CCJ0032-WL-B-AMMA-10-Sistemas de Aplicação da Pena Criminal - Continuação

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DIREITO PENAL II 
AULA 10 AULA 9 
SEMANA 5. AULA 10. 
 DIREITO PENAL II. 
Continuação. Aplicação da Pena Criminal. 
AULA 10 
OBJETIVOS AULA 
► Compreender o sistema trifásico de aplicação de penas. 
► Selecionar, na análise dos casos concretos apresentados, 
as penas cabíveis, respeitados os princípios constitucionais e 
infraconstitucionais, juízo de reprovabilidade do agente e 
conforme seja necessário e suficiente para prevenção e 
reprovação da infração penal. 
AULA 10 
CONTEÚDO 
Continuação Sistema Trifásico de Aplicação de Pena. 
1. Circunstâncias Legais. 
2. Causas de Aumento e Diminuição de Pena. 
3. Qualificadoras. 
4. Confronto entre Agravantes e Atenuantes. 
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1ª FASE. Pena-Base (Teoria das Circunstâncias Judiciais). 
 2ª FASE. Pena-Provisória (Teoria das Circunstâncias 
Legais). 
3ª FASE. Pena Definitiva (Causas de Aumento e Diminuição 
 de Pena). 
Art. 68 - A pena-base será fixada atendendo-se ao critério do 
 art. 59 deste Código; em seguida serão consideradas as 
 circunstâncias atenuantes e agravantes; por último, as 
 causas de diminuição e de aumento 
AULA 10 
1. Circunstâncias Legais. 
1.1 Agravantes Genéricas – art.61 e 62, CP. 
▶ rol taxativo e sua aplicação é obrigatória; 
▶ o quantum de alteração de pena não vem predeterminado 
 em lei, logo caberá ao juiz, fundamentadamente, fixá-lo 
 mediante o princípio da razoabilidade. 
▶ não alteram a descrição típica da conduta e somente são 
 aplicadas quando não constituem ou qualificam o crime. 
AULA 10 
Art.61, CP 
I. Reincidência - c/c art.63 e 64, CP. Súmula n.241, STJ. 
II. Circunstâncias aplicáveis somente aos crimes dolosos. 
 Art. 63 - Verifica-se a reincidência quando o agente comete 
 novo crime, depois de transitar em julgado a sentença que, 
 no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime 
 anterior. 
Art. 64 - Para efeito de reincidência: 
I - não prevalece a condenação anterior, se entre a data do 
 cumprimento ou extinção da pena e a infração posterior tiver 
 decorrido período de tempo superior a 5 (cinco) anos, 
 computado o período de prova da suspensão ou do 
 AULA 10 
 livramento condicional, se não ocorrer revogação; 
Súmula n.241, STJ. A reincidência penal não pode ser 
 consideradacomocircunstânciaagravantee, 
 simultaneamente, como circunstância judicial. 
 Sentenças que não geram reincidência: perdão judicial 
(art.120, CP);medida de segurança; transação penal, 
composição civil dos danos e sursis processual (art.76,§4º, 
74 e 89, da Lei n.9099/1995). 
ART.62, CP Agravantes no caso de concurso de pessoas. 
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1.2. Circunstâncias Atenuantes Genéricas – art.65 e 66, CP. 
 No art.66, CP, “encontra-se a chamada circunstância 
 atenuante inominada, a qual, embora não prevista 
 expressamente em lei, pode ser considerada em razão de 
 algum outro dado relevante” (CAPEZ, Fernando. Material 
 Didático pp. 490). 
 O verbete de Súmula n.231, do Superior Tribunal de 
 Justiça aplica-se às duas primeiras fases de dosimetria de 
 pena. 
A incidência da circunstância atenuante não pode conduzir à 
 redução da pena abaixo do mínimo legal. 
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2. Causas de Aumento e Diminuição de Pena. 
- rol taxativo e sua aplicação é obrigatória; dividem-se em 
 geraiseespeciais,conformeestejamprevistas, 
 respectivamente, na parte geral ou especial. 
- o quantum de alteração de pena vem predeterminado em lei, 
 por meio de frações. 
