Direito Administrativo I - 1º bim.

Prévia do material em texto

DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
Referências: 
Manual de Direito Administrativo (Marcus Vinicius Bittencourt); 
Manual de Direito Administrativo (Paulo Costa Coelho – Ed. Saraiva); 
Direito Administrativo (Maria Sylvia Zanella de Pyetro) 
Curso de Direito Administrativo (Celso Antônio Bandeira de Mello) 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO 
 
- Não se encontra em uma lei específica; 
- É tratada em leis esparsas; até mesmo na Constituição Federal; 
*********** ARTIGO 37 C.F. **************** 
Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, 
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de 
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao 
seguinte: 
(...) 
- Princípios da Administração Pública; 
 
 
Direito Privado 
 
 
Direito Público 
 
Pode tudo que lei não proíbe; 
 
Relação de coordenação; 
 
 
Adm. Pública* > Administrados; 
 
Prol do Interesse Público; 
 
Surge com contratualistas (contrato 
social); 
 
Princípio da Legalidade; 
(AP* só pode agir quando a lei 
permitir); 
 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
� Rev. Francesa (1789) 
Surge Estado de Direito; 
- Princípio da Legalidade* = Proteção do indivíduo contra o poder do Estado; 
Individuo = Sujeito de direitos; 
*Lei em sentido amplo; 
 
- Separação dos poderes = tripartição = Estado se controlar; 
P. Legislativo – criar leis, respeitando ordenamento jurídico; 
P. Judiciário – julgar, aplicar a lei no caso concreto = prestação jurisdicional; 
P. Executivo – aplicar a lei buscando atender o interesse público; 
 
*** Poderes Legislativo e Judiciário também possuem funções 
administrativas (formas atípicas); *** 
 
ATO ADMINISTRATIVO: 
 
Praticado em respeito à lei, visando à proteção do interesse público; 
É definido como a declaração do Estado, ou de quem o represente, que 
produz efeitos jurídicos imediatos, como observância da lei, sob regime 
jurídico de direito público e sujeita a controle pelo poder judiciário. 
1) Manifestação de Vontade; 
2) Praticada pela Administração Pública, ou por quem lhe faça às 
vezes; 
3) Sob o regime de direito público; 
4) Submissão ao controle judicial; 
 
Todo ato administrativo é um ato jurídico. Porém nem todo ato jurídico é um ato 
administrativo. 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO: 
Ramo do direito público, que trata da execução da função administrativa, 
que é a aplicação da lei pelo poder público em busca do interesse 
público; 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
FUNÇÃO ADMINISTRATIVA: 
Aplicar a lei (princípio legalidade) em busca da satisfação direta e 
imediata do interesse público. 
 
• QUEM DEFINE “INTERESSE PUBLICO” = lei em sentido amplo; 
Lei: 
 
a) Estabelece limites exatos do que ela considera interesse público; - 
observância da lei = Vinculada (obrigatória); 
 
 
 
b) Estabelece uma margem de limites flexíveis; - observância da lei = 
Discricionariedade; 
 
 
 
 
 
 
Discricionariedade (bom senso) =análise: conveniência + oportunidade, 
no caso concreto. 
 
- Conveniência – melhor para o interesse público; 
- Oportunidade – fator temporal; economicidade; 
 
 
Ex.: 
Aplicar uma sanção a um servidor público que cometeu uma 
ilegalidade = vinculada = deve haver uma pena. 
 
Aplicar pena: leve, moderada, ou grave = cabe à comissão 
decidir = discricionariedade = aplicar ao caso concreto. 
 
