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Gestão e Fiscalização de Contratos Administrativos Questão 1 Para realizar as suas obrigações e competências, a Administração Pública, ordinariamente, precisa contratar serviços e adquirir bens de terceiros, e o faz por meio de procedimentos próprios regrados por legislação específica, em atendimento a preceito constitucional expresso no art. 37, inciso XXI, que determina que as obras, serviços, compras e alienações serão precedidas de licitação, exceto nos casos em que a lei dispuser expressamente. Acerca do conceito e finalidades da licitação, marque a alternativa correta a. As modalidades de licitação da Lei 8.666/1993 são: convite, tomada de preços, concorrência e pregão. b. A Lei 8.6661/993, por ser uma lei federal, não se aplica aos Estados, Distrito Federal e Municípios, que devem ter legislação própria para regular as aquisições públicas. c. A diretriz fundamental de um processo licitatório é a obtenção do preço mais baixo do mercado, em atendimento ao princípio da economicidade. d. A finalidade da licitação é a obtenção da proposta mais vantajosa para a Administração, por meio de procedimento que garanta a ampla competição de possíveis interessado em contratar com o Poder Público. Essa é a resposta correta. Por meio do processo licitatório, o Poder Público busca contratar da forma mais vantajosa, que significa obter do particular, após o processo de disputa entre os interessados em fornecer ou prestar serviço para a Administração, a melhor condição, obedecidas as especificações do objeto licitado. e. A licitação dispensada, a licitação dispensável, a alienação e a inexigibilidade de licitação, são modalidades especiais definidas na Lei 8.666/1993 como exceções à regra da licitação. Feedback As licitações são reguladas por duas normas principais: a Lei 8.6661/993, que trata não apenas das licitações, mas também dos contratos administrativos dela decorrente; e a Lei 10.520/2002, que introduziu uma nova modalidade de licitação chamada Pregão. A realização de procedimentos licitatórios visa a consecução de vários objetivos, dentre eles a obtenção da proposta mais vantajosa para a Administração. No entanto, esse não é o único objetivo. É por meio da licitação que o Poder Público exercita os princípios da Administração, a exemplo do princípio da isonomia, possibilitando aos particulares que se interessam em fornecer para o Estado disputarem em igualdade de condições, o que nos remete ao princípio da competitividade. Possibilita também dar conhecimento à sociedade da intenção de contratar determinado serviço ou bem, que em última análise é uma forma de possibilitar a essa sociedade o exercício do controle social. O art. 3º da Lei 8.666/1993 expressa os objetivos da licitação pública. Uma alteração recente do dispositivo, promovida pela Lei 12.349/2010, incluiu dentre esses objetivos a promoção do desenvolvimento nacional sustentável, cuja materialização se deu por meio dos decretos 7.746, 7.840 e 7.842/2012. Nesses normativos são estipulados critérios e práticas sustentáveis nas aquisições públicas e margens de preferência, no intuito de concretizar o desenvolvimento sustentável pretendido na Lei. Além disso, a Lei Complementar 123/2006, estabeleceu diversos mecanismos de incentivo e fomento à microempresas e empresas de pequeno porte (ME/EPP), inclusive com dispositivos de facilitação a acesso privilegiado às contratações públicas (arts. 42 ao 49), por meio da flexibilização de exigências e tratamento diferenciado por meio de licitações exclusivas às ME/EPP. Essas alterações que incorporam novos princípios às Licitações formam o que vem sendo denominado de "o novo paradigma das aquisições públicas". Esse novo paradigma usa o poder de compra do Estado para atingir finalidades outras, que não apenas aquelas econômicas e imediatas ao contrato. Gabarito: A finalidade da licitação é a obtenção da proposta mais vantajosa para a Administração, por meio de procedimento que garanta a ampla competição de possíveis interessado em contratar com o Poder Público. Essa é a resposta correta. Por meio do processo licitatório, o Poder Público busca contratar da forma mais vantajosa, que significa obter do particular, após o processo de disputa entre os interessados em fornecer ou prestar serviço para a Administração, a melhor condição, obedecidas as especificações do objeto licitado. Questão 2 Determinada Secretaria de Logística, ao fazer o levantamento dos seus contratos de natureza continuada, verificou que dentre os 10 (dez) instrumentos existentes, 7 (sete) já tinham sido