções maiores e, consequentemente, de interesse de uma coletividade, o vendedor, uma vez verificada situação de falência do comprador, ou de insolvência (quando esse não é empresário ou sociedade empresária), não pode simplesmente condicionar a entrega da coisa vendida à prestação de uma caução, já que tal relação, visando proteger a atividade econômica, é regida por lei específica, qual seja a Lei de Falências.
4. CONTRATOS DE COLABORAÇÃO
Os contratos de colaboração, assim como os de compra e venda mercantil, têm sido desenvolvidos pelo comércio com vistas ao fornecimento de bens ao mercado consumidor, sejam eles empresários ou não.
Nesses termos, Ulhoa[16] identifica, como contratos de colaboração, a comissão, a representação comercial, a concessão mercantil, a franquia e a distribuição, definindo-os como:
“(...) uma obrigação particular, que um dos contratantes (“colaborador”) assume, em relação aos produtos ou serviços do outro (“fornecedor”), a de criação ou ampliação de mercado. Em termos concretos, o colaborador se obriga a fazer investimentos em divulgação, propaganda, manutenção de estoques, treinamento de pessoal e outros destinados a despertar, em consumidores, o hábito de adquirir os produtos ou serviços do fornecedor.”
Ressalte-se, assim, que, no contrato de colaboração, o colaborador tem, perante o fornecedor, a obrigação de criar mercado para a coisa vendida, diferente das relações de fornecimento verificáveis nos contratos de compra e venda, em que tal situação não se verifica.
Os contratos de colaboração não tem caráter pessoal, pois estão relacionados com a organização da própria atividade de distribuição, do contrário se poderia configurar um vínculo empregatício, uma vez que há uma relação de subordinação do distribuidor pelo fornecedor, o qual impõe suas condições e padrões de exploração da atividade comercial, entretanto nesses contratos a subordinação é apenas empresarial.
Fabio Ulhoa Coelho[17] traz que a colaboração empresarial pode ser de duas espécies, por aproximação ou por intermediação. Na colaboração por aproximação, “o colaborador não é intermediário, ou seja, não adquire o produto do fornecedor para revendê-lo. Apenas identifica quem possa estar interessado em fazê-lo”. Diferentemente da colaboração por intermediação, na qual “o colaborador celebra com o fornecedor um contrato de compra e venda; adquire os produtos (ou serviços) para os revender”, v.g., o concessionário e o franquiado.
4.1. Comissão
A comissão mercantil é “o vínculo contratual em que um empresário (comissário) se obriga a realizar negócios mercantis por conta de outro (comitente), mas em nome próprio, assumindo, portanto, perante terceiros responsabilidade pessoal pelos atos praticados”[18], apesar dos riscos dessa atividade, via de regra, serem assumidos pelo comitente, assim:
“Trata-se de contrato normalmente empregado em operações nas quais o comprador ou vendedor de mercadorias prefere não ser conhecido. Nem sempre convém ao empresário que se saiba do seu interesse em comprar ou vender certo bem. Há casos, por exemplo, em que o preço da coisa pode crescer, e muito, quando o vendedor sabe que o interessado é um grande empresário. [...]
Perante o comitente, o comissário tem a obrigação de observar as instruções expendidas, bem como zelar pelos bens a ele confiados, agindo com diligência e lealdade e prestar contas do movimento econômico do contrato. Perante o terceiro, o comissário tem todas as obrigações decorrentes do contrato realizado, posto que inexiste qualquer relação jurídica entre aquele e o comitente.”
Ademais, o comissário tem direito a uma remuneração pelos seus serviços, denominada “comissão”, a qual varia de acordo com o valor e natureza do negócio a ser praticado.
4.2. Representação Comercial
Nos contratos de colaboração tem-se a figura da representação comercial, muito difundida, uma vez que demonstrar ser um meio eficaz e eficiente na divulgação e venda dos produtos fabricados pelo estabelecimento comercial representado.
Assim, Coelho define tal contrato como aquele “pelo qual uma das partes (representante comercial autônomo) se obriga a obter pedidos de compra e venda de mercadorias fabricadas ou comercializadas pela outra parte (representado)”[19], a despeito disso o representante comercial não tem poderes
para concluir a negociação em nome do representado, cabendo a este aprovar ou não os pedidos de compra obtidos pelo representante.
