Simulado 2ª Fase OAB Penal

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Marcos, funcionário público, em uma briga de bar, desfere golpes de faca contra seu desafeto Joaquim, com o intuito de matá-lo. A pessoas que estavam no local conseguem apartar a briga e socorrer a vítima, que sobrevive. Marcos foi denunciado pela prática do crime de homicídio qualificado. Recebida a denúncia, o processo correu regularmente. Marcos é reincidente. O juiz prolatou sentença condenatória e na aplicação da pena, deixou de aplicar ao caso o disposto no art.14, II, do Código Penal, sob o fundamento de que o juiz deve fixar a pena levando em conta os antecedentes do agente, conforme dispõe o artigo 59 do CP. Na qualidade de advogado de Marcus responda:
Está correta a decisão do Magistrado? Justifique.
Em caso de inconformidade com a decisão, quais os instrumentos cabíveis para correção da Sentença?
GABARITO:
Não está correta. O delito foi cometido na modalidade tentada, portanto se submete À causa geral de diminuição de pena do art. 14, II, do CP. A reincidência não é causa capaz de afastar a diminuição da pena por tentativa.
Da decisão caberão embargos de declaração para sanar o erro material cometido pelo juízo, com base no artigo 382, CPP ou, ainda, Apelação, com base no artigo 593, I, do CPP.