Direio Constitucional Aula 2 04 Material de Apoio Magistratura

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Magistratura e Ministério Público 
CARREIRAS JURÍDICAS 
Damásio Educacional 
MATERIAL DE APOIO 
 
Disciplina: Direito Constitucional 
 Professor: Flávio Martins 
Aula: 04 | Data: 20/02/2015 
 
 
ANOTAÇÃO DE AULA 
SUMÁRIO 
 
Cláusulas Pétreas 
1. Separação dos Poderes 
2. Direitos e Garantias Individuais 
 
Poder Constituinte 
1. Espécies de Poder Constituinte 
 
Cláusulas Pétreas 
 
1. Separação dos Poderes 
 
Artigo 2º, CF – são poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o legislativo, o executivo e o 
judiciário. 
 
A CF adota a teoria da tripartição de poderes (legislativo, executivo e judiciário). Prevê expressamente dois 
princípios: Independência entre os poderes e Harmonia entre eles. 
 
Não é possível que uma Emenda Constitucional tenda a suprimir a independência de um dos poderes, fazendo-o 
subordinado a outro. 
 
A Emenda Constitucional 45/2004 criou o Conselho Nacional de Justiça (CNJ), artigo 103-B, CF. Essa emenda fere 
a cláusula pétrea da separação de poderes? 
ADI 3367 - O CNJ é constitucional, não ferindo a separação dos poderes, pois não se trata de um controle externo 
do poder judiciário, já que é um de seus órgãos (artigo 92, CF). Quanto à participação de pessoas estranhas ao 
judiciário no CNJ (dois advogados, dois membros do MP e dois cidadãos), trata-se de uma medida democrática e 
constitucional. 
 
2. Direitos e Garantias Individuais 
 
Artigo 60, §4º, IV, CF – os direitos e garantias individuais são cláusulas pétreas. 
 
Segundo o STF, direitos individuais não estão apenas no artigo 5º da CF. 
 
Exemplo: anterioridade tributária (artigo 150, CF) – o tributo instituído em um ano só pode ser cobrado no 
exercício financeiro seguinte, é um direito individual do contribuinte (ADI 939). 
 
Exemplo: anterioridade eleitoral (artigo 16, CF) – uma lei que altera o processo eleitoral pode entrar em vigor 
imediatamente, mas só se aplica para eleições de pelo menos um ano depois. É um direito individual do eleitor 
(ADI 3685). 
 
Artigo 228, CF – é ou não direito individual? Ele diz que o menor de 18 anos é penalmente inimputável, sendo-lhe 
aplicada lei especial, é direito individual do adolescente? 
 
 
 
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O STF ainda não decidiu a questão. 
 
E os direitos sociais (artigo 6 a 11 da CF)? São cláusulas pétreas? 
Segundo o STF, os direitos sociais também são cláusulas pétreas. O STF faz uma interpretação extensiva do artigo 
60, §4º, IV, CF, ou seja, não são somente os direitos individuais que são cláusulas pétreas, os direitos sociais 
também são. 
 
Poder Constituinte 
 
É o poder de criar e a competência para reformar a Constituição. 
 
Autor responsável pela teoria do poder constituinte e sua obra: padre francês chamado Emanuel Joseph Sieyés, 
em 1789 escreveu o livro “o que é o terceiro Estado?”, que na verdade dizia o que era o povo, foi a base teórica, o 
manifesto da Revolução Francesa. 
 
Quem passa a ser o titular do poder constituinte? 
O titular do pode constituinte, com esta obra, passa a ser o povo. O povo é o titular indireto do poder constituinte 
que será exercido diretamente por seus representantes. 
 
1. Espécies de Poder Constituinte 
 
1) Poder Constituinte Originário ou de Primeiro Grau 
 
Poder de criar uma Constituição. 
 
Modalidades: 
a) histórico: poder de criar a primeira Constituição de um país; 
b) revolucionário: poder de criar uma nova Constituição de um país. É uma revolução no sentido jurídico. 
 