prorrogados até o limite máximo admitido na legislação e estavam com o prazo final de vigência para expirar no mês seguinte, além de se tratarem de serviços imprescindíveis à Prefeitura. Diante da situação, o Secretário determinou a realização de dispensa de licitação para garantir a continuidade dos serviços, com base no artigo 24, inciso IV, da Lei de Licitação. Indique, entre as alternativas abaixo, qual caracteriza a principal falha ocorrida nos procedimentos da Secretaria: a. Os contratos de natureza continuada não podem ser prorrogados. b. Não existe previsão na Lei nº 8.666/93 para dispensa de licitação. c. A Secretaria deve aguardar até o final do próximo mês, quando expira a vigência dos contratos, para realizar a contratação direta. d. A contratação direta não pode incidir sobre os serviços continuados. Esse item está errado. Não existe vedação legal para contratação emergencial que recaia sobre serviços continuados, desde que as circunstâncias sejam emergenciais de fato e não caracterizadas pela falta de planejamento do gestor. e. A dispensa de licitação decorrente da falta de planejamento somente pode ser realizada se for acompanhada da concomitante apuração de responsabilidade de quem lhe deu causa. Feedback Há controvérsia acerca da contratação direta por dispensa de licitação prevista no inciso IV do art. 24 do Diploma Federal de Licitações e Contratos em razão de situação emergencial, ainda que decorrente de falta de planejamento, desídia ou má gestão. Nesse sentido, a doutrina reconhece que a emergência provocada não é capaz de afastar a aplicação da regra do inciso IV do art. 24 da Lei nº 8.666, de 1993. Isso porque o juízo de razoabilidade do instituto da contratação direta por emergência explicita uma congruência lógica entre a situação fática e a providência administrativa para saná-la. A situação de emergência é apurável no mundo fenomênico. A emergência possui diversas causas: caso fortuito, força maior, desídia, falta de planejamento, má gestão, dolo ou culpa de agente público, etc.; porém o efeito é apenas um: o risco de dano a bens jurídicos tutelados pelo Estado, como a vida e a integridade de pessoas e bens. Assim, não há diferença entre emergência oriunda de força maior, ou caso fortuito, e aquela provocada pela desídia ou falta de planejamento, considerados os resultados danosos que o Poder Público tem o dever de evitar. A contratação direta com base no inciso IV do art. 24 da Lei nº 8.666, de 1993, visa efetivamente a afastar os efeitos das emergências e não suas causas. Em suma, caracterizada a circunstância emergencial, independentemente de suas causas, verificada a adequação da contratação que se pretende levar a efeito como medida saneadora da emergência, aplica-se o disposto no inciso IV do art. 24 da Lei nº 8.666, de 1993, sem prejuízo da apuração da responsabilidade do agente público que lhe deu causa, total ou parcialmente. Questão 3 Para que a Administração Pública possa realizar uma contratação e fiscalização efetiva, eficaz e eficiente é necessário que na fase de planejamento sejam considerados diversos aspectos da contratação. Marque a alternativa que NÃO necessariamente representa um dos aspectos a serem considerados no planejamento de uma contratação. a. O material ou serviço deveser especificado de forma correta e precisa. b. Deve ser indicado o prazo de entrega do produto ou serviço, bem como o local de entrega ou prestação do serviço. c. Devem ser evitados gastos excessivos para aquisição de bens e serviços. d. Deve ser analisada a quantidade de produto ou serviço necessária a ser contratada. e. Deve ser adquirido o bem ou serviço de melhor qualidade. Nem sempre a "melhor qualidade" é aquela que cumpre de forma adequada ao interesse público. Além disso, a contratação deverá atender ao Princípio da Eficiência e da Economicidade. A Administração deve preocupar-se com a qualidade do bem ou serviço a ser contratado, e esse deve ter a qualidade exigida pelo processo. Contratações de produtos ou serviços de qualidade superior à necessária podem representar casos de mau uso dos recursos públicos. Além disso, o item traz conceitos de economicidade e interesse público, que pressupõe um equilíbrio entre preço, qualidade e a correspondente necessidade do ente contratante. Este conceito encontra-se alinhado com a jurisprudência do Tribunal de Contas da União, que envolve o estudo da vantajosidade e da contratação. Feedback Para que a Administração Pública possa efetuar uma contratação e fiscalização efetiva, eficaz e eficiente é importante realizar adequadamente o planejamento. É