Buscar

TeoriaDireito

Prévia do material em texto

Teoria do Direito
Direito é uma ciência essencial para o equilíbrio, organização e ordem da sociedade, 
para garantir igualdade, respeito, integridade e justiça baseado em princípios éticos e 
normas, defendendo a honra a liberdade de pensamento e expressão dos cidadãos que 
possuem direitos e deveres.
Fontes do direito
• Materiais (que serve de fonte para direito mais não é lei, aspecto político, cultural...)
• Históricas (pouco explorada pela doutrina)
• Formais:
• Lei 
• Costume
• Doutrina
• Jurisprudência
Lei:
Componentes:
• Generalidade (para todos)
• Imperatividade (ordem)
• Coercibilidade (punição, sanção)
• Bilateridade (duas vontades, defende duas partes)
• Abstratividade (lei não é feita para um caso concreto, abstrai ela para todos os casos que aquilo 
possa se aplicar)
Lei sentido amplíssimo: Lei, obedecem todas as regras de comportamento de algum 
grupo social que participamos. Ex: regra de horário para dormir em uma casa...
Lei sentido formal: autoridade competente e legislativo próprio (lei que existe tipo código 
penal...)
Lei: dá liberdade (não pode fazer, mais não garante que não poderá fazer)
Costume: 
a. Secundum legem (segundo a lei)
b. Praeter legem (na falta da lei)
c. Contra legem (contra a lei) - (não aceito por parte da doutrina - é uma insegurança jurídica, só pode 
uma lei revogar outra lei, só pode ser aplicado quando lei caiu em desuso ou serve para outros fins)
Doutrina e Jurisprudência
Fontes do direito:
• Doutrina: pensamentos dos estudiosos de direito sobre certos temas do direito
• Jurisprudência: toda decisão emanada pelo pode judiciário.
Sistemas Jurídicos:
Conjunto de normas e ordens que trabalham em conjunto para obter a justiça
• Aberto: Alopoiético (sistema que sofre influencia do meio externo)
• Fechado: não sofre influencia do meio externo
• Quanto as fontes:
• Simples: uma única fonte
• Complexas: várias fontes
• Quanto as estruturas das normas:
• Paritário: o que está no mesmo nível (patamar)
• Hierarquizado: o que tem níveis diferentes
• Quanto à origem:
• Romano: Positivo = Lei (é o que mais vale, súmula não conta aqui)
• Anglo-saxão: usa os precedentes (resultado do julgamento de um caso concreto no 
tribunal, vale mais que a lei)
• Divisão do sistema:
• Público: Estado estiver envolvido na relação
• Privado: relações entre civis (pessoa física ou jurídica)
Validade da norma jurídica: Validade ética, validade social, validade formal
Lei, campo de ação limitado:
• Tempo (vida da lei)
• Espaço (Área territorial para aplicação e abrangência da lei, ex: União, Estados, ...)
• Matéria (cód. processo civil, código penal...)
Vigência: Publicação (tempo de vida da lei - lei temporária)
Validade (formal): (formal: procedimento/ forma pré determinada)
• Legitimidade do Órgão
• Competência “ratione” da matéria
• Legitimidade do procedimento
Eficácia:
Fundamento
Ação social = fim atingido
(lei sem eficácia naturalmente cai em desuso: não pode nos obrigar a cumprir uma lei sem eficácia)
Revogação: 
• Parcial: Derrogação
• Total: Ab-rogação
• Expressa: fala que revogou
• Tácita: regula mesma matéria que outra lei mas de forma totalmente contrária.
Lei Temporária: (por um tempo certo)
• Temporária: para uma necessidade específica - ex: lei da copa.
• Excepcional: casos excepcionais como o próprio nome diz - ex: calamidade pública, 
terremoto, furação, guerra... (ela não é pensada como a temporária). Acaba quando 
reflexos daquela situação excepcional passa, Não tem data, tem fatos é 
autorevogável.
Lacunas de conflito: antinomias
Conceito: conflito entre duas normas válidas, emanadas da autoridade competente e em 
vigor.
Critérios para solução:
• Hierárquico (hierarquia das normas, ex: CF no topo da pirâmide - prevalece lei 
Superior)
• Da especialidade (lei específica ou especial - prevalece a especial)
• Cronológico (Lei anterior ou posterior - prevalece a lei posterior)
Nota: dos critérios o cronológico é o mais fraco e o hierárquico é o mais forte. Na disputa de dois critérios 
prevalece o mais forte.
Classificação:
• Antinomia de 1° grau: Um dos critérios é capaz de solucionar o conflito.
• Antinomia de 2° grau: Dois critérios devem ser avaliados para solucionar o conflito.
Hipótese:
Antinomias aparentes: 
• Conflito entre norma superior e outra norma inferior: Critério Hierárquico. Primeiro 
grau, prevalece a superior.
• Conflito entre norma posterior e outra norma anterior: Critério Cronológico, prevalece 