Características: 
a) inicial: antecede o ordenamento jurídico, é um poder de fato e não de direito, ou seja, não é regulamentado 
pelo direito, é um poder de fato que as pessoas têm de criar uma Constituição; 
b) incondicionado: pode ser exercido de qualquer maneira (o povo pode exercer de qualquer maneira, exemplo: 
o povo pode fazer uma Constituição através de uma assembleia constituinte, por revolução, por plesbicito ou 
referendo etc); 
c) latente ou permanente: o poder originário não se esgota com o uso (o poder originário pode ser exercido 
várias vezes); 
d) é ilimitado? Uma nova Constituição tem limites? Pode por exemplo escravizar pessoas? 
Há duas posições: 
 
- posição positivista: posição mais antiga, o poder originário é ilimitado, pois não possui limite em nenhuma outra 
lei; 
- posição pós-positivista: posição mais moderna, o poder originário encontra limites extralegais, ou seja, há 
limites, mas não estão previstos em lei. Exemplo: parte da doutrina entende que um dos limites do poder 
originário é o direito natural (direito que nasce com o ser humano, por exemplo, a liberdade do indivíduo). 
Prevalece na doutrina o entendimento de que uma nova Constituição não poderá retroceder na tutela dos 
direitos fundamentais (princípio da proibição do retrocesso). Entendimento majoritário na doutrina. 
 
 
 
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2) Poder Constituinte Derivado ou Instituído ou de Segundo Grau 
 
Modalidades: 
a) reformador: é o poder de alterar uma Constituição existente. 
 
Características: 
I- secundário: tem sua origem na própria Constituição. É um poder de direito e não de fato; 
II- condicionado: possui formas preestabelecidas de manifestação, ou seja, para reformar a Constituição existem 
formas estabelecidas. 
 
Formas de reforma constitucional: 
 
1- revisão constitucional: artigo 3º do ADCT. Deveria ser feita pelo menos 5 anos após a promulgação da 
Constituição. Deve ser aprovada com quórum de aprovação de maioria absoluta (mais da metade de todos os 
membros). Votada em sessão unicameral, ou seja, aquela que reúne as duas casas do Congresso Nacional 
(Senado e Câmara). 
 
Sessão unicameral X Sessão conjunta: sessão unicameral está prevista no artigo 3º do ADCT, algo exclusivo da 
revisão constitucional. A sessão conjunta está no artigo 57, §3º da CF. Há uma semelhança entre elas: na sessão 
unicameral deputados e senadores votam conjuntamente (no mesmo ambiente), na sessão conjunta também. 
Porém há uma diferença entre elas: na sessão unicameral os votos dos deputados e senadores são apurados em 
conjunto, na sessão conjunta os votos dos deputados e senadores são apurados separadamente. 
 
Exemplo sessão conjunta: apreciação do veto presidencial. 
 
Segundo o STF a revisão constitucional tem os mesmos limites materiais da emenda constitucional (não pode 
revogar as cláusulas pétreas), o que diferencia ambas é o procedimento. 
 
É possível uma nova revisão constitucional? 
Há duas posições: 
a) posição minoritária: defendida por Jorge Miranda e Manoel Gonçalves Ferreira Filho – entende que sim, é 
possível uma nova revisão constitucional. Teoria da dupla revisão, ou seja, faz-se uma emenda constitucional 
alterando o artigo 3º do ADCT, permitindo novas revisões. Na sequência, basta elaborar essas novas revisões; 
 
b) posição majoritária: não é possível uma nova revisão constitucional, pois as regras de alteração da Constituição 
não podem ser modificadas (são limitações implícitas ou cláusulas pétreas implícitas). 
 
2- Emenda Constitucional: artigo 60, CF. Única maneira de alterar a CF/88. 
 
Quem pode fazer a proposta de EC (PEC)? 
I- 1/3 de deputados ou de senadores; 
II – Presidente da República (desde a CF de 1937); 
III- mais da metade das assembleias legislativas (poder legislativo dos Estados + DF, 26 Estados + DF, são 
necessárias 14 assembleias legislativas), pela maioria relativa de seus membros, artigo 60, I, II, III, CF. 
 
 
 
 
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Prevalece o entendimento de que esse rol é taxativo! Outras pessoas não podem fazer a PEC. Não há previsão 
legal de PEC de iniciativa popular. 
 
Iniciativa popular é para lei ordinária e lei complementar somente. 
 
Próxima aula: 
 
b) decorrente: é o poder que cada Estado possui para elaborar sua própria Constituição. 
c) revisor: minoria dos autores inclui essa terceira modalidade, a maioriaentende que está na modalidade do 
poder reformador. 
 
3) Poder Constituinte Supranacional 
4) Poder Constituinte Difuso