importante comprar aquilo que realmente se necessita, na quantidade que se necessita, por um preço justo, entregue no local e prazo determinados e com os critérios de qualidade mínimos estabelecidos pelo contrato. Gabarito: Deve ser adquirido o bem ou serviço de melhor qualidade. Nem sempre a "melhor qualidade" é aquela que cumpre de forma adequada ao interesse público. Além disso, a contratação deverá atender ao Princípio da Eficiência e da Economicidade. A Administração deve preocupar-se com a qualidade do bem ou serviço a ser contratado, e esse deve ter a qualidade exigida pelo processo. Contratações de produtos ou serviços de qualidade superior à necessária podem representar casos de mau uso dos recursos públicos. Além disso, o item traz conceitos de economicidade e interesse público, que pressupõe um equilíbrio entre preço, qualidade e a correspondente necessidade do ente contratante. Este conceito encontra-se alinhado com a jurisprudência do Tribunal de Contas da União, que envolve o estudo da vantajosidade e da contratação. Gestão e Fiscalização de Contratos Administrativos Módulo 2 - Contrato Administrativo Questão 1 A Administração pública contratou, mediante prévio procedimento licitatório, o fornecimento de 10 (dez) trens para operar em nova linha de metrô, com entrega programada de 8 (oito) trens em 24 (vinte e quatro) meses, quando a linha entraria em operação, e os outros 2 (dois) em 36 (trinta e seis) meses. Iniciada a operação da linha, o poder público verificou que a demanda de passageiros ficou bem abaixo das projeções iniciais, razão pela qual não haveria mais necessidade dos 2 (dois) trens adicionais, mas apenas os 8 (oito) já entregues. Diante da situação verificada, marque a alternativa que melhor descreve a conduta que a Administração deverá tomar: a. Pode reduzir unilateralmente o contrato, ficando o contratado obrigado a aceitar a redução do objeto. Essa é a alternativa correta. Uma das principais peculiaridades dos contratos administrativos é permitir a alteração contratual de forma unilateral dentro de certos limites, desde que respeitado o objeto deste e o seu equilíbrio financeiro, assim como haver a comprovação da existência de motivos de interesse público. b. Não pode reduzir ou alterar o objeto do contrato, sob pena de afronta ao instrumento convocatório. c. Somente pode reduzir o objeto do contrato, até o montante de 25% do valor inicial atualizado, com a anuência do contratado. d. Somente poderá reduzir o objeto do contrato se o contratado ainda não tiver adquirido os trens e sempre limitada a 50% (cinquenta por cento) do valor inicial atualizado do contrato. e. Não poderá reduzir quantitativamente o contrato, salvo por motivo de força maior, regularmente comprovado, assegurada ao contratado a manutenção do equilíbrio econômico-financeiro. Feedback Embora os contratos administrativos possam ser alterados, tanto unilateralmente como por meio de acordo entre as partes, resta importante ressaltar que as alterações devem ser realizadas com a devida formalização. Além disso, as alterações devem sempre ser vistas como exceções, uma vez que o planejamento eficiente e adequado das licitações, associado a estudos prévios sobre as reais demandas existentes, reduzem significantemente as demandas por alterações contratuais. Gabarito: Pode reduzir unilateralmente o contrato, ficando o contratado obrigado a aceitar a redução do objeto. Essa é a alternativa correta. Uma das principais peculiaridades dos contratos administrativos é permitir a alteração contratual de forma unilateral dentro de certos limites, desde que respeitado o objeto deste e o seu equilíbrio financeiro, assim como haver a comprovação da existência de motivos de interesse público. Questão 2 Uma das características mais marcantes do contrato administrativo é a presença de cláusulas exorbitantes, em que o princípio da supremacia do interesse público sobre o privado é explicitado em disposições contratuais como possibilidade de rescisão unilateral, imposição de sanções e modificação unilateral. No entanto, há também disposições que protegem o particular contratado na relação com o Poder Público. Uma empresa que tenha firmado contrato com a administração pública possuirá nesse contrato quais das prerrogativas listadas abaixo? a. Extinção unilateral do contrato por descumprimento de cláusulas contratuais. b. Modificação unilateral do contrato com acréscimo ou redução de quantitativos nos limites permitidos. c. Paralisação dos trabalhos e rescisão do contrato quando houver atrasos de pagamento superiores ao prazo estipulado em