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Teoria da constituição e dos Direitos Fundamentais – 1ª prova Direito Constitucional: Limitação do poder do Estado e garantias para o cidadão. MOVIMENTOS CONSTITUCIONAIS Constitucionalismo hebreu profetas Constitucionalismo grego Grécia antiga: Cidades-Estado: não havia um direito grego, mas um conjunto de leis, tradições e costumes. Na Grécia Antiga, particularmente em Antenas, onde nasce a democracia, não existia uma constituição escrita, mas um conjunto de leis e tradições, inicialmente com Drácon (621 a.C. – cria as leis escritas) e depois com o Sólon (termina com a escravidão, cria um tribunal e uma assembleia popular). Mas, devemos ter cuidado, os direitos eram restritos apenas à atenienses. Constitucionalismo Romano dividida em patrícios, plebeus e escravos(não eram considerados pessoas). Limitação do poder por meio da Lei das XII tábuas (529 a.C.): lei processual; garante obediência ao Estado Dá poder aos plebeus, mas não é considerado constituição, pois esquece dos escravos. Feudalismo não tinha Estado e nem um soberano e, assim, não tinha movimento constitucional. Constitucionalismo inglês Rei Ricardo, coração de leão foi morto na 3º cruzada, foi sucedido por João, Sem Terra: cobrava altos tributos para manter as invasões à França. Foi obrigado a assinar a MAGNA CARTA que foi imposta pelos barões em 1215, que fazia com que o João se submete-se a lei. Estado Moderno Idade Moderna: 29/05/1453 Tomada de Constantinopla pelos turcos. Primeiro a empregar o termo foi Maquiavel, os fins (estabilidade) justificam os meios (arbitrário) – estudam o poder central do Rei. Noção de soberania: mercantilismo (compras e vendas nas feiras, pois queriam mais estabilidade e segurança para o comércio) e absolutismo (protege os meios para que o mercantilismo ocorra). JUSNATURALISMO Através de um contrato, o homem abre mão da sua liberdade total, a fim de se submeter às regras de sua sociedade civil, governada por um rei (fundamenta o absolutismo). Os homens sem Estado, sem direito, sem Rei são selvagens (Estado de natureza) transição Sociedade civil: segurança e paz ofertados pelo Rei Maquiavel acredita que é melhor ter um rei cruel do que não ter, pois se não tiver – estado de natureza – todos vão se atacar, agora com o rei cruel, apenas alguns vão se machucar. Movimento constitucional francês Luiz XIV dizia ser o Estado. Antigo regime: Rei detentor do poder total Sociedade dividida em 3 Estados – Clero, Nobreza e Estado. Syeyés: o que é o 3ª Estado? - o povo possui o poder, sendo 98% da população. Ele inicia a revolução. 1789 Proclamação da Assembleia Constituinte (Invasão da Bastilha + declaração dos direitos do Homem). 1791 Constituição francesa: Acabou com os privilégios do Clero e da Nobreza; Monarquia absolutista, manteve a monarquia sob obediência da constituição. Convocação dos Estados Gerais representantes do povo, clero e nobreza, porém o povo não tinha voz, pois só tinha 1 voto de 3. Eles mudam e insistem em convocação na qual o povo também tenha voz. -- ASSEMBLEIA CONSTITUINTE NÃO RESOLVE TODOS OS PROBLEMAS – Movimento constitucional inglês Petition of rights (1628) – direitos e liberdade para os súditos do rei ninguém seria obrigado a pagar tributos sem o consentimento do Parlamento. Habeas Corpus act. 1679 anula prisões arbitrárias. Revolução gloriosa evento não violento. Rei que era católico foi removido e assumiu um rei protestante; Aumenta o poder do parlamento. Bill of rights (1688) submete a monarquia à soberania popular (surge uma monarquia constitucional). LIMITA O PODER DO REI Act of Settlement (1707) Reafirma o principio da legalidade. Movimento constitucional americano Constituição norte americana 1787: 7 artigos 1791 Cartas com os direitos do cidadão: 27 emendas. Bill of Rights FATOS HISTÓRICOS: Declaração da independência das 13 colonias: Federalismo Um Estado, mas cada colônia tem sua autonimia. Adotam, inicialmente, o regime confederado. Grave temor de invasão inglesa REUNIÃO NA FILADÉLFIA FEDERALISTA NÃO FEDERALISTAS Comerciantes Fazendeiros, escravistas Não queriam a formação da federação para não pagar impostos. Cuidar para não confundir os nomes, o Bill of rights de 1688 limitava o poder na Inglaterra, enquanto que o Bill of rights de 1791 trata das emendas constitucionais dos Estados Unidos da