Direito Administrativo II

Prévia do material em texto

Direito Administrativo II – Prof. Camila P. B. Gomes.
04/08/2014.
SAM.: 22/09 – 2,0 Pontos.
Avaliação intermediária: 3,0 pontos.
P.O: 5,0 pontos.
LICITAÇÕES.
Conceito: É o processo administrativo por meio do qual a Administração busca, com observância dos ditames de igualdade, selecionar a proposta mais vantajosa e promover o desenvolvimento nacional sustentável.
Há grande interesse de vender para a administração publica, pois esta sempre pede em grandes remessas. Porém o dinheiro que a administração publica usa, é um dinheiro publico. Quando a compra é particular, cada um compra o que acha interessante, já a Administração Publica tem que ter um processo (licitação) administrativo que ajuda a selecionar qual a proposta mais vantajosa. Vale ressaltar que mais vantajoso não significa que é o mais barato, deve haver um equilíbrio entre o custo e o beneficio. Quando faz compra de um particular, este deve ir até a loja, fazer a pesquisa de preço, entre outros, já quando se trata de Administração Publica, não há como uma pessoa pesquisa em todas as lojas para garantir o princípio isonomia, este publica no diário oficial, anunciando quanto e o que quer comprar, e todos os que se enquadrar podem mandar a proposta, e assim avalia as proposta, vendo qual compensa mais.
É um processo a€dministrativo, pois é formado por uma serie de atos. É um ato formal deve seguir uma ordem, esta quando invertida acarreta em problemas. 
A Lei de licitações é 8666/93. Incluiu que além da proposta mais vantajosa também deve promover o desenvolvimento nacional sustentável, ou seja, dentro do possível a administração publica deve optar por materiais que sejam sustentáveis, mesmo estes sendo mais caros geralmente seu beneficio de utilização e para o meio ambiente são melhores. 
Então há dois objetivos: proposta mais vantajosa e promover o desenvolvimento nacional sustentável. E deve garantir a isonomia do processo. 
Art. 22, XXVII CF: competência privativa a União para legislar sobre licitações e contratos administrativo. (quem faz as regras é a união)
O Estado e Municípios pode fazer a licitação, porém não pode legislar, o Único que legisla é a União e pode a União pode também fazer. 
Neste diz que toda Administração (Direta e Indireta) é obrigada a licitar. 
Art, 173, §1, III CF: empresas publicas e sociedade de economia mista. Esta licitam segundo o estatuto de empresa publica e sociedade de economia mista, pois estas precisam de formas de licitação mais branda, porem não existe estatuto de empresa publica e sociedade de economia mista. Entende que enquanto não houver o estatuto, a estas devem seguir a lei geral (8666/93)
Fundamento da licitação: uma licitação feita de forma idônea, ou seja escolher a proposta com o melhor custo beneficio, se o objetivo foi atingido o fator de eficiência foi atingida e se age com isonomia atinge o fator de moralidade. Para que as licitações tenha o fator de eficiência e moralidade, não basta que o gestor somente haja com ética como também deve haver ética da empresa. Há casos em que há má fé nas propostas que foram recebidas.
A licitação é um meio de proporcionar igualdade de oportunidade a todos aqueles que desejam contratar com a administração publica.
Finalidade da licitação: 1. Obter a proposta mais vantajosa
2. Garantir a isonomia. 
3. Promover o desenvolvimento nacional sustentável
Principios licitatórios: 
Princípios da igualdade/isonomia: artigo 37, XXI e artigo 3º lei 8666/93
Conceito: não deve favorecer nem prejudicar ninguém. A administração publica deve permitir que todos que preencham os requisitos legais, participem, de forma igualitária, do procedimento licitatório. Qualquer tipo de favorecimento a este ou aquele licitante levará a anulação do ato.
O produto que está no edital, deve ser o que é oferecido, não pode escolher um que oferece coisas desnecessárias. Em regra, escolhe o mais barato.
Quando há um empate, a administração não tem autonomia para escolher, assim estaria beneficiando uma, violando a isonomia. Havendo empate usa-se os critérios de desempate que está no art.3º, §2:
Bens ou serviços produzidos no País.
Produzidos ou prestados por empresas brasileiras.
Produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no país (lei 11.196/2005).
Sorteio. (artigo 45 §2 ou 3)
Hoje nas licitações, pode priorizar o produto nacional. 
Essa margem de preferência será estabelecida com base em estudos revistos periodicamente, em prazo não superior a 5 anos, que levem em consideração: a) geração e emprego e renda; b) efeito na arrecadação de tributos federais, estaduais e municipais; c) desenvolvimento e inovação tecnológica realizados no país; d) custo adicional dos produtos e serviços e e) análise retrospectiva de resultados.
É permitido a margem de preferencia aos produtos naturais, porém não é obrigatório que use está margem. 
Cada produto só pode ter margem de preferencia instituída quando a presidência da republica por decreto. Esse decreto é federal. Uma vez decretada, vale para todo o território nacional.
A existência da margem de preferencia depende de dois fatores: 
Estabelecimento das margens de preferencia, com base nos estudos supra, pelo executivo federal
Previsão dos índices de preferência no edital.
A margem máxima é de 25%.
Isonomia e micro e pequena empresa.
 Lei complementar 123/2006: estabelece regras diferenciadas para micro e pequenas empresas. (havendo empate entre micro empresa e grande empresa, a micro empresa é que ganha)
Empate ficto ou equiparado:
(Entende-se que pega a menor proposta, joga nela 10% ( se há propostas menores que os 10%, deve ir chamando a micro empresa em ordem, até que chega no máximo de 10%, aque aceitar cobrir primeiro é quem ganhará; havendo empate de duas micro empresas, ocorre o sorteio), todas as propostas da micro empresa é considerada empatada (empate ficto), mas assim a micro empresa não ganha, a micro empresa é chamada para equiparar com o valor da menor proposta. 
a ME ou EPP melhor classificada poderá apresentar proposta de preço inferior àquela considerada a vencedora do certame, situação em que será adjudicado em seu favor o objeto licitado 
 se a ME ou EPP melhor classificada não apresentar proposta de preço inferior àquela considerada a vencedora do certame, serão convocadas as remanescentes, na ordem classificatória, para o exercício do mesmo direito (desde que as remanescentes se enquadrem nos critérios e equiparação a empate)
 no caso de duas EPP ou ME terem apresentado valores idênticos, será realizado sorteio entre elas para que se identifique aquela que primeiro poderá apresentar melhor oferta.
Tratamento diferenciado quanto a comprovação da regularidade fiscal.
Principio da publicidade Art. 3º, §3.
Ele é sigiloso, até a abertura do envelope. 
Vinculação ao edital. 
O edital é basicamente a lei da licitação. Não vincula só o licitante mais também a administração publica.
Julgamento objetivo
Determina que o critério de julgamento da licitação tem que ser o que estava definido no edital. Existem 4 critérios básicos de julgamento, sendo eles o menos preço, melhor técnica, técnica e preço, e maior lance ou oferta (se tiver vendendo).
Adjudicação compulsória
O vencedor tem a expectativa de que vai ser contratado. Não é porque venceu a licitação que vai ser contratado, pode ser que haja desistência da obra. 
Se a administração for celebrar o contrato, ela tem que celebrar com quem venceu a licitação. 
Moralidade
Que atuem com boa-fé. 
Competitividade. Art 3, §1, I
Veda o edital de ter clausula que restrinja o caráter competitivo. Havendo competição, o preço geralmente tende a ser mais barato as ofertas. 
Há situações que é obrigado a limitar dependendo da espécie do produto pedido. Ex: quando é para abastecer o carro da cidade que é da prefeitura, o posto tem que ser próximo, então pode limitar a localidade, como por exemplo a própria cidade ou uma próxima. 
Quando a Administração é obrigada a licitar? 
Pordeterminação dos arts.37, XXI, e 175 da CF a licitação será exigida para o contrato de obras, serviços, compras e alienações, concessão e permissão de serviços públicos.
Casos em que a lei dispensa e não casos que não exige licitações: 
Dispensa: situação em que a competição é viável, mas a lei autoriza a Administração a não realizar a licitação com base em sua competência discricionária, ou seja, de acordo com critérios de oportunidade e conveniência.