contrato. d. Manutenção do equilíbrio econômico-financeiro do contrato. Essa é a resposta correta. A relação estabelecida quando da contratação, expressa na justa remuneração do objeto contratado, deve se manter ao longo da vigência do ajuste. Em que pese a possibilidade de alteração unilateral dos contratos administrativos pela Administração, a manutenção desse equilíbrio se constituiu em uma garantia para o contrato, evitando que a remuneração projetada seja corroída ou pelo tempo ou em consequência de possíveis alterações. e. Fiscalização da execução do contrato. Feedback Os contratos administrativos possuem características que privilegiam o atendimento do que a doutrina chama de 'pedras de toque' do direito administrativo, quais sejam: o princípio da supremacia do interesse público e o princípio da indisponibilidade do interesse público. É por meio das cláusulas exorbitantes, ausentes nos contratos regidos exclusivamente pelo direito privado, que o Estado exerce essas prerrogativas quando figura no polo de contratante com o particular contratado. Além disso, algumas características identificam o contrato administrativo, a exemplo da indicação do ato autorizativo, processo licitatório ou de contratação direta que o precedeu, sujeição às normas da Lei 8.666/1993 e publicação na imprensa oficial como forma de eficácia de suas disposições, dentre outras. Gabarito: Manutenção do equilíbrio econômico-financeiro do contrato. Essa é a resposta correta. A relação estabelecida quando da contratação, expressa na justa remuneração do objeto contratado, deve se manter ao longo da vigência do ajuste. Em que pese a possibilidade de alteração unilateral dos contratos administrativos pela Administração, a manutenção desse equilíbrio se constituiu em uma garantia para o contrato, evitando que a remuneração projetada seja corroída ou pelo tempo ou em consequência de possíveis alterações. Questão3 Para fins de prestação do serviço de transporte de servidores, após regular processo licitatório, na modalidade Tomada de Preços, foi feita a contratação de empresa, para o período de 12 meses (de janeiro a dezembro), pelo valor mensal de 45 mil reais. O Edital previu a possibilidade de prorrogação por até 60 meses. Foi proposta a prorrogação sumária do contrato, por meio de aditivo que teve fundamento no inciso II, do art. 57, da Lei 8.666/93, que afirma o seguinte: a duração dos contratos ficará submetida à vigência dos respectivos créditos orçamentários exceto quando relativos à prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a 60 meses; Como gestor do contrato, você foi chamado a opinar sobre a regularidade ou não da proposta de prorrogação sumária. Escolha a alternativa que melhor descreve a boa técnica e de modo a não cometer irregularidade alguma. a. A prorrogação pode ser feita na forma como foi proposta, pois o serviço é de natureza continuada, cuja vigência pode se estender até 60 meses. b. A prorrogação pode ser feita, desde que as condições de execução e de preço se mostrem ainda vantajosos para a administração, que deverá verificar a compatibilidade dos preços com os praticados no mercado à época da prorrogação. A resposta está errada. Apesar de a condicionante informada, acerca da verificação da vantajosidade da contratação estar correta, há que se verificar se a modalidade escolhida está de acordo com o valor total da contratação após a prorrogação. No caso, o limite da modalidade Tomada de Preços é R$ 650.000,00 e os primeiros 12 meses do contrato importaram em R$ 540.000,00 (R$ 45.000,00 x 12). Se for prorrogar por mais 12 meses, importará em uma contratação de valor total de R$ 1.080.000,00. c. A prorrogação não pode ser feita, pois o valor final da contratação, após a prorrogação, extrapolará o limite de R$ 650.000,00 da modalidade Tomada de Preços adotada na licitação. d. A prorrogação pode ser feita, desde que seja pelo mesmo período de 12 meses, bastando para isso o apostilamento da prorrogação. e. A prorrogação não pode ser feita, pois a vigência dos contratos administrativos deve estar adstrita aos correspondentes créditos orçamentários. Feedback Observar que quando a licitação for na modalidade pregão não há a restrição apontada, pois a escolha da modalidade não está atrelada a valor, mas à contratação de bens e serviços comuns, como, via de regra, a prestação de serviço de transporte de servidores é considerada. Assim, para que a vigência do contrato possa ser prorrogada, é preciso verificar se o limite da modalidade da licitação que precedeu à contratação não será extrapolado, e se a contratação ainda é