Nessa espécie de contrato não existe vínculo de emprego entre as partes contratantes, como nos contratos de comissão acima referidos, tendo a subordinação estabelecida entre o representante pelo representado um caráter exclusivamente empresarial. É bem verdade que há momentos em que tal vínculo, se pessoal ou empresarial, deve ser cuidadosamente avaliado, já que na prática se observam casos em que empresários buscam burlar a legislação trabalhista e seus encargos, utilizando-se dessa espécie de contrato de colaboração, assim como o anterior.
Na organização de sua atividade negocial, o representante, no que tange a subordinação empresarial, sofre uma influência no exercício e gerenciamento pelo representado, mas no que diz respeito apenas à forma de exploração do negócio, do contrário restaria configurada relação de subordinação pessoal e, provavelmente vínculo empregatício e não comercial.
O representante comercial autônomo é um comerciante, o qual deve registrar-se no órgão profissional correspondente, o Conselho Regional dos Representantes Comerciais, ressaltando-se que se for pessoa jurídica, faz-se necessário, também, o registro na Junta Comercial.
Ulhoa lembra que consistem em obrigações do representante comercial autônomo: a) obter pedidos de compra e venda, ajudando o representado a expandir seu negócio; b) observar, se prevista, a cota de produtividade , ou seja, o número mínimo de pedidos a cada mês; c) seguir as instruções fixadas pelo representado; d) informar o representado sobre o andamento dos negócios; e) observar as obrigações profissionais e f) respeitar a cláusula de exclusividade de representação, se expressamente pactuada.
E continua, destacando que quanto as obrigações do representado, tem-se: a) pagar a retribuição devida ao representante e b) respeitar a cláusula de exclusividade de zona, pela qual lhe é obstado vender os seus produtos em uma determinada área delimitada em contrato.
No tocante a extinção do vínculo contratual, destaque-se as seguintes considerações[20]:
“A lei estabelece as indenizações devidas pela resolução do contrato de representação comercial. Nos contratos com prazo indeterminado, firmados há mais de 6 meses, a parte que o denunciar está obrigada a conceder pré-aviso de 30 dias ou, senão, pagar indenização correspondente a 1/3 das comissões referentes aos últimos 3 meses. Trata-se, aqui, de resolução sem culpa de qualquer das partes contratantes (art. 34).
O representado poderá promover a resolução do contrato quando o representante incorrer em determinadas práticas definidas em lei (desídia no cumprimento das obrigações contratuais, atos que importem em descrédito comercial do representado, condenação definitiva por crime infamante, por exemplo) ou havendo força maior (art. 35). Neste caso, nenhuma indenização será devida ao representante, e este ainda poderá ser responsabilizado, com base no direito civil (CC art. 475), pelos danos que causou ao representado.
Por outro lado, o representante poderá resolver o contrato quando o representado a isto der causa, incorrendo em certas práticas elencadas em lei (inobservância da cláusula de exclusividade, mora no pagamento da comissão, fixação abusiva de preços na zona do representante, por exemplo), ou quando se verificar a força maior (art. 36). Nesta hipótese, o representante terá direito à indenização prevista em contrato por prazo indeterminado, nunca inferior a um doze avos do total das retribuições auferidas, monetariamente atualizadas. Se o contrato tinha sido firmado com prazo determinado, a indenização será equivalente à multiplicação de metade do número de meses contratados pela média mensal das retribuições auferidas.
Também na hipótese de resolução do contrato por prazo indeterminado, feita unilateralmente pelo representado, nos termos do art. 34, tem-se considerado devida indenização em favor do representante. Em qualquer hipótese, será também cabível, conforme entendem a doutrina e a jurisprudência, a indenização correspondente ao pré-aviso.”
Assim, verifica-se que há uma proteção à atividade comercial, mas não apenas visando o ressarcimento do representante ou do representado que venha a ser prejudicado, como também ao mercado de consumidores, a coletividade, que necessita da constância nas atividades empresariais, a fim de manter uma segurança e um respeito, no que tange a um produto, a uma marca, a uma empresa.
4.3. Concessão Comercial
Nesse contrato, diferentemente da representação comercial, o empresário (concessionário) se obriga a comercializar, com ou sem exclusividade, com ou sem cláusula de territorialidade, os produtos fabricados por outro empresário (concedente).