Os casos de dispensa encontra no artigo 24 da lei, este rol é taxativo. 
As situações se dividem em: 
- em razão do pequeno valor: art.24,I,II (o valor é muito pequeno. As vezes fazer a licitação se torna mais caro do que contrata diretamente)
- em razão de situações excepcionais: art.24, III, IV (baseada em emergência, não pode ser usada para emergência fabricada), V, VI, VII, IX, XI,XIV, XVIII, XXVII e XXVIII
- em razão do objeto: art. 24, X, XII, XV, XVII, XIX, XXI, XXV, XXIX, XXX, XXXI e XXXII
- em razão da pessoa: art.24, VIII, XIII, XVI, XX, XXII, XXIV e XXVI
No Artigo 17, I e II, a lei dispensa a licitação.
Inexigibilidade: há licitação inexigível quando não tem competidores, somente há oferta de um só. Estás hipóteses estão no artigo 25, e o rol é exemplictivo.
Artigo 25 : 
- Exclusividade comercial ou industrial
- contratação de serviços técnicos enumerados no art.13, de natureza singular, com profissionais e empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação.
- contratação de profissional do setor artístico, diretamente ou por meio de empresário, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública.
Havendo superfaturamento no caso de dispensa e inexigivilidade, a responsabilidade é solidaria pelo dano causado do fornecedor ou prestador do serviço e do agente publico responsável. 
13/08/14
Modalidade de licitação.
- Art. 22, §8º Lei 8666/93
- São 5 as modalidades, Concorrência, Tomada de preços, concurso, convite, leilão . O pregão, previsto na Lei 10520/2002 é considerada modalidade, as demais estão regulamentadas na Lei 8666/93.
Espécies de modalidades:
Concorrência
É a modalidade de licitação que possibilita a maior publicidade, assegurando a participação de qualquer interessado desde que preencha os requisitos previstos no edital. (art.22,§1º).
É aquela modalidade que assegura a publicidade e possui maior publicidade.
Tem o prazo de 30 dias entre a publicação do edital e a entrega das propostas 
Além da ampla publicidade é uma modalidade universal ( garante o mais amplo acesso possível) 
É obrigatória a concorrência quando quer se contratar obras e serviços de engenharias de valor superior a 1,5 milhão de reais. ( pregão só cuida de bens e serviço comum). Também é obrigatorio no caso de compras e serviços de valor superior a 650mil reais. 
Obrigatório também compra e alienação de imóveis, ressalvado o disposto no art.19. ; concessões de direito real de uso e licitações internacionais, com a ressalva do art. 23, §3º.
Para fazer a licitação a comissão é formada por pelo menos três membros, sendo dois deles servidores dos quadros permanentes dos órgãos da administração responsáveis pela licitação.
Nessa é composta por 5 fases que são: edital, habilitação, classificação, homologação e adjudicação.
Fases da concorrência 
edital
Não há prazo para produzir o edital. Assim que o edital for publicado ele vincula tanto o licitante quanto a Administração publica. 
O edital pode ser alterado, porém o prazo deve ser devolvido na integra a contar da republicação. A justificativa é que as pessoas tenham tempo hábil para tomar conhecimento da alteração do edital.
PS: sendo técnica e preço o prazo é de 45 dias. 
No artigo 40, trata dos requisitos da concorrência. 
O licitante pode impugna-lo ate o segundo dia útil que antecede a abertura dos envelopes de habilitação (art. 41 §2). Admite-se também, que qualquer pessoa impugne o edital. Neste caso, prazo é de 5 dias uteis antes da abertura dos envelopes de habilitação. Passado este prazo, somente será admissível a impugnação judicial, este prazo citado acima é para impugnação administrativa.
habilitação ou qualificação
nessa fase analisa as condições pessoais do licitante. 
Estas condições está no artigo 27 da lei. E são: 
- habilitação jurídica
-qualificação técnica
-qualificação ecnonomico-financeira
-regularidade fiscal e trabalhista
-cumprimento do disposto no art.7, XXXIII CF.
Desqualificar (que não se qualifica) é diferente de inabilitação ( quem não se habilitou, mandou a proposta)
Caso todos os licitantes tenham sido inabilitados, a administração pode conceder prazo de oito dias uteis para que apresentem nova documentação. (art 48§3- licitação fracassada.