vantajosa para a Administração. Observar ainda o limite máximo de prorrogação de 60 meses e a formalização por meio de aditivo. Vale reforçar dois conceitos importantes para a melhor compreensão: Bens e serviços comuns - a Lei os define como "aqueles cujos padrões de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificações usuais no mercado" (parágrafo único, do art. 1º, da Lei 10.520/2002). Já o TCU, na obra Licitações e Contratos. Orientações e Jurisprudência, esclarece que:"Bem ou serviço será comum quando for possível estabelecer, para efeito de julgamento das propostas, por intermédio de especificações utilizadas no mercado, padrões de qualidade e desempenho peculiares ao objeto. O estabelecimento desses padrões permite ao agente público analisar, medir ou comparar os produtos entre si e decidir pelo melhor preço." Serviços de natureza continuada - como vimos em nosso material de estudos, não há uma definição na Lei 8.666/1993 do que venham a ser exatamente esses serviços, mas a doutrina os classifica como "aqueles imprescindíveis ao funcionamento das atividades institucionais e que se interrompidos podem causar a solução de continuidade, a exemplo: limpeza, manutenção elétrica predial". A Instrução Normativa MPOG 02/2008, traz a seguinte definição de serviços continuados: são aqueles cuja interrupção possa comprometer a continuidade das atividades da Administração e cuja necessidade de contratação deva estender-se por mais de um exercício financeiro e continuamente. O TCU, por meio da Portaria 297/2012, que disciplina a fiscalização dos seus contratos de prestação de serviços terceirizados de natureza continuada, ao conceituar o contrato de tais serviços (inciso I, do art. 2º), define os serviços contínuos como "atividades acessórias, instrumentais e complementares". Gabarito: A prorrogação não pode ser feita, pois o valor final da contratação, após a prorrogação, extrapolará o limite de R$ 650.000,00 da modalidade Tomada de Preços adotada na licitação. A resposta está certa. A escolha da modalidade licitatória que esteja atrelada a valor da futura contratação deve ser de acordo com o valor total do contrato, já incluída possíveis prorrogações previstas no edital. No caso em análise, para que a prorrogação sumária pudesse ser feita, além da vantajosidade da proposta, a licitação deveria ter sido feita na modalidade Concorrência ou Pregão. Questão 4 A lei 8.666/1993 prevê duas formas de formalização das alterações contratuais: a lavratura de termo aditivo e o apostilamento. Usa-se uma ou outra forma de acordo com a alteração contratual havida, de modo que se atenda aos princípios da publicidade, da economicidade e da eficiência. Isto posto, assinale a alternativa em que o instrumento utilizado está de acordo com a alteração efetuada no contrato. a. Termo aditivo, no caso de suplementação de dotação orçamentária da despesa havida com o contrato até o limite do valor corrigido. b. Apostilamento, quando da prorrogação de prazo de vigência do contrato de natureza continuada. c. Termo aditivo, no caso de alteração do razão social da empresa contratada. Essa é a resposta correta. A razão social é elemento essencial do contrato, de modo que, se houve alteração admitida, há que se adotar as formalidade do aditamento, inclusive com a respectiva publicação. d. Apostilamento, no caso de alteração do valor do contrato em razão do aumento de quantitativo de serviços, dentro dos limites legais. e. Termo aditivo, no caso de alteração do valor do contrato por aplicação da cláusula de reajuste. Feedback A escolha dentre as opções de formalização, além do caráter obrigatório, em face de disposições legais que regram a matéria, tem que ser vista também sob o ponto de vista do controle social em articulação com princípios administrativos como o princípio da economicidade, da eficiência e da formalidade moderada. Simples alterações ou correções de erros materiais, sem impacto na execução do contrato, se fossem feitas por meio das formalidades exigidas para os termos aditivos, além de ferir a eficiência administrativa, imporiam à Administração gastos com publicação de extratos que em nada contribuiriam para o controle social que o princípio da publicidade visa privilegiar. No caso de apostilamento, basta o registro em adendo ao próprio termo de contrato ou documento que o vincule. De modo diverso, quando a alteração muda as condições iniciais pactuadas, que foram amplamente conhecidas na fase da licitação, há que se formalizar por meio de termo aditivo e proceder a correspondente publicação. Segundo a Lei no 8.666/1993, a