DIREITO EMPRESARIAL AV2

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DIREITO EMPRESARIAL – I AV2
REPRESENTAÇÃO EMPRESARIAL – LEI n. 4.886/65 (Regula as atividades dos representantes comerciais autônomos).
Espécie do gênero contrato de agência – art. 710 CC – contratar outro mediante procuração para realização de negócios em prol do agenciário; o agente vai realizar atos concernentes a quem o contratou mediante procuração e remuneração; o representante empresarial é a intermediação de negócios.
Definição: art. 1º da referida lei:
“Art. 1º Exerce a representação comercial autônoma a pessoa jurídica ou a pessoa física, sem relação de emprego, que desempenha, em caráter não eventual por conta de uma ou mais pessoas, a mediação para a realização de negócios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para, transmiti-los aos representados, praticando ou não atos relacionados com a execução dos negócios.
        Parágrafo único. Quando a representação comercial incluir poderes atinentes ao mandato mercantil, serão aplicáveis, quanto ao exercício deste, os preceitos próprios da legislação comercial”.
* Diferenças do Vendedor Viajante e Representante
	
	VENDEDOR
	REPRESENTANTE
	SUBORDINAÇÃO
	↓ - recebe ordens; é empregado;
	↔ - é parceiro do empresário;
	CLIENTELA
	Não tem – visita os clientes da própria empresa;
	Tem – é dono da clientela;
	RISCO DO NEGÓCIO
	Não corre – pode ficar sem comissão, mas não 
sem salário.
	Corre riscos – se houver negócio ele 
lucra, do contrário não.
REGISTRO – Conselho Regional dos Representantes Comerciais – CORCESP (Conselho Regional dos Representantes Comerciais do Estado de São Paulo) – sem registro: exercício ilegal/irregular da profissão.
Obs.: alguns obrigam seus trabalhadores/vendedores a ter registro para “mascarar” a relação trabalhista.
VEDAÇÕES – art. 4º :
“Art . 4º Não pode ser representante comercial: 
        a) o que não pode ser comerciante; 
        b) o falido não reabilitado; 
        c) o que tenha sido condenado por infração penal de natureza infamante, tais como falsidade, estelionato, apropriação indébita, contrabando, roubo, furto, lenocínio ou crimes também punidos com a perda de cargo público; 
        d) o que estiver com seu registro comercial cancelado como penalidade”.
REQUISITOS DO CONTRATO – art. 27:
Art. 27. Do contrato de representação comercial, além dos elementos comuns e outros a juízo dos interessados, constarão obrigatoriamente: (Redação dada pela Lei nº 8.420, de 8.5.1992)
 a) condições e requisitos gerais da representação; 
 b) indicação genérica ou específica dos produtos ou artigos objeto da representação; 
 c) prazo certo ou indeterminado da representação 
 d) indicação da zona ou zonas em que será exercida a representação;
 e) garantia ou não, parcial ou total, ou por certo prazo, da exclusividade de zona ou setor de zona; 
 f) retribuição e época do pagamento, pelo exercício da representação, dependente da efetiva realização dos negócios, e recebimento, ou não, pelo representado, dos valores respectivos; 
 g) os casos em que se justifique a restrição de zona concedida com exclusividade; 
 h) obrigações e responsabilidades das partes contratantes: 
 i) exercício exclusivo ou não da representação a favor do representado; 
 j) indenização devida ao representante pela rescisão do contrato fora dos casos previstos no art. 35, cujo montante não poderá ser inferior a 1/12 (um doze avos) do total da retribuição auferida durante o tempo em que exerceu a representação. 
Em suma, precisa-se especificar o ramo em que vai se trabalhar, se o prazo é determinado ou indeterminado, o espaço territorial a ser utilizado, se irá trabalhar sozinho ou não, quanto é a comissão (remuneração), exclusividade ou não do representante frente ao representado e obediência à indenização mínima pela rescisão do contrato (1/12 da remuneração recebida).