Passada a fase de habilitação, não cabe desclassificar o concorrente por motivo relacionado a habilitação, salvo se decorrente de fato superveniente ou só conhecido após o julgamento das propostas.
As inabilitadas são aquelas que não cumprem as exigências. Na licitação fracassada é quando nenhuma empresa consegue preencher os quesitos para habilitar. 
Licitação deserta: não aparece ninguém, não há interesse de ninguém. 
Quando você não é habilitado, é possível recurso administrativo. E este recurso tem efeito suspensivo. 
classificação
está é a terceira fase do procedimento. 
Nesta fase é a fase em que se analisa as propostas. São as empresas que são consideradas habilitadas.
Nesta fase vê se a propostas esta adequada, ou seja, se o conteúdo da proposta está de acordo com o edital (de acordo com as exigências que foram feitas).
Não admite proposta que é feita em cima de outra proposta. Não é admissível que haja vantagem indevida ( que não está no edital)
Deverão ser desclassificadas as propostas que não atendam as exigências do ato convocatório; assim como aquelas com preços manifestamente inexeqüíveis (preço extremamente baixo.) (art.48).
Sendo todas as propostas desclassificadas, a Administração pode fixar prazo de 8 dias úteis para a apresentação de outras propostas, afastando as causas que levaram à desclassificação. Do julgamento das propostas cabe recurso com efeito suspensivo (art.109, I, b e § 2º). P só vale para as empresas que já estavam habilitadas.
Tipos de licitação: menor preço, melhor técnica, técnica e preço e maior lance ou oferta.
homologação
É a aprovação do procedimento. Através deste ato a autoridade competente irá verificar se existe algum tipo de vício de ilegalidade no procedimento. Em caso positivo, ela anulará a licitação ou sanará o vício, se possível. Estando em ordem o procedimento, ele será homologado.
Está é tipo uma etapa de controle interno. 
Vicio sanável corrige, insanável, anula.
adjudicação 
se for assinar o contrato tem que assinar com o vencedor. 
Ato pelo qual a Administração atribui ao licitante vencedor o objeto da licitação. È o ato que põe fim ao procedimento.
Não se confunde com o contrato administrativo.
A Administração deve convocar para assinatura do contrato no prazo de 60 dias da data de entrega das propostas; passado este período os licitantes ficam liberados dos compromissos assumidos.(art.64,§3º)
Caso o vencedor não compareça para assinar o contrato, perderá o direito à contratação, ficando sujeito às penas do art.87. A Administração pode convocar os remanescentes pela ordem de classificação, para realizar o contrato nas mesmas condições do primeiro classificado; ou pode revogar a licitação.
O licitante deve assumir, podendo gerar problemas.
Tomada de preço
Só quem providenciou o cadastro com 03 dias de antecedência que pode participar. 
O prazo pra divulgação do edital é de 15 dias. Se for melhor técnica ou técnica e preço é prazo de 30 dias.
É uma modalidade de licitação. 
É a modalidade de licitação realizada entre interessados previamente cadastrados ou que preencham os requisitos para cadastramento até o terceiro dia anterior à data do recebimento das propostas. (art.22,§2º).
Deve ser publicado. 
Tem que ter registro cadastral.Destina-se a contratações de médio porte
A principal diferença entre a tomada de preços e a concorrência, além do prazo do edital, está na fase de habilitação. Esta é feita antes da licitação, para aqueles que estão regularmente inscritos no registro cadastral e, durante o procedimento para aqueles que apresentam a documentação para cadastramento até o terceiro dia anterior à data do recebimento das propostas. No mais, o procedimento é o mesmo da concorrência.
Convite 
É a modalidade de licitação entre, no mínimo, três interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou não, escolhidos e convidados pela unidade administrativa, e da qual podem participar também aqueles que, não sendo convidados estiverem cadastrados na correspondente especialidade e manifestarem seu interesse com antecedência de 24 horas da apresentação das propostas. (art.22, § 3º)
Não tem edital, o edital é substituído por uma carta convite.
Não há publicidade.
Pode o administrador publico contratar a empresa não cadastrada, mas a a não cadastrada não pode querer participar.