apostila pode ser utilizada nos seguintes casos: variação do valor contratual decorrente de reajuste previsto no contrato; atualizações, compensações ou penalizações financeiras decorrentes das condições de pagamento; empenho de dotações orçamentárias suplementares até o limite do valor corrigido. Gabarito: Termo aditivo, no caso de alteraçãodo razão social da empresa contratada. Essa é a resposta correta. A razão social é elemento essencial do contrato, de modo que, se houve alteração admitida, há que se adotar as formalidade do aditamento, inclusive com a respectiva publicação. Questão 5 Para a contratação do fornecimento de combustível para a frota da prefeitura, seria realizada uma licitação na modalidade Pregão. Na fase interna do certame, o setor de licitações estava elaborando a minuta do contrato, quando surgiram algumas dúvidas sobre a essencialidade de algumas cláusulas. Considerando que a fiscalização do contrato é impactada pelos atos anteriores à contratação, principalmente a adequada consignação de direitos, obrigações e procedimento no edital e na minuta do contrato, qual das alternativas apresenta conformidade com as Leis 8.666/1993 e 10.520/2002? a. Como a licitação será na modalidade Pregão, não é obrigatória a inserção de todas as cláusulas que constam do art. 55 da Lei 8.666/1993, pois a aplicação dessa legislação é apenas subsidiária, conforme previsto no art. 9º da Lei do Pregão (Lei 10.520/2002) b. A cláusula de sanção por inadimplemento, somente consta expressamente na Lei do pregão (inciso I, do art. 3º da Lei 10.520/2002), sendo, portanto, exclusiva dessa modalidade. c. As cláusulas obrigatórias consignadas no art. 55 da Lei 8.666/1993 são aplicáveis tanto para as modalidades dessa Lei, como também para a modalidade Pregão. Essa é a resposta correta. As normas da Lei 10.520/2002 tratam apenas da instituição da nova modalidade, aplicando-se subsidiariamente as disposições da Lei Geral de Licitações e Contratos (Lei 8.666/1993), no que com ela não conflitar, inclusive, e principalmente por ausência de disposição específica, às normas gerais para os contratos. d. No Pregão é livre a estipulação das cláusulas do contrato, por expressa disposição nesse sentido do inciso I, do art. 3º, da Lei 10.520/2002, que remete à autoridade competente a prerrogativa de definir as cláusulas do contrato. e. A data-base dos preços de um contrato não deve constar de suas cláusulas, pois ela tanto pode ser a data da apresentação da proposta como a do orçamento a que se referir. Feedback As cláusulas necessárias ou essências estão contidas no art. 55 da Lei 8.666/1993, sugerimos que leiam a enumeração. Além das cláusulas essenciais, todo contrato administrativo deve conter as seguintes informações: nome do órgão ou entidade da Administração e respectivo representante; nome do particular que executará o objeto do contrato e respectivo representante; finalidade ou objetivo do contrato; ato que autorizou a lavratura do contrato; número do processo da licitação, da dispensa ou da inexigibilidade; sujeição dos contratantes às normas da Lei 8.666/1993; submissão dos contratantes às cláusulas contratuais. Devem as cláusulas do contrato estar em harmonia com os termos da licitação e da proposta a que estiver vinculado. Outros dados considerados pela Administração, importantes em razão da peculiaridade do objeto, devem constar do termo contratual, a fim de garantir perfeita execução do objeto e de resguardar os direitos e deveres das partes, evitando problemas durante a execução do contrato. Quando o termo de contrato for passível de substituição por outros instrumentos, deles deverão constar, no que couber, especialmente as cláusulas contratuais referentes à descrição do objeto, às obrigações e direitos das partes, às condições de pagamento, ao regime de execução, e outras previstas no art. 55 da Lei 8.666/1993 (Licitações e Contratos - Orientações e Jurisprudência do TCU). Gabarito: As cláusulas obrigatórias consignadas no art. 55 da Lei 8.666/1993 são aplicáveis tanto para as modalidades dessa Lei, como também para a modalidade Pregão. Essa é a resposta correta. As normas da Lei 10.520/2002 tratam apenas da instituição da nova modalidade, aplicando-se subsidiariamente as disposições da Lei Geral de Licitações e Contratos (Lei 8.666/1993), no que com ela não conflitar, inclusive, e principalmente por ausência de disposição específica, às normas gerais para os contratos. Questão 6 Analise a seguinte situação, e assinale a alternativa correta. Uma empresa de consultoria em engenharia foi contratada pela Prefeitura para