A Lei nº. 6.729, de 1979, com as alterações introduzidas pela Lei nº. 8.132, de 1990, disciplina a concessão comercial, entretanto apenas no que se refere ao comércio de veículos automotores terrestres, como automóveis, caminhões, ônibus, tratores, motocicletas e similares, assim, quando for o caso de concessões que envolvam mercadorias diversas daquelas, ter-se-á um contrato atípico, de distribuição, vinculado apenas as normas gerais que envolvem as relações contratuais, mas sem legislação específica.
Entretanto, tais contratos são mais comuns na áreas de distribuição de veículos automotores, por isso a necessidade de regulamentação específica, assim tem-se como obrigações dos concedentes: a) permitir, gratuitamente, o uso de suas marcas pelo concessionário; b) vender ao concessionário os veículos de sua fabricação, na quantidade prevista em cota fixada; c) observar, na definição da área operacional de cada concessionária, distâncias mínimas segundo o critério de potencial de mercado e d) não vender, diretamente, os veículos de sua fabricação na área operacional de uma concessionária, salvo à Administração Pública, direta ou indireta, ao Corpo Diplomático ou a clientes especiais.
Aos concessionários, a referida lei dispõe com deveres: a) respeitar a cláusula de exclusividade, se houver; b) observar o índice de fidelidade para a aquisição de componentes que vier a ser estabelecido, de comum acordo com os demais concessionários e concedente, na Convenção de Marca; c) comprar do concedente os veículos na quantidade prevista na cota respectiva, sendo-lhe facultativo limitar o seu estoque e d) organizar-se, empresarialmente, de forma a atender os padrões determinados pelo concedente, para a comercialização dos veículos e para a assistência técnica dos consumidores.
O concessionário pode comercializar livremente os acessórios, pois a lei cogita atualmente fidelidade apenas para os componentes, assim como, quanto aos preços dos veículos vendidos ao consumidor, serão fixados pelo concessionário e não mais pelo concedente.
4.4. Franquia (Franchising)
A franquia “é um contrato pelo qual um comerciante (franquiador-franchisor) licencia o uso de sua marca a outro (franquiado-franchiseer) e presta-lhe serviços de organização empresarial, com ou sem a venda de produtos”[21]. Com este contrato uma pessoa com algum capital pode estabelecer-se comercialmente, sem precisar proceder ao estudo e equacionamento de muitos dos aspectos do empreendimento, pois o titular oferece-lhe subsídios suficientes e indispensáveis à estruturação do negócio.
Insta mencionar que a franquia se apresenta pela conjugação de dois contratos: o de licenciamento de uso de marca e o de organização empresarial.
Nessa espécie de contrato mercantil, ambas as partes têm vantagens de cunho mercadológico, o franquiado já se estabelece negociando produtos ou serviços já trabalhado junto ao público consumidor, através de técnicas de marketing testadas e aperfeiçoadas pelo franquiador, enquanto este pode ampliar a oferta da sua mercadoria ou serviço, sem novos aportes de capital, não necessitando estabelecer e administrar filiais.
Os serviços de organização empresarial que o franquiador
presta ao franquiado são, geralmente, os decorrentes de três contratos, que podem ser tratados autonomamente, quais sejam: o contrato de engineering, pelo qual o franquiador define, projeta ou executa o layout do estabelecimento do franquiado; o management, relativo ao treinamento dos funcionários do franquiador e à estruturação da administração do negócio; e o marketing, pertinente às técnicas de colocação de produtos ou serviços junto aos seus consumidores, envolvendo estudos de mercado, publicidade, vendas promocionais, lançamento de novos produtos ou serviços etc.
Embora haja legislação que disciplina determinados aspectos da franquia, destacando, especialmente, a obrigação do franchisor fornecer aos interessados uma Circular de Oferta de Franquia, com linguagem clara e simples, prestando as informações essenciais da operação, sob pena de nulidade contratual, esta não se tornou modalidade de contrato típico.
No entanto pode-se verificar pela prática alguns encargos dos franquiados, quais sejam: a) o pagamento de uma taxa de adesão e de um percentual do seu faturamento; b) o pagamento pelos serviços de organização empresarial fornecidos pelo franquiador; c) a obrigação de oferecer aos consumidores apenas os produtos ou serviços da marca do franquiador e d) observar, estritamente, as instruções e o preço de venda ao consumidor estabelecidos pelo franquiador. E, como obrigações dos fraquiadores, durante a vigência do contrato, têm-se: a) permitir ao franquiado o uso de sua marca e b) prestar os serviços de organização empresarial.