É voltado para os pequenos contratos.
A fim de evitar que a Administração convide sempre os mesmos, a lei determina que existindo mais de três interessados na praça, a cada novo convite com mesmo objeto ou assemelhado, seja a carta dirigida a pelo menos mais um interessado, enquanto existirem cadastrados não convidados nas últimas licitações (art.22, §6º).
Art.22,§7º - Não havendo três interessados ou por limitação do mercado ou desinteresse dos convidados, essas circunstâncias devem ser justificadas, sob pena de repetição do convite.
Utilizados para pequenas contratações
Não há qualquer irregularidade no fato da Administração utilizar concorrência para situação que seria de tomada de preços, ou concorrência ou tomada de preços para situação que seria de convite. (art.23,§4º).
Em se tratando de convite, a comissão pode ser substituída por servidor designado pela autoridade, desde que se trate de pequena unidade administrativa em que a exiguidade de pessoal justifique a medida. (Art.51§1º)
Concurso 
É a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante instituição de prêmio ou remuneração aos vencedores. (art.22,§4º)
O edital deve ser publicado com antecedência mínima de 45 dias.
Se posteriormente a administração quiser executar qualquer um dos colocados, eles não recebem nada além do premio ( quem ganho o premio, ganha somente o premio, nada mais)
Leilão 
É a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para a venda de bens móveis inservíveis para a Administração ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para alienação de bens imóveis prevista no art.19, a quem possa oferecer maior lance, igual ou superior ao da avaliação. (art.22, §5º).
Pode vender então bens que não são mais uteis para a função desejava, os bens legalmente apreendidos e penhorado( entende por empenhado).
O responsável pelo procedimento é o leiloeiro oficial.
Pregão 
É a modalidade de licitação para a aquisição de bens e serviços comuns, qualquer que seja o valor estimado da contratação, em que a disputa pelo fornecimento é feita por meio de propostas em sessão pública. Foi introduzido em nosso ordenamento pela MP2026/2000, posteriormente convertida na Lei 10520/2002.
O valor da contratação para o pregão é irrelevante.
Se for bem ou serviço comum é sempre pregão, se não for bens e serviços ai pode ser outros.
Por bens e serviços comuns consideram-se aqueles cujos padrões de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificações usuais no mercado.
Em razão da natureza do objeto o pregão não será admitido para: contratações de obras e serviços de engenharia. O pregão so é admissível para bens e serviços comum. Obras não se inserem nesse conceito
Na sumula 257/2010 tcu: o uso do pregão nas contratações e serviços comuns de engenharia encontra amparo na lei 10520/02
Locação imobiliária e alienação em geral, não cabe pregão. 
Bens e serviços de informática: puderem ser considerados comuns, admite-se o pregão. Não puderem ser considerados comuns: lei 8666/93 com adoção do critério de técnica e preço. 
No pregão, a licitação será realizada por um pregoeiro, servidor do órgão que promove o procedimento, escolhido e designado pela autoridade competente. (art.3º,IV Lei 10520/2002).
- etapa de credenciamento : é o momento em que o interessado, ou seu representante, se indentifica e comprova ter poderes para a formulação de proposta e práticas dos demais atos inerentes a disputa. Aquele que não estiver presente ou não contar com um representante credenciado poderá participar da disputa, mas sem direito a fazer lances. 
Prevê as mesmas fases da concorrência com a característica peculiar de inverter as fases de classificação e habilitação. 
Se os requisitos da proposta não forem atendidos, a proposta será desclassificada. Entre as propostas classificadas, permite-se que o autor da oferta de menor preço e os que fizeram ofertas até 10% superior a esta possam fazer lances sucessivos até que seja proclamado o vencedor. Note-se que se não houver ao menos três ofertas nestas condições, os autores das três melhores propostas poderão oferecer lances verbais e sucessivos, independentemente do preço oferecido. 
Escolhido o vencedor, passa-se à fase de habilitação, com a abertura do envelope documentação. Sendo inabilitado, o pregoeiro passará à análise da documentação do segundo colocado e assim por diante até que se encontre um licitante que tenha atendido às condições do edital.
Unificação da fase recursal.