norma posterior, antinomia de primeiro grau.
• Conflito entre norma especial e norma geral: Prevalece norma especial, antinomia de 
primeiro grau, critério especialidade.
• Conflito entre norma especial anterior e outra geral posterior: antinomia de segundo 
grau. Critério da Especialidade. Prevalece norma especial anterior.
• Conflito entre norma superior anterior e outra inferior posterior: Prevalece a superior 
anterior. Critério Hierárquico. Antinomia de segundo grau.
Antinomia Real: a que não tem critério para solucionar.
• Conflito entre norma geral superior e outra norma especial inferior: Busca justiça o bem 
comum juiz decide baseado nisso ou poder legislativo cria uma nova lei para decidir 
qual das duas irá valer.
Normas Jurídicas - Classificação:
Quanto a hierarquia:
Quanto às fontes:
• Legais (leis)
• Consuetudinárias (costumes)
• Jurisprudenciais (jurisprudência)
• Negociais (contrato)
Quanto a imperatividade
• Categórica (é aquilo e acabou não dá margem para interpretação)
• Hipotética (tem alguns “se`s”)
Quanto à eficácia:
• Cogente (não tem margem de liberdade)
• Dispositiva (alguma margem de liberdade)
Quanto à flexibilidade:
• Rígida (não dá margem para interpretação - mecher no texto)
• Flexível (dá margem para interpretação - aumenta ou diminui o texto da lei)
Quanto à extenção territorial:
• Normas de direito interno
• Normas de direito externo
Quanto ao destinatário:
• Genéricas/abstratas
• Individuais/particulares (ex: contrato)
Quanto à sanção:
• Perfeitas: nulidade
• Mais que perfeitas: nulidade + sanção (aplica também pena ao infrator - ex: bigamia)
• Menos que perfeitas: sanção
• Imperfeitas (não tem sanção nem nulidade, porque não são normas que prescrevem 
comportamento)
Quanto à natureza:
• Substantiva (são as que determinam direitos, condutas - determinam comportamentos)
• Adjetivas (procedimento caso direito seja “perdido” - ex: procedimento judiciário)
Quanto à sistematização:
• Codificadas (Código Civil, Código Penal (...) = uma lei)
• Consolidadas (CLT = mais de uma lei)
NOTAS: A CF não está no art 59 porque ela é a norma inicial (norma maior). Toda hierarquia das leis estão 
no art. 59 da CF. 
Fontes formais: lei, jurisprudência, costumes, doutrina, contratos (para alguns autores). 
Contrato: pacta sumit servanda (contrato tem que ser respeitado, lei entre as partes)
Não é aceito por todos doutrinadores porque contrato é para poucas pessoas e não para todos. 
Relação jurídica:
Relação social: fins múltiplos.
Relação jurídica: relações reconhecidas e protegidas pelo Estado.
Requisitos:
• Relação intersubjetiva (relação entre pessoas - mais de uma)
• Fato se subsume à norma (encaixe perfeito)
• Exemplo: petição inicial (para fazer petição usa: fato, norma, jurisprudência, doutrina... se não 
tem a norma não pode usar o costume)
Elementos: 
• Sujeito ativo (o que tem direito)
• Sujeito passivo (o que tem o dever ou o que deve respeitar o direito do outro)
• Vínculo (liame - elo, vínculo que une as pessoas)
• Objeto
Relação com os ramos do direito:
• Direito público (subordinação / sujeição)
• Direito privado (coordenação / paridade)
Fato jurídico (lacto sensu): é o elemento que dá origem aos direitos subjetivos, 
impulsionando a criaçãode relações jurídicas.
Fato jurídico (strictu senso): fato que independe da ação humana. Espécies: Ordinária 
ou Extraordinária.
Direito, cultura e ciências afins.
Juízo de valor e Juízo de realidade.
Realidade Natural ≠ Realidade Cultural
Cultura é o conjunto de tudo aquilo que, nos planos material e espiritual, o homem 
constrói sobre a base da natureza, modificando-a, ou para modificar a si mesmo.
Cultura implica na idéia de valor e de fim.
As relações humanas possuem natureza axiológica e teológica.
As normas enunciam um “deve ser”, reconhecendo um valor que determina aquele 
comportamento obrigatório: Juízo de valor.
A ciência do direito realiza uma apreciação valorativa ou axiológica sobre os fatos 
observados.
Tríplice perspectiva da ciência do direito: teoria, técnica e ética.
Objeto de estudo:
" a) Material: setor da realidade de que se ocupa a ciência.
! b) Formal: aspecto pelo qual a ciência estuda esse setor.
Ciência auxiliares ou afins:
• Sociologia do direito.
• Ciência dogmática do direito.
• Filosofia do direito.
Escola do Pensamento Jurídico
FF MM
UU 
–– FF
aa cc
uu ll dd
aa dd
ee ss
 MM
ee tt rr
oo pp
oo ll ii
tt aa nn
aa ss
 UU
nn ii dd
aa ss
 