 
 
 
_______________
_ 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
HISTÓRICO: 
 
 
� Modelo Europeu – Continental: 
 
- Direito Francês: 
 
Rev. Francesa – Estado de Direito; 
Tripartição; 
Código Napoleônico – relações entre particulares; 
Ruptura = leis que regulem a vida pública (Estado) e não privada; 
Derrogação do direito privado (civilista) = retirada de parte dos efeitos; 
 
Derrogação x Revogação = diferença na extensão; 
 
Obs.: Revogação: retirada de todos os efeitos / mudança de toda 
normatização; 
 Derrogação: retirada de parte dos efeitos; 
 
 
Conselho de Estado Francês: Órgão do Poder Executivo, que julga controvérsias 
(conflitos) em que uma das partes é a Administração Pública; - Imparcialidade; 
 
~1870 = Conselho de Estado criado como um Órgão composto por pessoas diferentes 
da administração pública; - mesma função contenciosa do judiciário, porém no âmbito 
administrativo (contencioso administrativo); - faz coisa julgada; - definitividade da 
decisão; Dualidade de Jurisdição; 
 
*** Contencioso Administrativo NÃO existe no Brasil!!! *** 
 
 
 
- Direito Alemão: 
 
Ausência de ruptura jurídica como na França; 
 
Estado: não existiam leis de direito público; e sim códigos sobre a ótica do direito 
privado: 
 
Ex.: BGB = Código Civil Alemão; 
 
Preocupação de limitar o Estado, para garantir direitos dos administrados; 
 
Leis de Direito Público foram afastando aos poucos (derrogação) as leis de Direito 
Privado; 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
- Direito Italiano: 
 
Sistematização (organização) do Direito Público; 
 
Primeiro a ver o Direito Administrativo como um ramo autônomo; 
 
 
 
 
� Modelo Anglo Americano: 
 
Baseado na common law (costumes e jurisprudência); 
 
- Preponderância da Jurisprudência => Poder Judiciário – Princípio da Inafastabilidade 
da jurisdição; 
 
- Jurisdição Una; 
 
 
• Conflitos em que Adm. Pública for parte (discricionária): 
 
a) Juiz pode revisar atos; 
 
 
b) Juiz NÃO pode revisar o mérito da escolha do administrador – sob a ótica 
da legalidade; a lei deu essa função ao administrador; 
 
 
- Princípios do Direito Administrativo, criados pela Jurisprudência; 
 
- 1940; 
 
- Responsabilidade do Estado: subjetiva; 
 
 
- Direito Britânico: 
 
1940: Teoria da Irresponsabilidade do Estado: quem respondia por danos aos 
particulares = servidor público; 
 
 
- Direito Americano: 
 
 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
- Direito Brasileiro: 
 
Brasil Colônia: Donatários; 
 
Brasil Império: copiou do Modelo Francês = tripartição (P. Executivo; Legislativo; 
Judiciário; e Moderador); 
 
└ P. Executivo = figura do Conselho de Estado – não era órgão decisório e sim 
consultivo; 
 
Brasil República: Estado de Direito (res publica); 
 
└ P. Executivo; Legislativo; Judiciário; 
└ Não há mais Conselho de Estado; 
└ Jurisdição Una; 
└ Controle de legalidade (Judiciário); 
└ Modelo Americano (Constituição Federal 1934) = Estado do Bem Estar Social; 
└ C.F. 1988: Estado = estrutura de servidores públicos; 
 
 
 
 
OBJETO DO DIREITO ADMINISTRATIVO: 
 
� ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA; 
 
 
 └ Correntes para conceituar Adm. Pública: 
 
1) (França) Aquilo que presta Serviços Públicos (atividade prestada 
preponderantemente pelo Estado – poder público – para atender uma 
necessidade pública); 
 
- Varia conforme: 
Tipo de Estado; Tempo (época); e Necessidade Pública; 
 
- Delegação (terceirização) da execução de serviços públicos (concessões); 
 
Serviço Público (espécie) < Função Administrativa (gênero); 
 
 
 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
2) (França) É sinônimo de Poder Executivo; função típica: administrativa; 
 
- Porém, não é exclusiva!!;Os outros poderes, também possuem função atípica de 
administrar; 
 