América. Constitucionalismo social Antigo Regime Liberalismo Vence a ideia de um Estado Abstenteísta, que não faz, não cobra e não oprime. - Industrialização da sociedade - Elevadas jornadas de trabalho - Múltiplos acidentes de trabalho - Igreja católica: doutrina da Justiça da justiça social Direitos sociais na constituição social americana 1917 - Manifesto comunista 1948 - Revolução russa de 1917 - Busca pela igualdade material: Direitos de 2ª geração prestação de educação, saúde. Igualdade formal: Trata todo mundo igual, cada um se vira do jeito que pode Igualdade material: Tenta promover a igualdade de oportunidades. Quem tem menos, recebe mais. Direitos de 1º geração liberdade Estado não fará Pós 1917 Positivismo formalista (cumpre os procedimentos Liberalismo x Socialismo Lei cumpriu os procedimentos legislativos = é respeitado X Valores Immanuel Kant. Ser Humano > Dignidade Centro do sistema Lei Positivismo liberalismo (Estado que não oprime, não confisca) Direitos civis e políticos (se opõe ao Estado – limites do Estado) Direitos de 2º geração Revolução Industrial católica: justiça social Revolução russa Constituição Social Estado é chamado a fazer/prestar serviços Direitos trabalhistas Direitos da educação Direito da saúde Isonomia Formal direitos de 1º geração – todos são iguais perante a lei Isonomia Material direitos de 2º geração – tratar os iguais como iguais e os desiguais na medida de suas desigualdades. Tentativa de equivalência de oportunidades. NEOCONSTITUCIONALISMO Centro do Sistema SER HUMANO supraprincípio constitucional dignidade da pessoa humana (é um fundamento da Republica conforme o art. 1º) Concretização de direitos (pluralismo politico e força normativa da constituição) pós-positivismo (constituição escrita com valores) Carga valorativa axiológica Banalização do mal Hanna Arendt Seres Humanos passam a ser considerados como instrumento, como meio. Immanuel Kant é uma finalidade em si mesmo portador de dignidade: tudo que existe a mais, é para o homem. Pós positivismo Não basta a constituição apenas ser escrita e aprovada, mas é preciso que ela consagre valores e que o ser humano como finalidade ultima, seja o centro do sistema, além de concretizar direitos, conforme a sua força normativa. REVISÃO Absolutismo (antigo regime) Direitos de Liberalismo Revolução Francesa Constituição Francesa 1º Independência americana constituição americana geração Limitar o poder do Estado Movimento constitucional – Direito – Magna Carta (1215) –Absolutismo (antigo regime) CONSTITUIÇÃO Concepção sociológica Proposta por Ferdinand Lasalle no livro “a essência da constituição”. Há uma constituição real, que não é uma folha de papel, mas a soma dos fatores reais do poder. Concepção politica Carl Schimitt dizia que existe uma decisão politica fundamental que antecede a elaboração da constituição. Concepção Jurídica Hans Kelsen, a constituição é o puro dever-ser-fundamenta todo sistema jurídico FORMALISMO=POSITIVISMO -jurídico positivo: norma hipotética fundamental que da o fundamento da constituição(lembrando a ideia de pirâmide). –lógico jurídico: é a constituição escrita que fundamenta todo o ornamento jurídico Concepções modernas sobre a constituição: Força normativa da constituição KONRAD HESSE critica e rebate a concepção de La Salle, pois a constituição possui uma força normativa capaz de modificara realidade. casado com o neoconstitucionalismo. Constituição aberta Peter Haberle: constituição é aberta porque seu Estado(sentido) está continuamente mudando, inclusive através de emendas e também de interpretação. Constituição viva e aberta, ela se MODIFICA. CLASSIFICAÇÃO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS Quanto a forma: - Escrita CF/88 - Não escrita inglesa Quanto ao modo: - Dogmática Sintetiza alguns dogmas de determinado momento - Histórica Feito ao longo dos anos Quanto ao modo: - Formal que está prevista na constituição escrita. Todas as normas da CF - Material cujo conteúdo diz respeito a limitação do poder ou direitos fundamentais Quanto à extensão: - Sintética EUA - Analítica CF/88 Quanto à origem: - Democrática promulgada por constituintes eleitos democraticamente - Autocrática (outorgada) e ditador diz e deu - Cesarista depois de elaborada, ela vai a referendo - Pactuada Magna Carta – contrato entre poder Quanto ao processo de