4.5. Distribuição
Os contratos de distribuição consistem em atos do colaborador de aproximação, pelo qual se identifica pessoas interessadas em adquirir (e, no caso da comissão, também vender) produtos do outro empresário contratante, ou de intermediação, em que o próprio colaborador adquire os produtos (e, no caso da franquia, também serviços) do outro contratante e os oferece de novo ao mercado.
Os contratos de distribuição-aproximação têm como características a não eventualidade, a falta de vínculos de dependência do distribuidor pelo proponente, zona determinada de atuação, exclusividade e a posse pelo distribuidor das mercadorias a serem vendidas. Se faltar à distribuição-aproximação o último requisito, o contrato é denominado “agência” (art. 470, CC/02), o qual também é contrato típico, regido pelo Código Civil de 2002, e sujeito às mesmas regras daquele.
Assim leciona Ulhoa Coelho[22]:
“Na distribuição-aproximação, o distribuidor ou agente são remunerados por um percentual dos negócios que ajudam a realizar (a “comissão”). A obrigação principal do proponente é a de pagar a comissão, podendo o contrato condicioná-la ao efetivo pagamento do preço pelo terceiro adquirente das mercadorias. [...]A obrigação principal que distribuidor ou agente assumem é a de encontrar interessados em adquirir os produtos do proponente e, encontrando-os, receber deles o pedido de compra.”
Por outro lado, a distribuição-intermediação é contrato atípico, não disciplinado por lei, logo questões como exclusividade, territorialidade, hipóteses de resolução, direito à indenização, prazo e os demais elementos constitutivos da relação contratual podem ser livremente negociados entre distribuidor e distribuído, ressaltando-se que os casos omissos podem ser eventualmente resolvidos por aplicação analógica das regras sobre o contrato de concessão comercial, que é, dentre os de colaboração, o mais próximo à distribuição-intermediação. Normalmente, essa espécie de contrato é o celebrada entre distribuidoras de combustível e os postos gasolina, entre fábrica de cerveja e atacadistas zonais etc.
5. CONTRATOS BANCÁRIOS
A doutrina reconhece que definir e conceituar o que seria um contrato bancário tem sido tarefa árdua, sendo difícil diferenciar e delimitar, sem se render a critérios duvidosos, facilmente desconstituídos.
Sérgio Carlos Covello[23] tenta definir tais contratos, partindo de dois critérios fundamentais: 1) o critério subjetivo, sendo contrato bancário aquele realizado por um banco; 2) o critério objetivo, pelo qual é contrato bancário aquele que tem por objeto a intermediação do crédito. Entrementes, reconhece que tais critérios sozinhos são insuficientes: o primeiro porque o banco realiza contratos que não são bancários, como de locação, prestação de serviços, bancários, etc; o segundo porque o particular também pode realizar operação creditícia sem que se configure como bancária. Adota, então, uma concepção sincrética, recorrendo aos dois critérios, para conceituar o contrato bancário como "[...] o acordo entre Banco e cliente para criar, regular ou extinguir uma relação que tenha por objeto a intermediação do crédito."
Fabio Ulhoa Coelho[24] simplifica dizendo que “contratos bancários são aqueles em que uma das partes é, necessariamente, um banco”.Entretanto, reconhece que somente isso não caracteriza a relação obrigacional bancária, acrescentando que “são bancários aqueles contratos que somente podem ser praticados com um banco, ou seja, aqueles que configurariam infração à lei caso fossem praticados com pessoa física ou jurídica não autorizada a funcionar como instituição financeira”.
Dornelles da Luz adota a definição de contrato bancário de Garrigues, como um "[...] negócio jurídico ‘concluído por um Banco no desenvolvimento de sua atividade profissional e para a consecução de seus próprios fins econômicos.’"[25]Adota o autor o critério subjetivo para definição, incluindo as atividades de prestação de serviços bancários que no conceito objetivo-subjetivo de Covello restavam excluídas.
Já Rodrigues Alves, após criticar a conceituação com base no critério puramente subjetivo: "[...]em verdade, há operação bancária se existe suporte fático que se traduz empiricamente em atividades nas quais o banco opera com o cliente, atendendo-se ao fim comercial do banqueiro."[26]
Apesar desse conceito se demonstrar mais ligado à definição das atividades bancárias, ainda se apresenta como o mais abrangente.
