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DIREITO DE EMPRESA Sociedades Personificadas 1 Teoria Geral Do Direito Societário - Tipos societários 2 Quanto à natureza da sociedade Simples (antigas sociedades cíveis) - São as que exercem atividade intelectual de natureza científica, artística e literária – nos termos do parágrafo único do art. 966 e art. 997 e sgts, CC Empresária - Todas as demais que não são sociedades simples, nos termos do caput do artigo 966, CC. - 3 (SEM REGISTRO) (COM REGISTRO) SOCIEDADES EMPRESÁRIAS SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS SOCIEDADE EM COMUM SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO SOCIEDADES SIMPLES SOCIEDADES PERSONIFICADAS SOCIEDADES DO CÓDIGO CIVIL/2002 RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA E ILIMITADA DOS SÓCIOS – art. 990 SÓCIO SÓCIO SOCIEDADE SEM REGISTRO CREDOR “X” Art. 986 CC “Enquanto não inscritos os atos constitutivos, reger-se-á a sociedade, exceto por ações em organização, pelo disposto neste Capítulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatíveis, as normas da sociedade simples.” SOCIEDADES EM COMUM (irregular ou de fato) SÓCIO PARTICIPANTE RESPONSABILIDADE ILIMITADA SÓCIO OSTENSIVO EMPRESÁRIO/ SOCIEDADE SOC. EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO Art. 991 SEM RESPONSABILIDADE SOCIEDADES EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO REGISTRO PÚBLICO EMPRESAS MERCANTIS REGISTRO CIVIL DE PESSOAS JURÍDICAS OBJETO SOCIEDADES PERSONIFICADAS DIREITO SOCIETÁRIO Da Sociedade ou Tipos societários : Sociedade simples; art. 997 Sociedade em comum ou irregular; art. 986 Sociedade em conta de participação; art. 991 Sociedade em nome coletivo; art. 1039 Sociedade em comandita simples; art.1045 Sociedade em comandita por ações; art.1090 Sociedade limitada(Ltda); art. 1052 Sociedade Anônima(S/A): art. 1088 Sociedade cooperativa; 8 9 SOCIEDADE EM NOME COLETIVO Arts. 1039 a1044 Os sócios só podem ser pessoas físicas e sua responsabilidade é ilimitada e solidária pelas dividas da sociedade. Constituem-se por um contrato social que deverá dispor acerca desse caráter pessoal da sociedade, vetando a entrada de terceiros estranhos ao quadro social, ainda que decorra de sucessão por morte de um dos sócios. O capital social é dividido em quotas. 11 A administração desse tipo societário compete exclusivamente aos sócios. No que tange ao nome empresarial, deverá adotar, obrigatoriamente, a firma social (ou razão social), composta exclusivamente pelo nome civil de um ou mais sócios da sociedade (completo ou abreviado), acrescido da expressão “e companhia” ou “e Cia”. Ex.: J. Silva & Cia, ou J. Silva & Cia Comércio de alimentos, ou J. Silva e A. Gomes, ou J. Silva e A. Gomes Comércio de alimentos. 12 Essa sociedade é a primeira modalidade de sociedade conhecida e, costuma ser chamada também de sociedade geral, sociedade solidária ilimitada ou sociedade de responsabilidade ilimitada. Apareceu na Idade Média e compunha-se a princípio dos membros de uma mesma família, que sentava à mesma mesa e comiam do próprio pão. 13 14 Responsabilidade ilimitada; (art. 1039) Sócios apenas pessoas físicas; Nome empresarial: firma ou razão social (somente o nome dos sócios e Cia). Ex.: Carlos, Cunha e Cia. Somente os sócios podem ser administradores (gerentes). SOCIEDADES EM COMANDITA SIMPLES Arts. 1045 a1051 - Trata-se de sociedade de pessoas; - Sociedade de responsabilidade mista, ou seja, os sócios comanditários (que emprestaram o capital) responde limitadamente ao valor investido e os, sócios comanditados (pessoa físicas) respondem de forma Ilimitada; - com veto ao ingresso de terceiros estranhos ao quadro social e disciplina específica em contrato quanto à sucessão no caso de morte de um dos sócios - a administração é, obrigatoriamente, exercida pelo sócio comanditado (art. 1045 a 1051, CC); - Tem como nome firma, esta constituída pelo nome do sócio comanditado seguido a expressão “CIA” Pode ser do tipo sociedade simples (aquelas c/ finalidade não-comercial) ou sociedade empresária (c/ finalidades comerciais). Nestas sociedades existem dois tipos de sócios: Sócio comanditado: Tem que ser pessoa física que, além de entrar c/ capital e trabalho, assume a direção da empresa, respondendo de modo ilimitado perante terceiros. Melhor seria se chamados de “comandantes”. Sócio comanditário: Pode ser pessoa física ou jurídica. Respondem limitadamente apenas pela integralização das cotas subscritas, prestam somente capital e não trabalho, não tendo qualquer ingerência na administração. 