TT EE
OO RR
II AA
 DD
OO 
DD II
RR EE
II TT
OO 
11 ºº 
SS EE
MM
EE SS
TT RR
EE 
22 00
11 44
 
PP rr
oo ff
ee ss
ss oo
rr aa 
LL aa
uu rr
aa dd
yy FF
ii gg uu
ee ii rr
ee dd
oo 
 
Es
co
la
 d
a 
Ex
eg
es
e 
- F
ra
nç
a 
Es
co
la
 
Hi
st
ór
ic
a 
de
 
Sa
vi
gn
y 
Es
co
la
 
do
s 
Pa
nd
ec
tis
ta
s 
 
Es
co
la
 d
a 
Li
vr
e 
In
ve
st
ig
aç
ão
 
- F
ra
nç
a 
Es
co
la
 d
o 
Di
re
ito
 L
iv
re
 
Sé
cu
lo 
XI
X 
 
Al
em
an
ha
 
Fi
na
l d
o 
sé
cu
lo 
XI
X 
Sé
cu
lo 
XX
 
Le
i 
(C
C)
 j
á 
of
er
ec
e 
so
luç
ão
 
pa
ra
 t
od
os
 o
s 
ca
so
s 
da
 v
ida
 
so
cia
l. 
Le
i d
ev
e 
se
r a
da
pt
ad
a 
à 
co
nd
içã
o 
so
cia
l q
ue
 lh
e 
pr
op
or
cio
na
 n
ov
a 
vid
a.
 
Co
rre
sp
on
de
 
à 
Es
co
la 
da
 E
xe
ge
se
 
“E
sc
ola
 c
on
cil
iad
or
a”
: 
pr
oc
ur
a 
un
ir 
pr
inc
íp
ios
 d
a 
Es
co
la 
da
 
Ex
eg
es
e 
co
m
 a
s e
xig
ên
cia
s d
o 
m
un
do
 co
nt
em
po
râ
ne
o.
 
Es
co
la 
qu
e 
de
fe
nd
eu
 a
 id
eia
 d
e 
qu
e 
o 
jui
z 
at
ua
 
co
m
o 
um
 
leg
isl
ad
or
 n
o 
ca
so
 co
nc
re
to
. 
In
te
rp
re
ta
çã
o:
 
gr
am
at
ica
l 
e 
lóg
ico
-s
ist
em
át
ica
 
In
te
rp
re
ta
çã
o:
 h
ist
ór
ico
-
ev
olu
tiv
a 
 
In
te
rp
re
ta
çã
o:
 
his
tó
ric
o 
ev
olu
tiv
a.
 M
ais
 e
lás
tic
a:
 
va
lor
iza
çã
o 
do
s 
us
os
 e
 
co
stu
m
es
 
In
te
rp
re
ta
çã
o:
 a
 le
i s
ó 
te
m
 u
m
a 
int
en
çã
o.
 S
e 
nã
o 
se
 en
ca
ixa
 n
o 
m
un
do
 