5.1. Atividades Bancárias
A partir da análise da Lei n° 4.595/64 (LRB), mais especificamente de seu art. 17, pode-se entender por atividade bancária a coleta, intermediação ou aplicação de recursos financeiros próprios ou de terceiros em moeda nacional ou estrangeira. Essas atividades estão ligadas, direta ou indiretamente, à concessão, circulação ou administração do crédito.
Seu exercício esta adstrito à autorização governamental, sendo concedido pelo BACEN, salvo quando se tratar de empresário estrangeiro, a qual será dada mediante decreto presidencial.
A doutrina divide tais atividades em típica (relacionadas ao crédito) e atípicas (serviços acessórios, locação de cofres, custódia de valores etc), sendo as primeiras subdividas, ainda, em passivas e ativas, conforme assuma o banco a posição de devedor ou credor da obrigação principal.
As operações bancárias passivas se constituem, v. g., no depósito bancário, na conta corrente bancária e na aplicação financeira, sendo os contratos que têm a função econômica de captação dos recursos e que necessita do banco para o desenvolvimento de sua atividade. Quanto as ativas, tem-se como exemplos o mútuo bancário, o desconto, a abertura de crédito e crédito documentário, aqui os bancos concedem créditos aos clientes com recursos coletados junto a outros clientes, através de contratos das operações passivas.
Como principais características, podem-se destacar: a) uma das partes deve ser, necessariamente, um banco; b) o objetivo do contrato, tipicamente, é a intermediação de crédito; c) os contratos são sigilosos, salvo se em confronto com interesses públicos; d) rígida contabilidade; e) complexidade estrutural e busca de simplificação; f) profissionalidade e comercialidade; g) informalidade; h) contrato de massa; i) contrato de adesão e formulário; j) interpretação específica.
Destaque-se que, atualmente, as operações creditícias oferecidas pelas instituições financeiras ao mercado de consumo
estão sujeitas à disciplina do Código de Defesa do Consumidor (CDC, arts. 3º, § 2º, e 52).
5.2. Contratos Bancários Impróprios
Como já mencionado, há divergências na doutrina quanto a conceituação dos contratos bancários e sua abrangência, assim pode-se identificar determinados contratos, em relação aos quais debatem os autores sobre a necessidade ou não da participação, em um dos pólos da relação negocial, de uma instituição financeira devidamente autorizada a funcionar pelas autoridades monetárias.
Fábio Ulhoa Coelho[27] denomina, assim, a alienação fiduciária em garantia, a faturização (factoring), o arrendamento mercantil e o cartão de crédito como sendo contratos bancários impróprios, os quais serão, portanto, a seguir analisados.
5.2.1 Alienação Fiduciária em Garantia
Segundo Orlando Gomes, a alienação fiduciária em garantia é "o negócio jurídico pelo qual o devedor, para garantir o pagamento da dívida, transmite ao credor a propriedade de um bem, retendo-lhe a posse indireta, sob a condição resolutiva de saldá-la"[28].
Coelho[29] entende como “aquele negócio em que uma das partes (fiduciante), proprietário de um bem, aliena-o em confiança para a outra (fiduciário), a qual se obriga a devolver-lhe a propriedade do mesmo bem nas hipóteses delineadas em contrato”, destacando, ainda, “a sua natureza instrumental, isto é, a alienação fiduciária será sempre um negócio-meio a propiciar a realização de um negócio-fim”.
As partes que figuram na alienação fiduciária em garantia são o devedor, o fiduciante ou alienante e o credor, fiduciário ou adquirente. O objeto da relação negocial pode ser bem móvel e imóvel, aplicando-se, nessa última hipótese, os arts. 22 a 33 da Lei n. 9.514/97, que instituiu o sistema de financiamento imobiliário.
O instituto da alienação fiduciária em garantia foi introduzido no ordenamento jurídico brasileiro através do art. 66 da Lei nº 4.728, de 14-7-1965, com a redação dada pelo Decreto-lei nº 911, de 1º-10-1969. O novo Código Civil trata do assunto nos artigos 1.361 ss., dispondo que “considera-se fiduciária a propriedade resolúvel de coisa móvel infungível que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao credor."
A função econômica do contrato pode estar relacionada à viabilização da administração do bem alienado, à subsequente transferência de domínio a terceiros ou, em sua modalidade mais usual, à garantia de dívida do fiduciante em favor do fiduciário.
