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Magistratura e MP CARREIRAS JURÍDICAS Damásio Educacional MATERIAL DE APOIO Disciplina: Direito Empresarial Professor: Marcelo Iacomini Aulas: 01 e 02 | Data: 03/02/2016 ANOTAÇÃO DE AULA SUMÁRIO TEORIA GERAL 1. Empresário @Mpiacomini Neste curso não vamos tratar de todos os temas, mas sim daqueles de maior incidência nos concursos de magistratura e ministério público. A matéria será dividida em 4 tópicos: 1. Teoria Geral 2. Direito societário (principalmente LTDA/SA) 3. Títulos de crédito (principalmente letra de câmbio e nota provisória) 4. Falência e recuperação judicial TEORIA GERAL 1. Empresário (Vamos falar de empresário lato sensu, depois vamos aprofundar os tipos de empresários) Conceito de empresário (Art. 966, CC) Considera-se empresário aquele que com profissionalismo exerça atividade econômica organizada, para a produção ou circulação de bens ou serviços. Deste conceito, vamos trabalhar 4 elementos. Elementos caracterizadores a) Profissionalismo b) Elemento econômico c) Atividade (=empresa) d) Organização Vamos trabalhar os elementos: a) Profissionalismo Atividade exercida reiteradamente (habitualmente) em nome próprio. Página 2 de 4 Atividade é a concatenação de atos. Concatenar atos é praticar atos reiteradamente. Há frequência (não precisa ser todo dia). A prática de um único ato não caracteriza o empresário. A prática de atos isolados não caracteriza o sujeito como empresário. Para ser empresário no Brasil não é necessário o registro. Sócio é empresário? O sócio não pratica nada em nome próprio. O sócio é um colaborador. Quem pratica o ato é a sociedade. O sócio é o colaborador da sociedade que colabora com o capital social. Empresário é aquele que pratica a atividade em nome próprio. Sócio ou acionista não são sinônimos de empresário. b) Elemento Econômico Toda atividade empresarial deve visar o lucro. O lucro é o elemento visado pelo empresário. Lucro é um elemento caracterizador do empresário. c) Atividade (empresa) Atividade empresarial é toda aquela que visar à produção ou circulação de bens ou serviços. O que é produzir ou circular bens? Praticamente tudo. Toda atividade que for feita com intuito de lucro. Produzir = transformar matéria prima em produto final. Circular = adquirir do produtor para revender Antigamente, era adotada a teoria dos atos do comércio, segundo a qual era comerciante aquele que com habitualidade e buscando lucro praticasse atos do comércio. Os atos do comércio no Brasil estavam descritos no Regulamento 737 de 1850. O que não estivesse listado neste rol, não poderia ser considerado comerciante. Por exemplo: o prestador de serviços e aquele que comprasse e vendesse bens imóveis não eram considerados comerciantes. Da teoria dos atos do comércio, migramos para a teoria da empresa que é muito mais ampliativa que a teoria dos atos do comércio, abrangendo novas atividades. O jurista italiano Alberto Asquini conceituou o termo empresa como poliédrico, ou seja, com vários significados. No chamado perfil subjetivo, o termo empresa significa sociedade empresária. Ex.: Lei 8934/94. No perfil objetivo, a empresa pode ser conceituada como sinônimo de estabelecimento empresarial (conjunto de bens). O Código de Processo Civil quando utiliza o termo empresa utiliza neste sentido. No sentido funcional, o termo empresa significa atividade desenvolvida pelo empresário; é o que ele faz. Teoria da empresa = teoria da atividade. Subjetivo: empresa é entendida como sociedade empresária. A lei 8934/94 usa este entendimento. Não será o que adotaremos em nosso estudo. Objetivo = estabelecimento empresarial (CPC). Funcional= empresa é a atividade; é o que se faz. É este sentido que adotaremos na prova. Página 3 de 4 Obs.: Hoje, de acordo com a teoria da empresa, o prestador de serviços, bem como aquele que exercer o comércio de bens imóveis são considerados empresariais. d) Organização Para que a atividade seja organizada, deve haver a presença de 4 elementos: 1. Mão de obra 2. Capital 3. Tecnologia 4. Insumos Ambulante é empresário? Na teoria dos atos do comércio o ambulante era empresário. Hoje o ambulante não é empresário pela ausência do elemento organizacional. Registro na Junta não qualifica o sujeito como empresário. Quem esta registrado na junta é empresário? Não, mas há uma presunção de que seja. Para ser empresário não precisa de registro, basta exercer atividade empresarial. A Junta só declara algo que existe ou pode existir, mas ela não constitui ou qualifica o empresário. (art. 966, CC) Por ex.: Sociedade em comum não tem inscrição, no entanto ela pode falir. Obs.: É empresário quem pratica atividade empresarial (art. 966, CC). O registro na junta comercial, portanto, tem natureza apenas declaratória, não é o registro que atribui a condição de empresário, mas sim o exercício da atividade. Entretanto, o registro é obrigatório (art. 967, CC), pois, o empresário sem registro ficará privado de obter as prerrogativas legais que o sistema lhe oferece. Por ex.: - art. 48, da Lei 11.101/05 não tem direito a recuperação judicial; - art 990 CC não tem direito à limitação da responsabilidade dos sócios. - proteção do nome empresarial Não são atividade empresariais: a) Art. 966, parágrafo único, CC - Atividades intelectuais de natureza científica, artísticas ou literárias, ainda que haja colaboradores. Atividade intelectual depende de elementos próprios do sujeito e não é considerada empresarial. Ex.: médico, engenheiro, advogado, artista. CC/02- Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. Sociedade pode ser empresarial ou pode ser uma sociedade simples! A sociedade simples abrange as atividades não empresariais. Entretanto, se a atividade intelectual for oferecida juntamente com outros serviços, estes de natureza empresarial, prevalecerá a atividade empresarial. Empresa não é sinônimo de sociedade. Página 4 de 4 Exemplo: consultório médico que presta somente serviços intelectuais não é empresarial, já o hospital que presta serviços intelectuais com outros serviços (raio x, venda de produtos) é empresarial e tem direito à recuperação empresarial. Essa foi, inclusive, uma das perguntas da Magis: hospital tem direito á recuperação judicial? Note como é importante saber a diferença. O Hospital presta atividade intelectual? Sim, mas presta também outros serviços além dos intelectuais, que são de natureza empresarial. Ex.: faz exame de sangue, vende próteses, raio X. Toda vez que a atividade intelectual for um elemento da atividade empresarial, prevalece a atividade empresarial, visto que esta lhe garantirá maior proteção. Obs.: o exercício da advocacia nunca é empresarial. Advocacia não pode ser realizada em conjunto com outros serviços. Além disso, é registrada na OAB. b) Art. 971 e 984, CC – Exercente da atividade rural Exercente da atividade rural não é empresário, salvo se proceder o seu registro na junta comercial. O registro na junta neste caso tem natureza constitutiva. CC/02 - Art. 971. O empresário, cuja atividade rural constitua sua principal profissão, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus parágrafos, requerer inscrição no RegistroPúblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficará equiparado, para todos os efeitos, ao empresário sujeito a registro. Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exercício de atividade própria de empresário rural e seja constituída, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresária, pode, com as formalidades do art. 968, requerer inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficará equiparada, para todos os efeitos, à sociedade empresária. Parágrafo único. Embora já constituída a sociedade segundo um daqueles tipos, o pedido de inscrição se subordinará, no que for aplicável, às normas que regem a transformação.