m
od
er
no
 
de
ve
 
se
r 
re
co
nh
ec
ida
 a
 l
ac
un
a.
 O
 j
uiz
 
nã
o 
de
ve
 
se
 
ap
eg
ar
 
un
ica
m
en
te
 à
 le
i n
a 
ho
ra
 d
e 
ap
lic
ar
 o
 D
ire
ito
, p
od
en
do
, n
os
 
ca
so
s 
de
 la
cu
na
s, 
oc
or
re
r u
m
a 
ce
rta
 i
nd
ep
en
dê
nc
ia 
ao
 t
ex
to
 
leg
al,
 
ut
iliz
an
do
-s
e 
do
s 
co
stu
m
es
 e
 d
a 
an
alo
gia
 p
ar
a 
so
luc
ion
ar
 o
s 
co
nf
lito
s. 
Ne
ste
 
m
om
en
to
, p
ar
a 
alg
un
s a
ut
or
es
, 
o 
m
ag
ist
ra
do
 
ex
er
ce
 
um
a 
fu
nç
ão
 d
e 
m
er
o 
inv
es
tig
ad
or
, 
en
qu
an
to
 q
ue
, p
ar
a 
ou
tro
s, 
su
a 
aç
ão
 é
 cr
iad
or
a 
de
 d
ire
ito
s. 
In
te
rp
re
ta
çã
o:
 pl
en
a l
ibe
rd
ad
e d
o 
jui
z, 
qu
e 
po
de
 ju
lga
r a
té
 m
es
m
o 
co
nt
ra
 
a 
lei
. 
Qu
an
do
 
da
 
ap
lic
aç
ão
 d
o 
Di
re
ito
 a
o 
ca
so
 
co
nc
re
to
, o
 q
ue
 d
ev
e 
pr
ev
ale
ce
r 
é 
a 
ide
ia 
do
 D
ire
ito
 e
nq
ua
nt
o 
Ju
sti
ça
, p
od
en
do
 o
 ju
iz 
ag
ir 
nã
o 
ap
en
as
 
at
ra
vé
s 
da
 
Ci
ên
cia
 
Ju
ríd
ica
 m
as
 ta
m
bé
m
 p
ela
 s
ua
 
co
nv
icç
ão
 
pe
ss
oa
l. 
Ne
ss
a 
oc
as
ião
 o 
m
ag
ist
ra
do
 nã
o e
sta
ria
 
us
an
do
 s
eu
 p
od
er
 d
e 
de
cid
ir 
ap
en
as
, 
m
as
 
su
a 
fu
nç
ão
 
de
 
leg
isl
ad
or
, s
eu
 p
od
er
 le
gif
er
an
te
, 
co
m
 o 
an
im
us
 de
 ap
lic
ar
 o 
Di
re
ito
 
qu
e 
su
a 
co
nc
ep
çã
o 
pe
rc
eb
er
 
jus
to
. 
Vo
nt
ad
e 
do
 le
gis
lad
or
 
In
te
nç
ão
 d
o 
leg
isl
ad
or
 +
 
aju
ste
 à
 re
ali
da
de
 
In
te
nç
ão
 
po
ss
íve
l 
do
 
leg
isl
ad
or
, 
nã
o 
no
 s
eu
 
te
m
po
, m
as
 n
a 
ép
oc
a 
do
 
int
ér
pr
et
e.
 
So
luç
ão
 d
o 
ca
so
 c
on
cr
et
o 
co
m
 
a 
lei
 e
 o
ut
ra
s f
on
te
s d
o 
Di
re
ito
. 
Lib
er
da
de
 
pa
ra
 
ag
ir 
se
gu
nd
o 
su
as
 p
ró
pr
ias
 co
nv
icç
õe
s. 
“p
len
itu
de
 le
gis
lat
iva
” 
ad
ap
ta
çã
o 
à 
re
ali
da
de
 
cu
ltu
ra
l 
re
ali
da
de
 
his
tó
ric
a 
e 
at
ua
l 
m
ét
od
os
 d
e 
int
eg
ra
çã
o 
ins
eg
ur
an
ça
 ju
ríd
ica
 
Teoria do direito, Ética e Epistemologia
Introdução à ciência do Direito não é uma ciência (não tem um objeto específico - vários objetos 
de estudo), mas uma enciclopédia.
Lei: Dogmática Jurídica
História: história
Sociedade (fatos sociais): Sociologia
Ética: Filosofia

Continue navegando