A Súmula 28 do STJ uniformiza, dispondo que, embora seja negócio de larga utilização no financiamento de bens de consumo duráveis, nada impede que a alienação fiduciária em garantia tenha por objeto bem já pertencente ao devedor.
Havendo a mora no adimplemento da obrigação pelo devedor, a coisa dada em garantia será consolidada no domínio do credor, podendo ser vendida, independentemente de leilão, avaliação prévia ou interpelação do devedor. Ou, não estando o credor na posse do bem móvel, pode requerer a sua busca e apreensão.
Lembrando-se que, por decisão sumulada pelo STF, não se admite mais no Brasil a prisão do depositário infiel, e se o bem (móvel) não for encontrado na posse do fiduciante, a busca e apreensão pode transformar-se, a pedido do fiduciário, em ação de depósito.
Quando a alienação fiduciária em garantia tem por objeto um imóvel, não é o caso de busca e apreensão ou ação de depósito, já que os direitos do credor fiduciário se tornam efetivos através da consolidação, em seu nome, da propriedade do bem, perante o Registro de Imóveis, uma vez não purgada a mora pelo devedor, regularmente intimado (Lei n. 9.514/97, art. 26).
5.2.2 Faturização (“factoring”)
Faturização – ou “fomento mercantil” – é o contrato pelo qual uma instituição financeira (faturizadora) se obriga a cobrar os devedores de um empresário (faturizado), inclusive judicialmente, as faturas por este emitidas, prestando-lhe os serviços de administração de crédito.
Waldo Fazzio Junior[30] desperta, ainda, um olhar para os seguintes fatos:
“O factoring ou faturização (fomento comercial) é um contrato misto de compra e venda, desconto e cessão de crédito, pelo qual uma empresa vende a outra seu faturamento a prazo, total ou parcial, sem garantir o pagamento dos créditos transferidos, recebendo como preço valor menor que o daqueles, consistindo essa diferença em remuneração da empresa adquirente. Para o faturizado, significa a antecipação de valores de seus créditos; para o faturizador, a compra de ativos por valor inferior.”
As principais obrigações do faturizador são: a) gerir os créditos do faturizado; b) pagar ao faturizado as importâncias relativas às faturas recebidas ou devidas, mesmo que não pagas e; c) assumir o risco pelo não-pagamento, por parte do devedor. Tendo como direitos o de se recusar a aprovar uma fatura apresentada, cobrar as faturas e deduzir sua remuneração das quantias pagas ao faturizado, conforme acordado.
Principais obrigações do faturizado: pagar ao faturizador as comissões relativas ao factoring, submeter ao faturizador as contas cujos créditos tenciona ceder, remeter as contas ao faturizador, da forma convencionada, prestar ao faturizador todas as informações, sobre clientes e sobre o recebimento dos créditos. E seus direitos são, receber o pagamento das faturas conforme acordado, transferir faturas não aprovadas ao faturizador, para cobrança, agora na qualidade de mandatário do faturizado e receber do faturizador informações e assistência, para que as relações se mantenham amigáveis.
Quanto as modalidades de faturização, tem-se conventional factoring, pela qual a instituição financeira garante o pagamento das faturas antecipando o seu valor ao faturizado, compreendendo, pois, os serviços de administração do crédito, seguro e financiamento, e o maturity factoring, em que a instituição faturizadora paga o valor das faturas ao faturizado apenas no seu vencimento, havendo apenas a prestação de serviços de administração do crédito e o seguro, ausente o financiamento.
5.2.3 Arrendamento Mercantil (leasing)
O leasing, também denominado arrendamento mercantil, “é uma operação em que o proprietário (arrendador, empresa de arrendamento mercantil) de um bem móvel ou imóvel cede a terceiro (arrendatário, cliente, "comprador") o uso desse bem por prazo determinado, recebendo em troca uma contraprestação”[31].
Fran Martins[32] leciona, quanto à natureza do arrendamento mercantil, o seguinte:
“O arrendamento mercantil é de natureza complexa, compreendendo uma locação, uma promessa unilateral de venda (em virtude de dar o arrendador opção de aquisição do bem pelo arrendatário) e, às vezes, um mandato, quando é o próprio arrendatário quem trata com o vendedor na escolha do bem. Cada um desses atos e contratos dá origem a obrigações: pela locação, o arrendatário é obrigado a pagar as prestações, enquanto que o arrendante é obrigado a entregar a coisa para que o arrendatário dela use; pela promessa unilateral do arrendador, aceita pelo arrendatário, aquele se obriga irrevogavelmente a vender a coisa pelo valor residual, findo o contrato; pelo mandato, o arrendador, no caso mandante, responde pelos atos praticados pelo arrendatário, adquirindo a coisa por este escolhida e pagando ao vendedor o preço convencionado.”