alteração do texto constitucional: - Flexível Altera a constituição do mesmo modo que altera uma lei comum - Semirígida Parte do trato é rígida e parte é flexível. - Rígida Alteração do texto constitucional é mais dificial que a lei comum - Superrigida Além do acima, também existem algumas clausulas que não podem ser alteradas. Quanto à correspondência com a realidade (ontológica) - Normativa Konrad Hesse Força normativa capaz de modificar a realidade. - Nominativa Nominais sem força normativa que corresponda à realidade. - Semântica Vem apenas para legitimar o poder do ditador. ADCT Trata-se da ultima parte da constituição na qual o constituinte estabeleceu normas de aplicação transitória. Portanto, são normas criadas para vigir apenas por um espaço de tempo. Poder constituinte é o poder de criar ou de reformar uma constituição. Sieyes – “o que é o 3º Estado? 1789 – o povo é o detentor de poder “O poder constituinte como um poder politico, um poder de fato, um poder que não se analisa em termos jurídicos formais” (Paulo Bonavides) “Um poder que tem na sua insubordinação a qualquer outro a sua natureza.” (Gilmar Mendes) OBS: é o poder de elaborar uma constituição, portanto organiza e limita os poderes do Estado. PODER CONSTITUINTE - Poder de Direito Algo está acima dele – Direito Natural - Positivistas Não existe nada acima do poder constituinte – Poder de Fato Tipos de poder constituinte - Poder Constituinte originário - Poder Constituinte Derivado - Poder constituinte Difuso Poder Constituinte Originário Estabelece a constituição de um novo Estado. FAZ O QUE QUISER Características: Inicial não há nenhum outro poder anterior ou acima Autônomo Visto que está sujeito somente a vontade do seu titular Ilimitado não está limitado ao poder anterior Incondicionado não está submisso a nenhum procedimento formal Poder Constituinte Derivado Muda a constituição, mas obedece a ela. Características: Derivado deriva de outro poder que o instituiu, retirando sua força do poder constituinte Subordinado está subordinado a regras materiais encontra limitações no texto constitucional, como as clausulas pétreas. Condicionado seu exercício deve seguir as regras previamente estabelecidas no texto. I)Poder Derivado de revisão ou de reforma o poder de editar emendas à constituição, que deve obedecer aos requisitos par fazer uma emenda. Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta: I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da República; III - de mais da metade das Assembléias Legislativas das unidades da Federação, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. § 1º A Constituição não poderá ser emendada na vigência de intervenção federal, de estado de defesa ou de estado de sítio. § 2º A proposta será discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, três quintos dos votos dos respectivos membros. § 3º A emenda à Constituição será promulgada pelas Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo número de ordem. § 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e periódico; III - a separação dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. § 5º A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada não pode ser objeto de nova proposta na mesma sessão legislativa. II) Poder derivado decorrente é o poder conferido aos Estados de fazer as constituições estaduais. Poder constituinte derivado de revisão Trata-se de uma possibilidade de revisar toda a constituição sem as exigências do artigo 60. Portanto, seria muito mais fácil consertar, arrumar eventuais erros que não foram percebidos pela Assembléia Constituinte em 1988. Essa revisão “facilitada” ocorreu no Brasil uma única vez em 1993 e poucas emendas foram feitas. Artigo 3º do ADCT. Poder constituinte derivado difuso É o poder invisível, apenas aparece quando necessário para ser exercido pelos órgãos constitucionais. Aos que competem aplicar a constituição interpretando-a STF Poder Constituinte derivado reformador Proposta de emenda quem pode fazer? – Presidente da república; – 1/3 de deputados ou senadores; – Mais da metade da assembleia legislativa. Aprovação - 2 casas do congresso nacional; - 2 turnos; - Quórum de 315. Não pode editar - Intervenção militar; - Estado de defesa; - Estado de sitio; - Limite material (clausulas pétreas).
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