18 O contrato social da sociedade em comandita simples deverá discriminar quem são os comanditados e quem são os comanditários (art. 1045, parágrafo único, CC). Morrendo sócio comanditário, a sociedade continuará c/ os seus sucessores, que designarão quem os representará, salvo disposição em contrário no contrato social (art. 1050, CC). Se quem morrer for sócio comanditado, haverá dissolução parcial da sociedade, a não ser que o contrato social disponha de forma diversa, autorizando o ingresso de sucessores. 19 A firma social (razão social) só poderá ser composta c/ os nomes dos sócios solidários (comanditados). Se, por distração, o nome de um sócio comanditário figurar na razão social, este se tornará, p/ todos os efeitos, um sócio comanditado. OBS: Algumas pessoas como os incapazes e os servidores públicos, só podem ser sócios comanditários. O primeiro devido à proteção ao patrimônio e, o segundo devido ao fato de não poder administrar. 20 SOCIEDADES LIMITADA Arts. 1052 a 1087 SOCIEDADES LIMITADA é uma sociedade contratual, cujo capital se divide em quotas sendo a responsabilidade dos sócios limitada ao montante do capital social. Natureza jurídica: a sociedade limitada pode ser de pessoas ou de capital, de acordo com o previsto no contrato social Quotas sociais Os sócios adquirem quotas sociais ao contribuírem para o capital social. Representam direitos e obrigações inerentes à sua condição de sócio. As quotas são dividas em valor unitário baixo, facilitando a transferência das mesmas. O capital social será dividido em quotas sociais. Capital social representa o referencial que os sócios supõem necessário para atingir os objetivos ajustados no pacto social (José Marcelo Martins Proença). Quotas sociais (art.1055 e sgts) Responsabilidade limitada dos sócios ao montante das suas quotas integralizadas; Responsabilidade solidária de todos os sócios em relação à integralização do capital; (art. 1052) Qualquer retirada de fundos ou disfarçada na repartição de lucros que reduza a garantia dos credores obriga os sócios à devolução até inteirar e composição dos fundos sociais (art. 1059). Cessão de quotas A aquisição de quotas gera ao sócio um direito pessoal de ser sócio e direitos patrimoniais, consistentes na participação nos lucros e no acervo social. Como representam direitos, estas quotas podem ser cedidas a outras pessoas a título oneroso, ou a título gratuito. É permitida a transferência das quotas, tanto parcial como total, ao sócio ou estranho, caso não esteja a hipótese vedada pelo ajuste social e não haja oposição de sócios que representem a quarta parte do capital social. Cessão de quotas Assim, no documento que se está transferindo as quotas sociais deverão conter a assinatura dos sócios que representem a quarta parte do capital social. No caso de condomínio de quotas, apenas o condômino representante poderá exercer os direitos inerentes a elas (§ 1º, art. 1.056). Capital social Conceito: soma das contribuições dos sócios, destinadas à realização do objeto social. Patrimônio inicial da sociedade. Será formado apenas por dinheiro ou bens, não se admitindo a contribuição em serviços (1055, par 2º). Não se confunde com o patrimônio da sociedade, pois este está sujeito a oscilações a todo instante. Alteração do capital social: ocorre com a modificação do contrato social. Princípio da estabilidade ou variabilidade condicionada do capital social: só pode ser alterado se obedecidas determinadas condições. Capital social Para o aumento do capital social será necessário: o capital social deve estar totalmente integralizado; aprovação de 75% do capital social (art. 1076, I, cominado com o art. 1071, V e art. 997, III, todos do CCivil) para alterarem o contrato social; deve-se dar preferência aos sócios (30 dias), na proporção das quotas de que sejam titulares (§1º, art. 1.081). De acordo com o §2º, do artigo 1.081, o direito de preferência não é personalíssimo, podendo ser transferido por cessão de direito. Após, decorrido o prazo de preferência, os demais sócios terão direito às novas quotas antes de submetê-las a terceiros. Contrato