Faz-se mister ressaltar as seguintes peculiaridades desse contrato mercantil[33]:
“As empresas vendedoras de bens costumam apresentar o leasing como mais uma forma de financiamento, mas o contrato deve ser lido com atenção, pois trata-se de operação com características próprias.
Esta operação se assemelha, no sentido financeiro, a um financiamento que utilize o bem como garantia e que pode ser amortizado num determinado número de "aluguéis" (prestações) periódicos, acrescidos do valor residual garantido e do valor devido pela opção de compra.
Ao final do contrato de arrendamento, o arrendatário tem as seguintes opções:
- comprar o bem por valor previamente contratado;
- renovar o contrato por um novo prazo, tendo como principal o
valor residual;
- devolver o bem ao arrendador.”
Quanto aos prazos dessa modalidade contratual, destaque-se que para bens com vida útil até cinco anos, o prazo mínimo de arrendamento é de dois anos, como é o caso, verbi gratia, dos veículos automotores, enquanto que nos demais casos, id est, bens com vida útil acima de cinco anos, é de três anos, como por exemplo nos casos de imóveis. Existe, também, a modalidade de operação denominada leasing operacional, na qual o prazo mínimo é de 90 dias.
No tocante a possibilidade de liquidação, antes desses prazos mínimos, a operação perde as características de arrendamento mercantil e passa a ser enquadrada como uma operação de compra e venda a prestação, implicando custos adicionais tanto para o arrendatário (o cliente) quanto para a arrendante (a empresa de leasing), é o que tem entendido alguns julgados, nos quais se considera a cláusula de valor residual garantido (VRG) uma distorção do leasing, determinando que os direitos e obrigações das partes sejam tratados como se o vínculo entre elas fosse o de compra e venda a prazo.
O imposto que incide em tais operações é o ISS (Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza), e não o IOF (Imposto sobre Operações Financeiras), apesar de tais sociedades anônimas dedicadas ao arrendamento mercantil serem consideradas instituições financeiras para os efeitos da lei do sigilo bancário (LC n. 105/2001, art. l2, VII).
Ulhoa[34] chama a atenção para um aspecto importante, no que tange à ação da arrendadora contra a arrendatária inadimplente, destacando que existe divergência jurisprudencial, havendo julgados que admitem, apenas, a possibilidade de o credor ingressar em juízo para postular a resolução do contrato e a devolução da coisa, enquanto outras decisões que afirmam a proximidade entre o arrendamento mercantil e a alienação fiduciária em garantia, reconhecem ao arrendador o direito à busca e apreensão do bem arrendado.
5.2.4 Cartão de Crédito
Pelo contrato de cartão de crédito, uma instituição financeira (emissora) se obriga perante uma pessoa física ou jurídica (titular) a pagar o crédito concedido a esta por um terceiro, empresário credenciado por aquela (fornecedor). O cartão de crédito, propriamente dito, é o documento pelo qual o titular prova, perante o fornecedor, a existência de contrato com a instituição financeira emissora, servindo também para a confecção da nota de venda, que é o instrumento de outorga do crédito pelo fornecedor ao titular.
Fábio Bellote Gomes[35], acerca das operações de cartão de credito, assim se manifesta:
“A operação de cartão de crédito não é propriamente um contrato, mas um conjunto de contratos que se entrelaçam em uma complexa e interessante operação jurídico-econômica que tem como finalidade propiciar e facilitar a circulação de bens e/ou serviços, garantindo segurança e agilidade às partes envolvidas na operação, sendo estas: operadora de cartões de crédito; titular do cartão; fornecedor (ou prestador de serviços).”
Atualmente, os cartões de crédito se tornaram um eficiente mecanismo de propulsão de crédito, assegurando as vendas pelos fornecedores e as facilidades de pagamento aos consumidores. Ressalte-se, ainda, que esse contrato tem se materializado na forma de “título de crédito” do mundo contemporâneo, uma vez que é mais rápido e tem se adequado a informatização e as exigências de um mercado globalizado.