 
3) (Alemanha) Estudo das Relações Jurídicas, estabelecidas entre Adm. Pública 
e o Administrado; 
 
Ex.: nomeação de novo ministro – não é ato puramente administrativo; análise direito 
constitucional; 
 
 
4) Critério Teleológico (aquilo que busca a finalidade); Estuda a atuação do 
Estado em busca de seus fins; 
 
Teoria muito abrangente; 
Ex.: Além da função administrativa estuda as outras funções não administrativas; 
 
 
5) Critério Residual: Estuda as funções do estado que não sejam legislativas e 
judiciárias; 
 
� Segunda Teoria (poder executivo); 
 
- Não responde o porquê dos atos do executivo de cunho político não serem 
estudados pelo Dto. Administrativo; 
 
 
6) Adm. Pública = Pessoas* que compõem + Atividades* prestadas + Bens*; 
 
*Físicas = agentes; 
Jurídicas; 
Órgãos Públicos; 
 
*Serviços Públicos; 
Fiscalização; 
Fomento (incentivo); 
Intervenção no Domínio Econômico*; 
 
*Iniciativa Privada: Estado vira empresa objetivando 
lucro; regular determinada atividade; Ex.: Caixa 
Econômica Federal (Empresa Pública); Banco do Brasil 
(Sociedade Economia Mista); 
 
 
 *Compra e venda dos seus bens = licitação; 
Não se aplica a usucapião; 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
- Sob o regime jurídico de direito PÚBLICO; 
 
 
CONCEITO: 
 
a) Adm. Pública no sentido: 
 
- Subjetivo (pessoas) 
- Objetivo (atividades) 
 
 
b) Administração Pública no Sentido Estrito: 
 
- Pessoas e Atividades que exercem a Função Administrativa propriamente dita* 
(� Direito Administrativo); 
 
*executar a lei, buscando a satisfação do interesse público; 
 
 
c) Administração Pública no Sentido Político: 
 
- Pessoas exercendo Função de Governo* (Política � Direito Constitucional); 
 
*Ex.: Presidente da Republica exerce função administrativa e política ao mesmo tempo; 
Veta ou sanção de lei = função política; 
Licitação = função administrativa; 
 
 
 
TRABALHO (1ª nota): 
Para: Depois do carnaval; 
- Grupo de 2 (dois) alunos; 
- O objeto de pesquisa são DOIS julgados de tribunais brasileiros, que tenham analisado a 
questão SOB DOIS ENFOQUES DIFERENTES, sendo que um deles deve retratar o tema 
abordado no texto da Prof. Maria Sylvia Z. Di Pietro, disponibilizado no xerox; 
- O julgado deve tratar sobre tema que tenha relação com o Direito Administrativo! 
- Caso o resultado seja satisfatório e as notas a contento, este será o único trabalho do 
bimestre. (valendo nota 10,0) 
- O membro do grupo será avaliado individualmente, portanto, todos devem participar da 
apresentação, que não deve durar mais do que 15 minutos. 
- Caso algum grupo já tenha feito o trabalho, utilizando precedente do Conselho francês, favor 
utilizar a pesquisa, mantendo as fontes jurisprudenciais. 
- Se possível, apresentar o julgado em mídia, para que os colegas possam visualizá-lo mais 
facilmente; 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
 
Princípios possuem uma apresentação e uma relevância mais importante; 
 
Há Princípios implícitos; criados pela doutrina,... 
 
 
 
REGIME JURÍDICO1 ADMINISTRATIVO: 
 
1
 Conjunto de normas (sentido amplo) e princípios2 que regulam/normatizam algo; 
 
2implícitos ou expressos; 
 
 
• Quase3 que exclusivamente de direito público (legalidade + supremacia int. 
público); 
 
 
3
 Pois algumas situações = regras provenientes do direito privado. � SOMENTE em casos 
em que houver expressa previsão legal. 
 
