CONTESTAÇÃO SEMANA 8

Prévia do material em texto

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 15ª VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE RECIFE/PE.
Processo nº 1234
TRANSPORTE RÁPIDO LTDA, Pessoa jurídica de Direito Privado, inscrita no CNPJ sob o nº(...), representada por seu sócio gerente, cuja sede se localiza ( Endereço Completo) por meio de seu advogado abaixo subscrito, vem, com base no artigo 847 da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), combinado com o artigo 336 do Código de Processo Civil (CPC), respeitosa e tempestivamente, perante Vossa Excelência, apresentar sua resposta em forma de CONTESTAÇÃO à Reclamação Trabalhista que lhe move GILSON REIS, já qualificada na inicial, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:
 
INICIALMENTE
DOS FATOS
Ocorre que nos autos da reclamação trabalhista 1234, movida pelo Reclamante em face da Reclamada, vem expondo a seguinte situação: Que o Reclamante foi admitido em 13/05/2010, recebeu aviso prévio em 09/11/2016, para ser trabalhado, e ajuizou a demanda em 25/01/2017. Exercia a função de auxiliar de serviços gerais. Requereu sua reintegração porque, em 23/11/2016, apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, informando o fato ao empregador por e-mail, o que afirma lhe garantir o emprego na forma do Art. 543, § 3º, da CLT, onde este alega que o fato não foi respeitado pela Reclamada. Que trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00h às 15:00h, com intervalo de duas horas para refeição, jamais recebendo horas extras nem adicional noturno, o que postula na demanda. Que o intervalo interjornada não era observado, daí porque deseja que isso seja remunerado como hora extra. 
PREJUDICIAIS DE MÉRITO
I-DO NÃO DIREITO À REINTEGRAÇÃO
Observa-se que o Reclamante não tem direito à Reintegração, haja vista que a sua candidatura ocorreu no decorrer do aviso prévio, não sendo assegurada a garantia, conforme Súmula 369, V, do TST, então vejamos:
Súm.369,V,TST;11/07/2017-Estabilidade provisória. Sindicato. Dirigente sindical. Categoria diferenciada. Comunicação ao empregador. Extinção do estabelecimento. Limitação do número de dirigentes. Registro da candidatura durante o aviso prévio. CLT, arts. 487, 522, 543, §§ 3º e 5º.
V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o período de aviso prévio, ainda que indenizado, não lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicável a regra do § 3º do art. 543 da CLT. (ex-OJ 35/TST-SDI-I - Inserida em 14/03/94).
II-DO NÃO DIREITO ÀS HORAS EXTRAS
Outrossim, observa-se que a jornada cumprida não excedeu o módulo constitucional, seja o semanal seja o diário, de modo que são indevidas as horas extras. Consoante o que preceitua o artigo 7º, XIII, da CRFB/88, o qual, expõe que:
Art. 7º, XIII, da CRFB/88- São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social:
XIII - duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho; (vide Decreto-Lei nº 5.452, de 1943)
Ademais, o artigo 58 da CLT explicita que:
Art. 58 - A duração normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, não excederá de 8 (oito) horas diárias, desde que não seja fixado expressamente outro limite.
§ 1o Não serão descontadas nem computadas como jornada extraordinária as variações de horário no registro de ponto não excedentes de cinco minutos, observado o limite máximo de dez minutos diários. (Parágrafo incluído pela Lei nº 10.243, de 19.6.2001)
§ 2o O tempo despendido pelo empregado até o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, não será computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difícil acesso ou não servido por transporte público, o empregador fornecer a condução. (Parágrafo incluído pela Lei nº 10.243, de 19.6.2001)
§ 3o Poderão ser fixados, para as microempresas e empresas de pequeno porte, por meio de acordo ou convenção coletiva, em caso de transporte fornecido pelo empregador, em local de difícil acesso ou não servido por transporte público, o tempo médio despendido pelo empregado, bem como a forma e a natureza da remuneração. (Incluído pela Lei Complementar nº 123, de 2006).
Outrossim, o Reclamante tinha intervalo interjornada de onze horas, sendo então, respeitado, porque havia um interregno de catorze horas entre as jornadas, consoante o que preceitua o artigo 66 da CLT, então vejamos: Art. 66,CLT- Entre 2 (duas) jornadas de trabalho haverá um período mínimo de 11 (onze) horas consecutivas para descanso.
INTERVALO INTERJORNADA. ART. 66 DA CLT. CONSEQUÊNCIAS DA SUA INOBSERVÂNCIA. A não concessão do intervalo mínimo entre jornadas implica a obrigação de remunerar o lapso temporal na forma de horas extras, conforme se infere do art. 71, § 4º, da CLT, da Súmula nº 110 e da Orientação Jurisprudencial nº 355, ambas do TST.
(TRT-12 - RO: 00000913820155120024 SC 0000091-38.2015.5.12.0024, Relator: ROBERTO BASILONE LEITE, SECRETARIA DA 2A TURMA, Data de Publicação: 04/09/2015)
III-DA INDEVIDA CONCESSÃO DO ADICIONAL NOTURNO
Observa-se na exposição fática dantes explanada que o Reclamante não faz jus à concessão do adicional noturno, haja vista que este não trabalhou no período compreendido entre 22.00h e 5.00h, consoante o que expõe o artigo 73, § 2º, da CLT, então, vejamos:
 Art. 73, § 2º, da CLT. Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno terá remuneração superior a do diurno e, para esse efeito, sua remuneração terá um acréscimo de 20 % (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna. (Redação dada pelo Decreto-lei nº 9.666, de 1946).
§ 2º Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte. (Redação dada pelo Decreto-lei nº 9.666, de 1946).
 DO PEDIDO
Consoante o contexto fático e a fundamentação jurídica acima explicitados, requer a Vossa Excelência o acolhimento da presente contestação, a fim de que as pretensões apresentadas na Reclamatória Trabalhista sejam julgadas TOTALMENTE IMPROCEDENTES e a Reclamante seja condenada ao pagamento das custas processuais e demais cominações legais conferidas à presente causa.
 
DAS PROVAS
Protesta provar o alegado mediante todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal da Reclamante, que fica desde já requerido, sob pena de confissão, bem como pela juntada de documentos, oitiva de testemunhas, perícias e o que mais for necessário para elucidação dos fatos.
Nestes termos, pede deferimento.
Local/data
Advogado
OAB nº