EMBARGOS À EXECUÇÃO SEMANA 15

Prévia do material em texto

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA __ VARA DO TRABALHO DE (COMARCA)/ UF
Embargante: Bo m Ca mi n h ã o S.A. 
Embargado: João Brigão. 
Processo nº: ...
EMPRESA BOM CAMINHÃO (qualificação e endereço completo), por seu advogado adiante assinado, que junta neste ato instrumento de procuração em anexo com endereço profissional completo para recebimento de notificações/intimações, vem respeitosamente a presente de Vossa Excelência, com fulcro no art. 884 da CLT, apresentar os seguintes EMBARGOS A EXECUÇÃO, em desfavor de JOSÉ BRIGÃO (qualificação e endereço completo), pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:
INICIALMENTE
I – DOS FATOS
Após o trânsito em julgado da decisão, em liquidação de sentença, a Reclamada, Empresa Bom Caminhão, nos autos em que contende com José Brigão, apresentou impugnação aos cálculos apresentados pelo Reclamante. O juiz, por sua vez, homologou os cálculos da empresa Reclamada, ressalvando, a revisão oportuna dos cálculos. O contador do juízo, contudo, ao proceder à referida revisão dos cálculos, equivocadamente, tomou como base os valores apresentados pelo Reclamante, sendo, então, expedido Mandado de Citação, Penhora e Avaliação pela Secretaria da Vara em valor superior ao homologado pelo juízo. 
II – DOS REQUISITOS ESPECÍFICOS
Destaca-se o atendimento dos seguintes requisitos dos embargos à execução:
a) Garantia integral do juízo: o embargante garantiu integralmente o juízo através do (Bem móvel ou Bem imóvel que vem a suprir o valor da execução estipulada em juízo), avaliado em R$ xxxxxxxxxx;
b) Tempestividade: os embargos são apresentados no prazo de 5 dias contados da garantia do juízo, nos termos do art. 884 da CLT;
c) Custas: o valor de R$ ... correspondentes as custas dos embargos a execução, de acordo com o art. 789-a, V da CLT, serão recolhidas ao final, conforme autoriza o caput do artigo referido.
III- PRELIMINAR DE MÉRITO
a) Do Direcionamento da Execução 
Diante o exposto, requer seja decretada a nulidade do direcionamento da execução, haja o valor em excesso cobrado pela não observância do que fora arbitrado em juízo, bem como, consecutivamente, seja reconhecida a nulidade da penhora e os atos subsequentes a ela, pelas razões de direito já expostas. O fundamento legal pertinente é o artigo 884 da CLT c/ c 917, inciso III do NCPC. Então vejamos: 
 Art. 917. Nos embargos à execução, o executado poderá alegar: III - excesso de execução ou cumulação indevida de execuções;
Art. 884 ,CLT- Garantida a execução ou penhorados os bens, terá o executado 5 (cinco) dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exeqüente para impugnação. (Vide Medida Provisória nº 2.180-35, de 2001)
§ 1º - A matéria de defesa será restrita às alegações de cumprimento da decisão ou do acordo, quitação ou prescrição da divida.
§ 2º - Se na defesa tiverem sido arroladas testemunhas, poderá o Juiz ou o Presidente do Tribunal, caso julgue necessários seus depoimentos, marcar audiência para a produção das provas, a qual deverá realizar-se dentro de 5 (cinco) dias.
§ 3º - Somente nos embargos à penhora poderá o executado impugnar a sentença de liquidação, cabendo ao exeqüente igual direito e no mesmo prazo. (Incluído pela Lei nº 2.244, de 23.6.1954)
§ 4o Julgar-se-ão na mesma sentença os embargos e as impugnações à liquidação apresentadas pelos credores trabalhista e previdenciário. (Redação dada pela Lei nº 10.035, de 25.10.2000)
§ 5o Considera-se inexigível o título judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em aplicação ou interpretação tidas por incompatíveis com a Constituição Federal. (Incluído pela Medida provisória nº 2.180-35, de 2001)
Como apontado, o fundamento principal nesse s Embargos é, justamente, o excesso da execução, e consequente penhora, pois Segundo COUTURE, :
A atividade jurisdicional tem como função principal dirimir conflitos, gerando certeza, segurança e a efetivação de um direito.
Nessa sistematização, baseada na superada divisão tripartite dos processos (em processos de conhecimento, de execução e cautelares), o processo de conhecimento tem como função principal a certificação da existência de um direito, o cautelar a segurança e a execução, por sua vez, a função efetivadora deste mesmo direito.
De acordo com essa sistemática, tem-se a impressão de que cada processo possui exclusivamente uma única função, o que não é verdade, seriam apenas “funções dominantes”, afinal tem-se, por exemplo, cognição no processo cautelar, efetivação no processo de cognição. 
Couture, com toda sabedoria e precisão, observa que “na ordem jurídica, execução sem conhecimento é arbitrariedade; conhecimento sem possibilidade de executar a decisão significa tornar ilusórios os fins da função jurisdicional”. (COUTURE, 1974, p.444).
Ademais, observamos a desconformidade em relação ao que estabelece a Orientação Jurisprudencial 153 SDI-2, então vejamos:
 