Social O contrato social deverá conter as cláusulas previstas no art 997/CC e a firma social (1054). Poderá ser elaborado por instrumento público ou particular. É proibida a contribuição de sócios, para a constituição do capital social, que consista em prestações de serviços (art.1055, § 2º). Administração da Sociedade Ltda será administrada por uma ou pelas pessoas designadas no contrato social ou em ato separado (art. 1.060). O administrador não é um representante da pessoa jurídica, mas sim a própria pessoa jurídica, não se pode falar em mandato. A administração de não sócios dependem da autorização unânime dos sócios, enquanto o capital social não estiver integralizado e de 2/3, quando estiver integralizado. Administração da Sociedade Ltda Os administradores não sócios designados em ato em separado, deverão firmar termo de posse no livro de atas da administração no prazo de 30 dias da data de sua designação, sob pena de perder a nomeação. A autorização de um administrador não sócio permite uma profissionalização da gestão. Poderes e responsabilidade dos sócios: os administradores têm poder de tomar as decisões necessárias à realização do objeto social, que não sejam de competência privativa da assembleia ou reunião de sócios. Os sócios possuem responsabilidade subjetiva de seus atos, devendo conduzir os negócios sociais com todo cuidado e não valer-se da condição de administrador para obter vantagens pessoais indevidas. Cessa o exercício do cargo de administrador não sócio (art.1.063): Com sua destituição, em qualquer tempo; ou Pelo término do prazo se, fixado no contrato ou em ato separado. Cessão da administração de sócio: A nomeação, destituição ou renúncia do administrador deve ser averbada no prazo de 10 dias seguintes a cada ato, no registro dos atos do comércio (§ 2º, art. 1.062). Nome empresarial O nome empresarial da sociedade limitada, tanto pode ser uma denominação ou firma social, mas com a palavra limitada no final, ou sua abreviatura (art. 1.158, CC). Atenção: ler art. 1054, final Conselho Fiscal: Órgão fiscalizador; O conselho fiscal poderá ser criado pela sociedade limitada, desde que previsto no contrato social. Será de, no mínimo, três membros, sócios ou não. (Art. 1066) 35 Os minoritários detentores de 1/5 do capital têm direito de eleger um dos membros. Vedações: quem já ocupa algum cargo ou é empregado ou seu cônjuge ou parente até 3º grau A Assembleia é o órgão mais importante da sociedade. Entretanto, somente são obrigatórias se o número de sócios for superior a 10. Art. 1072, § 1º. 36 Periodicidade: art. 1078 - pelo menos uma vez ao ano. Com a aprovação das contas, exonera-se a responsabilidade da administração e do conselho fiscal. Art. 1078, § 3º. A anulação pode ser pleiteada em até dois anos. § 4º. Convocação: duas – primeira, ¾ do capital. A segunda, com qualquer número. (Art. 1074) 37 Art. 1.076. Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no § 1o do art. 1.063, as deliberações dos sócios serão tomadas: I - pelos votos correspondentes, no mínimo, a três quartos do capital social, para a modificação do contrato social ou para a incorporação, a fusão e a dissolução da sociedade, ou a cessação do estado de liquidação; 38 II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, para a designação dos administradores, quando feita em ato separado, para a destituição dos administradores, para o modo de sua remuneração, quando não estabelecido no contrato e para o pedido de recuperação judicial; III - pela maioria de votos dos presentes, nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este não exigir maioria mais elevada. 39 SOCIEDADES EM COMANDITA POR AÇÕES Arts. 1090 a1092 Rege-se pelas normas da S/A (LSA 280 a 284) – Lei 6404/76 – Lei das S/As Nome empresarial: firma ou razão social, composto pelos nomes dos sócios diretores ou administradores, que são ilimitada e solidariamente responsáveis pelas obrigações sociais (comanditados) Demais sócios: acionistas comanditários, responsabilidade limitada à sua participação societária. 41 COELHO. F. U. Manual de Direito Comercial. São Paulo: Saraiva. 2009. FAZZIO JR., W. Manual do Direito Comercial. São Paulo: Atlas, 10ª Edição. 2009. MARTINS, F. Curso de Direito Comercial. Rio de Janeiro: Forense, 32ª edição. 2009. 42
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