Obs.: Só tem direito à comissão se a venda estiver concretizada (entrega da mercadoria e pagamento do preço à vista – à prazo quando for pago). Quanto ao parcelamento, entende-se que desde que a primeira parcela seja paga, o representante tem que receber toda sua comissão. Caso houver inadimplemento nas parcelas posteriores, responsabilidade apenas do representado (art. 32).
Art. 32. O representante comercial adquire o direito às comissões quando do pagamento dos pedidos ou propostas. 
    § 1° O pagamento das comissões deverá ser efetuado até o dia 15 do mês subseqüente ao da liquidação da fatura, acompanhada das respectivas cópias das notas fiscais. 
   § 2° As comissões pagas fora do prazo previsto no parágrafo anterior deverão ser corrigidas monetariamente.
   § 3° É facultado ao representante comercial emitir títulos de créditos para cobrança de comissões. 
    § 4° As comissões deverão ser calculadas pelo valor total das mercadorias.
    § 5° Em caso de rescisão injusta do contrato por parte do representando, a eventual retribuição pendente, gerada por pedidos em carteira ou em fase de execução e recebimento, terá vencimento na data da rescisão.
    § 6° (Vetado). (Incluído pela Lei nº 8.420, de 8.5.1992)
    § 7° São vedadas na representação comercial alterações que impliquem, direta ou indiretamente, a diminuição da média dos resultados auferidos pelo representante nos últimos seis meses de vigência
* Todo representante empresarial tem direito na rescisão do contrato de receber 1/12 no total de remuneração recebida.
INTRODUÇÃO AO DIREITO SOCIETÁRIO
SOCIEDADE – Pessoa Jurídica composta pela união de duas ou mais pessoas (físicas ou jurídicas) com fins econômicos, lucrativos.
PRINCÍPIOS SOCIETÁRIOS:
Contrato social – exterioriza a vontade dos sócios e a constituição da sociedade (“corpo estrutural da sociedade”);
Personificação Jurídica – aptidão para adquirir direitos e contrair obrigações; vai ter o patrimônio social (diferente do patrimônio do sócio);
Função social – dar utilidade, oferecer alguma utilidade para a sociedade – empregar, movimentar a economia, recolher tributos, preservar o meio-ambiente – a função social é um dever, seu descumprimento gera sanções; Responsabilidade social – ações que extrapolam a função social em prol da sociedade – ex: doações.
Affectio societatis – afinidade entre os sócios; é importante conhecer os sócios (exceto para grandes empreendimentos).
DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA – art. 50 CC – desvio de finalidade ou confusão patrimonial; abuso de poder, má-fé, fraude.
 - A responsabilidade da sociedade é plena, total – responde por suas dívidas com o seu patrimônio – quando as dívidas são maiores do que o patrimônio, a sociedade está em estado de falência.
CLASSIFICAÇÃO DAS SOCIEDADES 
Quanto à personificação jurídica:
*personificadas;
*despersonificadas – art. 986-985 – não são pessoas jurídicas; é uma sociedade de fato e não de Direito.
Quanto ao objeto social:
*empresariais – objeto social – empresário exercendo uma empresa;
*não empresariais – objeto social tem natureza intelectual.
Quanto à responsabilidade dos sócios:
*ilimitadas – o patrimônio do sócio responde pela dívida da sociedade que não foi paga por insuficiência do patrimônio social;
*limitadas – não se recorre ao patrimônio do sócio;
*mistas – limitadas + ilimitadas
Quanto à composição econômica:
*pessoas – sociedade de pessoas – é essencial a affectio societatis;
*capital – sociedade de capital – o importante é o dinheiro.
 DIREITOS E DEVERES DOS SÓCIOS
* DEVERES:
1º - dever de integralização – ato através do qual o sócio oferece seu dinheiro (ou bens) patrimonial em favor da sociedade que ele fará parte; caso contrário pode ser excluído da sociedade por ser um sócio remisso.
2º - dever de cooperação – os sócios têm que cooperar; o sócio que não cumpre as atribuições que lhe foram conferidas comete falta grave.