 - não alteram a descrição típica da conduta e somente são 
 aplicadas quando não constituem ou qualificam o crime. 
 Nesta fase, a pena poderá extrapolar os limites legais; 
 neste sentido já se manifestou o Supremo Tribunal Federal, 
 a saber: “prevendo o tipo penal os indicies mínimo e máximo 
 para o agravamento da pena, em decorrência de causa 
 especial de aumento, não pode a sentença adotar o índice 
 máximo sem fundamentação específica”. (CAPEZ, 10AULA Fernando. 
 Material Didático pp. 494/495). 
3. Qualificadoras. 
 Apresentam uma nova pena abstrata, logo não se aplicam 
 em nenhuma das fases de aplicação de pena. 
Concurso entre qualificadoras. 
 Somente uma será utilizada para fins de fixação de nova 
pena abstrata, as demais serão utilizadas como 
circunstâncias agravantes (2ª fase da dosimetria – pena 
provisória) ou, caso não estejam previstas em lei como tal, 
como circunstâncias judiciais previstas no art.59, do Código 
Penal (1ª fase – pena-base). 
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4. Confronto entre Agravantes e Atenuantes 
4.1. Circunstâncias Preponderantes. 
Art. 67, CP. No concurso de agravantes e atenuantes, a pena 
 deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstâncias 
 preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam 
 dos motivos determinantes do crime, da personalidade do 
 agente e da reincidência. 
 “Parte da doutrina e da jurisprudência admite, inclusive, 
que se declare a neutralização ou compensação de uma ou 
mais agravantes ou de uma ou mais atenuantes.” 
(QUEIROZ, Paulo. Direito Penal – Parte Geral. 6.ed. Lumen 
Juris, pp.370). 
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 “O legislador optou por dar prevalência às circunstâncias 
 de caráter subjetivo, as quais possuem preferência sobre as 
 de caráter objetivo”. (CAPEZ, Fernando. Material Didático 
 pp. 496). 
4.2. Concurso entre circunstâncias agravantes e 
 atenuantes 
 Adota-se, inicialmente, o critério da preponderância de 
 circunstâncias de caráter pessoal. 
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4.3. Concurso entre causas de aumento e diminuição 
 previstas na parte geral e especial do Código Penal. 
 Ambas serão aplicadas. 
 No concurso de causas de aumento, aplica-se, 
 inicialmente, a causa de aumento da parte especial e, a 
 partir da pena já aumentada, aplica-se a causa de aumento 
 prevista na parte geral. 
 No concurso de causas de diminuição, aplica-se, 
inicialmente, a causa de diminuição da parte especial e, a 
partir da pena já diminuída, aplica-se a causa de diminuição 
prevista na parte geral. 
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4.4. Concurso entre causas de aumento e diminuição 
 previstas na parte especial do Código Penal. 
 Consoante o disposto no parágrafo único do art.68, do 
 Código Penal, o juiz pode limitar-se a uma só causa de 
 aumento ou a uma só causa de diminuição, aplicando a 
 causa que mais aumente ou que mais diminua. 
Cálculo da pena. Art. 68, 
Parágrafo único - No concurso de causas de aumento ou de 
 diminuição previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se 
 a um só aumento ou a uma só diminuição, prevalecendo, 
 todavia, a causa que mais aumente ou diminua 
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CASO CONCRETO. Assinale a opção correta quanto à fixação 
 da pena. (EXAME OAB/CESPE-UNB 2009.3.)89 
a) Na segunda etapa da dosimetria da pena, o juiz não pode 
 reduzir a pena em razão de circunstância relevante, anterior 
 ou posterior ao crime,visto que tal possibilidade não está 
 prevista expressamente em lei. 
b) Será reincidente o réu que possuir condenação por crime 
 anterior, ainda que esta não tenha transitado em julgado. 
c) O CP adotou o sistema trifásico de fixação da pena, segundo 
 o qual o juiz fixa a pena-base, considera, em seguida, as 
 circunstâncias agravantes e atenuantes e, por último, as 
 causas de aumento e de diminuição da pena. 
d) Concorrendo circunstâncias atenuantes e agravantes, deve 
 sempre prevalecer a circunstância atenuante, em respeito ao 
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 princípio in dubio pro reo.