Ex.: artigo 173, §1º, II, C.F. = sociedades economia mista e empresas públicas – regidos pelo 
direito privado; 
 
 
• Doutrina = regime jurídico BIPOLAR; 
 
 
LEGALIDADE SUPREMACIA INTERESSE PÚBLICO 
 
LIMITAÇÃO do abuso de poder; 
 
 
Permite/ estabelece PRERROGATIVAS 
(poder) 
 
GARANTIA respeito individuais; 
 
 
FACULDADES especiais 
 
RESTRIÇÃO / SUJEIÇÕES ao 
administrador 
 
Verticalmente superior em relação ao 
administrado 
 
Ex.: licitações; Ex.: rescindir contrato unilateralmente 
 
 
 
NÃO EXISTE LEGALIDADE SEM INTERESSE PÚBLICO; 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
 
 
PRINCÍPIOS4: 
 
4Fundamento que da base a algum regime jurídico; 
 
No plano abstrato = mesmo peso; Não existe hierarquia; 
 
Só há hierarquia no caso concreto, devido à ponderação (subjetivo); 
 
 
 
a. LEGALIDADE: 
 
- Artigo 5º, II e Artigo 37 C.F. 
 
Administração publica só pode fazer aquilo que a lei permite; Se lei é omissa = 
proibido; 
 
Lei (sentido estrito - ato do poder legislativo) � PERMISSÃO! 
 
Somente a lei em sentido estrito (ato legislativo) = extingue, cria e modifica direitos e 
deveres! 
 
Poder executivo não pode dizer mais que o poder legislativo; 
 
Papel da Legalidade = restringir a atuação da administração pública 
 
Não existe ato administrativo do poder executivo � se houver � nulo (aquilo que é 
ilegal); 
 
Ato que nasce ilegal � ato nulo – afrontando a legalidade; EFEITOS EX TUNC 
(retroage); 
 
• Remédios para que seja declarado o ato nulo: 
 
1) Poder Judiciário: controle da Legalidade! 
 
Direito de ação; 
- Ação individual; 
 
- Ação Civil Pública; 
 
- Ação Popular (qualquer cidadão); 
 
- Mandado de Segurança Individual ou Coletivo; 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
 
b. SUPREMACIA INTERESSE PÚBLICO: 
 
 
Não é expresso na C.F.; Mas é explícito; 
 
 
LEI FEDERAL5 9.784/99, Artigo 2º � Processos Administrativos Federais (PAF); 
 
5 Leis Federais = servem para versar interesses e situações 
pertinentes aos entes federais; 
 
Assuntos Estaduais / Municipais � P. Legislativo Estadual / Municipal; 
 
 
└ Exceção = algumas Leis criadas pelo Legislativo Federal que possuem índole 
NACIONAL (união, estados, municípios); 
 
Ex.: Código Civil; Lei Licitações, Código Tributário,... 
 
 
 
TODA LEI NACIONAL É LEI FEDERAL; PORÉM NEM TODA LEI FEDERAL É LEI 
NACIONAL; 
 
 
 
• Interesse público nem sempre será sinônimo de interesse da administração; 
 
└ Se houver: 
 
ABUSO � Nulidade; e Responsabilização do agente público; 
 
 
 
Interesse Público � Indisponível Adm. Pública. Pois é mera Gestora; 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
C) IMPESSOALIDADE 
 
 
Principio expresso na C.F. � artigo 37, caput. 
 
 
Interpretado de duas formas: 
 
 
1) Analisado sob o aspecto da Administração Pública; 
 
Qualquer que seja a atuação do agente publico, seus atos serão reputáveis a AP; 
 
 
• TEORIA DO MANDATÁRIO = o agente publico atua em nome da AP; 
 
Doutrina: 
 
Agente = aquele que atua como “longa manus” (braço da administração) 
 
 
§ 6o As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de 
serviços públicos responderão pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, 
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos 
de dolo ou culpa. 
 