3º - dever de lealdade – o sócio precisa ser leal à sociedade e aos seus sócios.* DIREITOS:
1º - direito à participação dos lucros – conforme a participação na sociedade (é proporcional).
2º - direito a um “pro labore” (em prol do trabalho) – como se fosse o salário do sócio; não tem natureza salarial, é uma remuneração em virtude de sua atividade como sócio (é decidido no contrato).
3º - direito de votar e ser votado – pode participar de qualquer cargo associativo, salvo aqueles que não têm direito de voto na própria ação.
4º - direito de fiscalizar o negócio.
CAPITAL SOCIAL – o dinheiro ou bens que os sócios, inicialmente, aportam na sociedade – integralização de patrimônio; é diferente do patrimônio social (normalmente um é maior que o outro).
*Quotas – divisão do capital social; o sócio é detentor de quotas.
*Nome empresarial – nome de registro – precisa respeitar dois princípios:
 - novidade – tem que ser novidade (âmbito estadual);
 - veracidade – deve indicar a espécie de sociedade criada (LTDA, anônima, cooperativa); benefício da limitação de responsabilidade.
Há duas formas de se construir o nome:
*firma – o nome civil se usado no comércio; individual – empresário individual; social – sociedade (razão social – nome civil dos sócios);
*denominação – é aquilo que é diferente do nome do sócio; fantasia.
DISSOLUÇÃO DA SOCIEDADE
*PARCIAL:
* pode decorrer da vontade do sócio – deverá ser pago em dinheiro até 90 dias (salvo se o contrato prever) – sua quota descontando do patrimônio social – arts. 1029 e 1031 do CC.
* por morte – art. 1028 CC – morte do sócio – posso tirar a parte dele e entregar aos herdeiros ou pode um dos herdeiros ocupar a lacuna do sócio falecido (pode ter substituição).
* exclusão do sócio – art. 1030 CC – pode-se excluir o sócio por:
- falta grave – desleal, inerte, briga;
- incapacidade superveniente – sócio capaz se torna incapaz;
- liquidação das quotas em virtude da penhora – penhora das quotas de um dos sócios em virtude de um processo de execução sobre dívida particular;
- falência do sócio – além de sócio, era empresário individual e faliu (utiliza as quotas da sociedade que lhe pertencem para pagar seus credores);
- sócio remisso – sócio inadimplente, não integralização. Hipóteses de providências a serem tomadas (art. 1031 e 1004 - CC):
1º - notificação ao sócio para pagamento;
2º - os sócios restantes integralizam o que falta;
3º - um terceiro integraliza o restante;
4º - parcelamento do dinheiro a integralizar;
5º - redução do capital social e adequação das quotas proporcional ao valor;
6º - exclusão do remisso – posso abater todos os gastos que este sócio gerou da parte em que lhe é de direito receber.
- vinculação (art. 1032 CC) – o sócio excluído fica obrigado e responsável por 2 anos às dívidas da sociedade.
*TOTAL – art. 1033 CC – extinção da sociedade: por vontade dos sócios, por prazo determinado, pela falta da affectio societatis, quando ficar por mais de 180 dias com um único sócio, perdimento de autorização para funcionamento (ex: estrangeira).
* FASES DA DISSOLUÇÃO:
- motivo;
- liquidação (levantar ativo e passivo);
- partilha.
SOCIEDADE SIMPLES – atividade de cunho intelectual (médicos, advogados, contadores) – art. 997 e seguintes do Código Civil; terminologia – novidade – surgiu com o advento do CC de 2002 – sociedade não empresária – art. 982.
- Espécie de sociedade – normas gerais em matéria societária.
- Registro – Cartório de Registro das Pessoas Jurídicas – arquivos de atos constitutivos, modificativos e extintivos das Pessoas Jurídicas.
- Responsabilidade – a responsabilidade dos sócios é ilimitada, salvo se colocar LTDA.
- Deliberações – tomada de decisões – votação – as deliberações que envolvam art. 997 – precisam ser anônimas – art. 999.