Admite-se o pregão eletrônico
Prazo do edital do pregão são de oito dias uteis. ]
Anulação (quando tiver um vicio de nulidade, e deve começar novamente) e revogação (quando a administração publica acha que não é mais conveniente aquela licitação) de licitação
Recursos em matéria de licitação
Regime diferenciado de contratações. 
Introduzido pela Lei 12462/11, restringe-se aos seguintes casos:
Licitações e contratos necessários aos Jogos Olímpicos e Paraolímpicos de 2016
Copa das Confederações e Copa do Mundo
Obras de infraestrutura e serviços para aeroportos das capitais distantes até 350km das cidades sedes dos referidos eventos mundiais
Obras do PAC
Obras e serviços de engenharia no âmbito do sistema público de ensino
Obras e serviços de engenharia no âmbito do SUS
Obras e serviços de engenharia no programa de dragagem portuária e hidroviária
A opção pelo RDC deve constar de forma expressa do instrumento convocatório
- Diferenciais do RDC 
Contratação integrada: permite que todas as etapas da obra sejam contratadas com uma única empresa
Inversão de fases (como já ocorre no pregão)
Fase única de recursos
Caráter sigiloso do orçamento
Pré-qualificação: na fase de julgamento ou de lances com a apresentação de amostras.
Contratos administrativos.
Há diferença entre contratos da administração e contratos administrativo. 
A principal características do contrato administrativos é as clausulas exorbitantes ( aquelas que são consideradas ilícitas ou incomuns em relações de direito privado). Há chance de que a administração publica alterar unilateralmente um contrato.
08/09/14 
Retomada do objeto; artigo 80 da lei 8666/93.
Assunção imediata do contrato, por ato da administração.
Ocupação utilização das instalações, equipamentos e pessoal empregado na execução do contrato, na forma do artigo 58 V
Execução da garantia contratual para ressarcimento da Administração. 
Retenção dos créditos decorrentes do contrato ate o limite dos prejuízos causados à administração.
Demais características
Mutabilidade contratual. 
Caso fortuito ou força maior: é um evento imprevisível e inesperado, alheio a vontade das partes, decorrente das forças naturais ou da ação do homem que torna impossível o comprimento do contrato nos moldes combinados.
Interferências imprevistas: é a situação que pre existe ao contratomas era desconhecida das partes. Surge repentinamente surpreendendo de modo inesperado e causando muitas vezes desequilíbrio econômico financeiro do contrato. 
Fato da administração; é um ato praticado pela administração publica que dificulta ou onera o comprimento do contrato nos moldes combinados.
Fato do príncipe: é o fato praticado pela administração que repercute indiretamente sobre o contrato administrativo causando um desequilíbrio econômico financeiro.
Alteração unilateral do contrato. 
Contrato de adesão
Natureza ‘intuitu personae’ 
- possibilidade de subcontratação parcial desde que prevista no edital, seguindo 78.
Observância do procedimento legal
Forma prescrita em lei. 
Prazo de duração
Regra geral; limitada à vigência do respectivo crédito orçamentário (art 57)
Exceções; 
- contratos relativos a projetos contemplados no plano plurianual
- contratos de prestação de serviços continuadas (máximo 60 meses, com possibilidade excepcional de prorrogar por mais 12 meses.)
- contratos relativos ao aluguel de produtos de informática (máximo: 48 meses)
- hipóteses previstas nos incisos Ix, XiX, XXVIII e XXXI do artigo 24 (máximo 120 meses)
Rescisão contatual 
Unilateral
Judicial ( geralmente pelo contratado, pois a administração publica pode rescindir unilateralmente)
Consensual ( as duas partes escolhe)
15/09/14
Contrato de Concessão 
O beneficio do contrato de concessão é o governo não pagar nada e sim quem paga é o usuário. 
ps: não admite contrato administrativo com prazo indeterminado.
Encampação ou resgate: é a rescisão por interesse publico. 
Caducidade ou decadência: é a rescisão unilateral do contrato por culpa do contratado. 
Anulação: entende que há ilegalidade. 
O contrato entre o Estado e a concessionaria é d direito publico. Já entre concessionaria e o usuário rege o CDC. 
Contratos de duração de longo prazo.