Trata-se de um contrato bancário, na medida em que a emissora, na verdade, financia tanto o titular como o fornecedor, uma vez que efetuada a compra, em função do crédito dado àquele por esse, na data do vencimento mensal do cartão, será pago o valor à instituição financeira emissora, a qual repassará, cobradas as taxas de devidas pelo serviço oferecido no contrato de cartão de crédito, ao fornecedor.
A Lei Complementar nº 105/2001, que versa sobre o sigilo nas operações bancárias, prevê em seu art. 12,VI, que as administradoras de cartão de crédito, assim como as demais instituições financeiras devem manter sigilo sobre estes contratos.
Insta ressaltar que, o fornecedor não está obrigado a conceder crédito a seus consumidores, titulares dos cartões de crédito, não podendo ser acionados para responder, perante esses, sobre eventuais danos, por exemplo, entretanto, se credenciados, as instituições emissoras do cartão podem cobrar multas e, inclusive, rescindir o contrato com aquelas, uma vez previstas tais medidas no instrumento contratual.
6. CONTRATOS INTELECTUAIS
Contratos intelectuais são aqueles que tem como normas orientadoras os chamados direitos intelectuais, ou seja, com a propriedade industrial (a cessão de patente, cessão de registro industrial, licença de uso de patente de invenção, licença de uso de marca e transferência de tecnologia) ou com o direito autoral (a comercialização de logiciário).
Tais contratos, para adquirir eficácia perante terceiros, devem ser registrados no Instituto Nacional da Propriedade Industrial — INPI. Assim, para que a remuneração devida em razão do contrato possa servir de base para a dedutibilidade fiscal e para que a sua remessa ao exterior seja admitida pelo governo, se faz indispensável o cumprimento deste requisito formal. Porém, para que o contrato produza efeitos entre os contratantes, é irrelevante o atendimento desta formalidade.
6.1. Cessão de Direito Industrial
Nesse tópico, pode se verificar que os contratos de cessão de direito industrial são orientados por dois objetivos, quais sejam, a obtenção de uma patente (de invenção ou de modelo de utilidade) ou de um registro industrial (de desenho industrial ou de marca).
Na primeira hipótese, o titular da patente[36] (cedente) transfere, total ou parcialmente, ao outro contratante (cessionário), os direitos mencionados na respectiva patente.
Quanto a cessão de registro industrial, é o contrato pelo qual o proprietário de registro de desenho industrial ou de marca (cedente) transfere ao outro contratante (cessionário), total ou parcialmente, os direitos por ele titularizados, de exploração econômica com exclusividade daqueles bens.
Por sua vez, em ambos os casos, o cedente responde pela existência do direito industrial ao tempo da transferência, podendo o cessionário demandar a resolução do vínculo e perdas e danos na hipótese de anulação, cancelamento ou caducidade deste por fato anterior ao negócio. Ademais, no caso da cessão de patente, o cedente responde, ainda, por perdas e danos caso a invenção ou modelo não apresente o desempenho por ele propagado.
6.2. Licença de Uso de Direito Industrial
A licença de uso é um contrato intuitu personae, pelo qual se autoriza a exploração econômica, de uma patente ou de um registro industrial (desenho industrial ou marca), por um terceiro, entretanto, diferentemente da cessão, anteriormente tratada, nessa modalidade de contrato intelectual não se transfere a propriedade do direito industrial, mas apenas a posse, i.e., o uso.
Há casos em que a lei prevê a obrigatoriedade da licença, quais sejam, quando o titular de patente industrial exerce de modo abusivo seu direito industrial, ou quando pratica infração contra a ordem econômica, através da patente, bem como verificada a não-exploração do objeto desta no Brasil ou, ainda, sua insatisfatória comercialização. Uma vez caracterizadas tais situações, a lei de propriedade industrial (LPI) destaca que qualquer pessoa, com legítimo interesse, capacidade técnica e econômica para realizar a eficiente exploração da patente, pode requerer ao INPI a licença compulsória.
No que tange a responsabilidade civil do licenciador, faz-se necessário menção aos ensinamentos de Fabio Ulhoa Coelho[37]:
“O direito consumerista brasileiro não ostenta norma expressa acerca da responsabilidade civil do licenciador por fato do produto ou serviço oferecido pelo licenciado, com uso de desenho industrial ou das marcas por aquele titularizados. Contudo, deve-se entender que o consumidor tem o direito de demandar o titular da marca aposta