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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA a 15ª Vara do Trabalho do Recife/ Processo número: 1234 TRANSPORTE RÁPIDO Ltda., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. (número), com sede na (endereço completo/CEP), endereço eletrônico (----- ------),representada por sua advogada que esta subscreve (procuração anexa), endereço completo/CEP, endereço eletrônico vem, respeitosamente, com fulcro no artigo (art.) 847 da Consolidação das Leis do Trabalho – CLT, combinado com os arts. 336 e ss. do CPC/2015, aplicados subsidiariamente ao Processo do Trabalho por força do art. 769 da CLT e do art. 15 do CPC/2015, apresentar CONTESTAÇÃO movida por GILSON REIS, já qualificada nos autos da ação em epigrafe, pelos motivos de fatos e de direito a seguir expostos: I.DOS FATOS : O Reclamante ingressou na empresa em 13 de maio de 2010, para exercer a função de auxiliar de serviços gerais. Salienta-se que o Reclamante requereu sua reintegração na empresa, uma vez que, em 23 de novembro de 2016, apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, informando o fato ao Reclamado via e-mail. Destaca-se que o Reclamante recebeu aviso prévio em 09 de novembro de 2016, para ser trabalhado, e ajuizou a demanda, após mais de um ano, mais precisamente em 25 de novembro 2017. Alega ainda, fazer jus a horas extras e a adicional noturno, afirmando que trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00 horas às 15:00 horas, com intervalo de duas horas para refeição, jamais recebendo as verbas citadas. II.DA PRELIMINAR: II.I) PRESCRIÇÃO Alega a Reclamante, que foi contratada pela Reclamada para exercer a função de auxiliar de serviços gerais, sendo que lhe são devidas verbas rescisórias desde a data da sua admissão, que ocorreu em 13 de maio de 2010, até o dia de seu afastamento, que foi em 09 de novembro de 2016, sendo que a Reclamante entrou com Reclamação Trabalhista em 25 de janeiro de 2017. Perante tal fato, constata-se o instituto da PRESCRIÇÃO, conforme embasamento jurídico do artigo 11 da CLT, que determina que os créditos em relação ao tempo laborado prescreve em 5 (cinco) anos, ou seja, a Reclamante tem direito apenas, caso as verbas rescisórias sejam devidas, estas devem ser calculadas a partir do ano de 2012. “Art. 11. A pretensão quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho.”. Deste modo, requer a Reclamada a improcedência deste pedido. III. DO MÉRITO III.I DA ESTABILIDADE DO DIRIGENTE SINDICAL O Reclamante, ao pleitear estabilidade laboral, requereu a sua reintegração na empresa, pois, em 23 de novembro de 2016, apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, notificando o fato ao Reclamado por e-mail. Salienta-se que, estamos diante de uma estabilidade provisória, ou seja, este tipo de estabilidade tem seus efeitos limitados no tempo, sendo garantidos nas hipóteses previstas no ordenamento jurídico, conforme artigo 8º, VIII da Constituição Federal e artigo 543, § 3º da CLT. Todavia, há de se destacar que a candidatura do Reclamante foi realizada após este já ter recebido o seu aviso prévio, que foi em 09 de novembro de 2016. Desta forma, conforme embasamento jurídico na súmula 369 do TST e seus incisos, a candidatura do empregado ao cargo de dirigente sindical durante o período de aviso prévio, ainda que indenizado, não lhe assegura a estabilidade. Súmula nº 369 do TST DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISÓRIA (redação do item I alterada na sessão do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012 I - É assegurada a estabilidade provisória ao empregado dirigente sindical, ainda que a comunicação do registro da candidatura ou da eleição e da posse seja realizada fora do prazo previsto no art. 543, § 5º, da CLT, desde que a ciência ao empregador, por qualquer meio, ocorra na vigência do contrato de trabalho. II - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que alude o art. 543, § 3.º, da CLT a sete dirigentes sindicais e igual número de suplentes. III - O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical só goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente à categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. IV - Havendo extinção da atividade empresarial no âmbito da base territorial do sindicato, não há razão para subsistir a estabilidade. V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o período de aviso prévio, ainda que indenizado, não lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicável a regra do § 3º do art. 543 da Consolidação das Leis do Trabalho.”. Deste modo, não há que se falar em direito à estabilidade do empregado. III.II) HORA EXTRA E ADICIONAL NOTURNO O Reclamante pleiteia, ainda, o pagamento de hora extra e adicional noturno, alegando que trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00 horas às 15:00 horas, com direito a intervalo de duas horas para refeição e jamais recebeu horas extras e nem adicional noturno. Ressalta-se que, conforme embasamento jurídico do artigo 58 da CLT, a duração normal laborado, não poderá exceder 8 (oito) horas diárias, desde que não seja fixado expressamente outro limite. Desta forma, as horas trabalhadas pelo Reclamante não ultrapassam o limite permitido pela legislação. E ainda, nos moldes do artigo 73, em seu paragrafo 2º, devemos descaracterizar a verba referente ao adicional noturno, uma vez que só se caracteriza trabalho noturno aquele que se inicia às 22 horas e termina às 5:00 horas, sendo que este não é o caso do Reclamante. “Art. 58 - A duração normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, não excederá de 8 (oito) horas diárias, desde que não seja fixado expressamente outro limite.”. “Art. 73. Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno terá remuneração superior a do diurno e, para esse efeito, sua remuneração terá um acréscimo de 20 % (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna. (Redação dada pelo Decreto-lei nº 9.666, de 1946) § 2º Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre às 22 horas de um dia e às 5 horas do dia seguinte (grifo nosso).”. Deste modo, requer a improcedência deste pedido. III. DO PEDIDO: Diante de todo o exposto requer: A) O acolhimento da prescrição quinquenal na hipótese de eventual condenação e a consequente pronúncia de mérito; B) A total improcedência de todos os pedidos ventilados na exordial. IV. DAS PROVAS Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial prova documental, testemunhal, pericial e outras mais que se fizerem necessárias e que desde já ficam requeridas. Termos em que, pede deferimento. Nova Friburgo – RJ, dia /mês / ano _____________________________ Advogada OAB n._______
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