 
 
2) Analisado sob o aspecto do Particular (administrado); 
 
Tratar os iguais de forma igual; 
 
 
 
 
d) PRESUNÇÃO DE LEGITIMIDADE E VERACIDADE DO ATO 
ADMINISTRATIVO: 
 
 
Algo que não é provado, e que permite segunda opinião; 
 
Iuris tantum = presunção relativa; admite-se prova em contrario; 
 
 
Ato administrativo = aquilo que concretizaa função administrativa; materialização; 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
 
Analisado sobre dois enfoques: 
 
1) Legitimidade 
 
Plano da legalidade; conforme / em respeito a lei; 
 
Todo ato administrativo da AP presume-se legitimo; 
 
 
 
2) Veracidade 
 
Plano dos fatos; 
 
Todo ato administrativo da AP presume-se verdadeiro; 
 
 
 
Falta desses dois requisitos => NULIDADE; 
 
 
• Inversão do ônus da prova: 
 
Quem deve provar para reverter situação contra os atos = administrado interessado; 
 
 
 
Atos administrativos = AUTOEXECUTÁVEIS; produzem efeitos sozinhos; independe 
de concordância do administrado / outro poder / chefia do agente público; 
 
 
 
 
e) HIERARQUIA: 
 
Aplica-se sob o enfoque da estrutura interna da AP; 
 
 
Poder: 
 
• Relação vertical; 
 
Agente / Órgãos 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
• Funções bem definidas em lei � materializam a função administrativa 
(executar a lei em defesa do interesse público); 
 
 
• Subordinação / Controle / Obediência; 
 
Permite que a chefia possa delegar / avocar funções; 
 
Também permite que alguns atos administrativos sejam obrigados à homologação; 
 
 
 
f) CONTINUIDADE DO SERVIDOR PÚBLICO: 
 
 
Artigo 37, VII, C.F. 
 
Permite aos servidores públicos o direito de greve; Norma de eficácia limitada (objeto 
de lei infraconstitucional); 
 
Porém o legislativo ainda não legislou; 
 
Remédio: Mandado de Injunção; 
 
• STF = terá direito a greve; parâmetro com a lei 7.783/89 – regula o direito de 
greve dos trabalhadores; 
 
• Serviço Público = atuação voltada ao atendimento das necessidades 
essenciais da coletividade; 
 
Portanto, Serviço Público não pode parar! 
 
 
• Contratação / Concessionárias 
 
Empresa privada que faz viés da administração público; 
 
Impede que se alegue a exceção de contrato não cumprido!! 
 
 
Se concessionária parar o serviço = administração pública pode “tomar o lugar”; � 
encampação; 
 
 
 
 
 
DIREITO ADMINISTRATIVO I 
 
Faculdade Mater Dei – 5º período / Noturno - 2014 
 
 
 
g) PUBLICIDADE: 
 
Expresso no artigo 37 C.F. 
 
AP deve ser transparente; passível de controle; 
 
Qualquer pessoa tem direito a acessar as informações públicas; 
 
Exceções: previstas em lei; 
 
 Doutrina = usada por analogia: artigo 5º, LX � sigilo de atos processuais 
(Intimidade: artigo 5º, X; Interesse Social). 
 
 
 
 
h) MORALIDADE: 
 
Expresso artigo 37 C.F. 
 
Valor da Moral; 
 
Moral = Honestidade (costumes); De acordo com os padrões sociais de um 
determinado tempo / local; 
 
Questão subjetiva; 
 
 
Atuar honesto = Probidade; 
 
 
 
i) EFICIÊNCIA: 
 
Expresso artigo 37 C.F. 
 
Previsto lei 9874/99; artigo 2º; 
 
 
• Máximo de resultado; 
 
• Mínimo de custo (financeiro / temporal); 
 
Não basta agir conforme a lei, se cumprir a lei não for eficiente.