153. MANDADO DE SEGURANÇA. EXECUÇÃO. ORDEM DE PENHORA SOBRE VALORES EXISTENTES EM CONTA SALÁRIO. ART. 649, IV, DO CPC DE 1973. ILEGALIDADE.(atualizada em decorrência do CPC de 2015) - Res. 220/2017, DEJT divulgado em 21, 22 e 25.09.2017 
Ofende direito líquido e certo decisão que determina o bloqueio de numerário existente em conta salário, para satisfação de crédito trabalhista, ainda que seja limitado a determinado percentual dos valores recebidos ou a valor revertido para fundo de aplicação ou poupança, visto que o art. 649, IV, do CPC de 1973 contém norma imperativa que não admite interpretação ampliativa, sendo a exceção prevista no art. 649, § 2º, do CPC de 1973 espécie e não gênero de crédito de natureza alimentícia, não englobando o crédito trabalhista.                           
  
 
Observamos então que a função jurisdicional na garantia da execução não foi perfeitamente atendida, visto que houve a expedição de mandado de penhora e avaliação considerando os cálculos apresentados pelo contador judicial levar em consideração o valor apresentado pelo Reclamante, quando, em verdade, de ver ia ter considerado o s cálculos apresentados pela Reclamada, em conformidade à decisão.
IV – DO MÉRITO
Ademais, caso não seja considerada a preliminar acima exposta, requer seja analisado o mérito do presente recurso, que demonstrará que a penhora realizada não pode ser mantida.
IV.1- Da correção Monetária
Observa-se que nos termos, da Súmula 381 do TST, a correção monetária deve ser calculada pelo índice do mês subsequente ao da prestação dos serviços, é o que esta expõe: 
SUM-381 CORREÇÃO MONETÁRIA. SALÁRIO. ART. 459 DA CLT (conversão da Orientação Jurisprudencial nº 124 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
O pagamento dos salários até o 5º dia útil do mês subseqüente ao vencido não está sujeito à correção monetária. Se essa data limite for ultrapassada, incidirá o índice da correção monetária do mês subseqüente ao da prestação dos serviços, a partir do dia 1º. (ex-OJ nº 124 da SBDI-1 - inserida em 20.04.1998)
Diante o exposto, postula-se que os cálculos sejam refeitos no que tange a correção monetária.
IV.II- Da multa do art. 523, § 1º do Novo Código de Processo Civil, o que não se pode permitir.
Ante o exposto:
ART. 523. CPC- No caso de condenação em quantia certa, ou já fixada em liquidação, e no caso de decisão sobre parcela incontroversa, o cumprimento definitivo da sentença far-se-á a requerimento do exequente, sendo o executado intimado para pagar o débito, no prazo de 15 (quinze) dias, acrescido de custas, se houver.
§ 1o Não ocorrendo pagamento voluntário no prazo do caput, o débito será acrescido de multa de dez por cento e, também, de honorários de advogado de dez por cento.
Entretanto, podemos observar que tal multa é indevida no processo do trabalho, uma vez que a aplicação subsidiária do código de processo civil ao direito processual do trabalho, nos termos dos artigos 769 e 889 da CLT, exigem a presença de dois requisitos: a ausência de disposição naCLT e a compatibilidade da norma supletiva. Então vejamos: ART. 769, CLT - Nos casos omissos, o direito processual comum será fonte subsidiária do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatível com as normas deste Título.
Art. 889,CLT - Aos trâmites e incidentes do processo da execução são aplicáveis, naquilo em que não contravierem ao presente Título, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrança judicial da dívida ativa da Fazenda Pública Federal.
Consoante o dantes exposto, verificamos que não se aplica, portanto, a multa prevista no art. 523, § 1º do Novo Código de Processo Civil ao processo do trabalho, haja vista que há existência de disciplina especifica na CLT, acerca do procedimento de execução de sentença.
.
V – DOS PEDIDOS
a)Mediante o que foi explicitado, requer à Vossa Excelência que sejam os presentes Embargos à execução recebidos, colhidos, com a notificação do embargado para manifestar-se no prazo de 5 dias.
b)Pleiteia perante o entendimento deste nobre juízo, que seja deferido o acolhimento das preliminares, para decretar a nulidade do incidente de desconsideração da personalidade jurídica e todos os atos posteriores a eles, bem como a nulidade da penhora realizada, com a reintegração do bem.
c)Posteriormente, requer seja dado provimento aos embargos, para decretar a impossibilidade da penhora em excesso, em desconformidade do que fora arbitrado em juízo.
d)Mediante o exposto, requer seja afastada a multa do art. 523, § 1º do Novo Código de Processo Civil.
Nestes termos, pede e espera deferimento.
 Local/ Data
Advogado 
OAB nº...