- Sócio de Serviços – art. 1006 – não tem cotas, participa dos lucros e não dos prejuízos – tem que dedicar-se de maneira exclusiva.
- Cessão de quotas – art. 1003 – a cessão de quotas entre os sócios é livre; para que transfira a um terceiro é preciso ter a unanimidade de aprovação dos sócios.
- Da Administração – art. 1010 e seguintes – Administrador abusivo – fazer o que não podia – responde por perdas e danos perante a sociedade (art. 1013).
TEORIA DA APARÊNCIA X “ULTRA VIRES SOCIETATIS”
Teoria da Aparência – tudo parece ser verdadeiro – deve-se honrar com o compromisso;
“Ultra vires societatis” – o que não for comum não é necessário honrar; fora do usual, fora do comum, o que não estiver mo objeto da sociedade não é obrigado a honrar.
TIPOS SOCIETÁRIOS MENORES
* Sociedade em comum (art. 986 a 990 CC):
- despersonificadas – não constituem pessoa jurídica;
- irregulares ou de fato – não foi registrada, existe de fato, mas não de Direito;
- responsabilidade ilimitada – já que a pessoa jurídica não existe, o sócio responde por tudo.
* Sociedade em conta de participação (art. 991 a 996 CC):
- despersonificadas;
- possuem 2 sócios: a) ostensivo – responde pela sociedade perante terceiros (ele que ostenta o negócio e aparece para os outros) e b) participante – responde somente perante o ostensivo (sócio oculto, não aparece perante terceiros). Entre eles existe acordo, para os terceiros só aparece o ostensivo.
- Registro não confere personificação – não será possível registrar essa sociedade.
* Sociedade em nome coletivo (art. 1039 a 1044 CC):
- personificadas;
- responsabilidade ilimitada dos sócios;
- sócio somente pessoa física;
- nome: firma (nome civil dos sócios);
- Administrador: sócio.
* Sociedade em comandita simples (art. 1045 a 1051 CC):
- personificada;
- possui 2 sócios: a) comanditados – pessoas físicas com responsabilidade ilimitada; e b) comanditários – pessoa física ou jurídica com responsabilidade limitada;
- Administrador: comanditado;
- nome: firma dos comanditados.
* Sociedade em comandita por ações (Lei n. 6.404/76):
- personificada;
- capital dividido em ações;
- responsabilidade limitada dos sócios;
- responsabilidade ilimitada dos diretores (administradores).
SOCIEDADE LIMITADA (art. 1052 e seguintes do CC) – pessoa jurídica formada por duas ou mais pessoas cuja responsabilidade é limitada ao capital social integralizado; a responsabilidade é limitada ao patrimônio social, só atingirá o patrimônio dos sócios nos casos previstos no art. 50 CC. No que tange ao capital social não integralizado, pode-se buscar solidariamente no patrimônio dos sócios no limite que falta integralizar; uma vez integralizado o capital social, cessa-se a responsabilidade.
*No que se refere à cessão de quotas, observa-se o contrato social. Se ele nada dispuser, obedece-se ao art. 1057 do CC – ¾ de aprovação para a entrada de terceiros (a cessão de quotas entre os sócios é livre).
*Administração – art. 1060 – só o administrador pode assinar pela sociedade (pode ser um ou todos); só ele pode usar a firma da sociedade.
* Sócio: ingresso – só colocar a nomenclatura sócio-administrador;
 saída – é necessário 2/3 do capital social.
* Não sócio: ingresso – antes da integralização é necessário unanimidade, depois da integralização é necessário 2/3 de aprovação;
 saída – maioria dos sócios.
* Conselho Fiscal – órgão facultativo de fiscalização – deve ser formado por no mínimo 3 pessoas; funções – art. 1069 CC.
* Assembléia – reunião feita entre os sócios para deliberar sobre os aspectos relevantes da sociedade 9é um órgão facultativo se a sociedade conter até 10 sócios – mais do que isso é obrigatório).