fiscalizar uma obra, pelo período de 18 meses, coincidindo com o prazo de vigência do contrato da obra fiscalizada. Como houve paralisação dos trabalhos do contrato da obra que estava sendo fiscalizada no décimo mês, determinada pela Administração, e que durou 5 meses, foi feita também a prorrogação do contrato de consultoria pelo mesmo período, perfazendo um total de 23 meses de vigência. No período de paralisação da obra, a empresa contratada para fiscalizar continuou recebendo o valor mensal acordado. Marque o item que melhor representa o posicionamento técnico sobre a situação descrita neste enunciado. a. O procedimento foi errado, pois, apesar da possibilidade de prorrogação, acompanhando o contrato de obra fiscalizado, deveria ter havido também a diminuição ou supressão de remuneração do contrato de consultoria em face da paralisação da obra. Essa é a resposta correta. O contrato de fiscalização é acessório e deve acompanhar a vigência do contrato principal. Na hipótese de paralisação ou diminuição de ritmo das obras, há que se ajustar o contrato de fiscalização na mesma medida, inclusive quanto aos pagamentos. b. O procedimento foi correto, pois o contrato em questão se refere a um serviço de natureza continuada, cuja vigência pode se estender até 60 meses. c. O procedimento foi errado, pois não se admite a alteração do prazo inicialmente pactuado em contratos de fiscalização de obra. d. O procedimento foi correto, pois a empresa contratada para fiscalizar não pode ter prejuízo em razão de um fato de terceiro, no caso, a determinação da Administração para paralisação da obra. e. O procedimento foi errado, pois como o contrato perdurou por 23 meses, implicou em um acréscimo contratual de 27,8%, inadmitido na legislação, conforme § 1º do art. 65, da Lei 8.666/1993. Feedback Os processos de fiscalização de obras têm a peculiaridade de o seu objeto estar vinculado ao objeto de outro contrato e com ele se relacionar diretamente, mormente a fruição de prazo de vigência. E não poderia ser diferente, na medida em que a fiscalização deve ocorrer no mesmo ritmo que as obras são executadas. Dessa forma, os contratos de fiscalização, supervisão e gerenciamento de obras devem conter cláusulas com previsão de diminuição, ou até mesmo suspensão, da remuneração nos casos em que as obras forem paralisadas, ou caso seu ritmo diminua significativamente. Essas alterações de prazo e eventuais suspensões de atividades não se configuram alteração do objeto do contrato, conquanto este continua o mesmo. Logo, não estão sujeitas às regras de vedação sobre aumento ou redução quantitativo do objeto. Gabarito: O procedimento foi errado, pois, apesar da possibilidade de prorrogação, acompanhando o contrato de obra fiscalizado, deveria ter havido também a diminuição ou supressão de remuneração do contrato de consultoria em face da paralisação da obra. Essa é a resposta correta. O contrato de fiscalização é acessório e deve acompanhar a vigência do contrato principal. Na hipótese de paralisação ou diminuição de ritmo das obras, há que se ajustar o contrato de fiscalização na mesma medida, inclusive quanto aos pagamentos. Questão 7 Uma licitação para a contratação de serviço de vigilância armada previa que a data-base da proposta deveria ser a da última convenção ou acordo coletivo da categoria profissional de vigilantes, que fora em 1º/1/2011. A data da sessão de abertura da licitação foi em 1º/3/2011. A data do contrato e do início da execução dos serviços foi em 1º/5/2011. A finalidade da repactuaçãoé ajustar os preços dos contratos aos praticados no mercado, por meio da correção dos valores dos custos dos insumos incidentes sobre o serviço prestado. Com base nessas informações, escolha a alternativa correta, acerca da possibilidade de repactuação dos preços do contrato. a. Desde que prevista no edital, a repactuação pode dar-se a partir de 1º/1/2012. A alternativa está correta. A previsão no edital da possibilidade de repactuação é condição primeira para sua concessão. Quanto à data da repactuação, deve contar o prazo de 12 meses da data da apresentação da proposta ou da data a que esta se referir. No caso do exemplo acima, o próprio edital fixou a data-base em 1º/1/2011, data da convenção coletiva da categoria profissional dos vigilantes. Assim, após o prazo de 12 meses dessa data, pode-se pleitear a repactuação de preços. b. A repactuação poderá ser feita a partir de 1º/1/2012, mas os efeitos financeiros só ocorrerão a partir de 1º/3/2012, quando a proposta completará 12 meses, que é o prazo mínimo para a ocorrência de reajuste de preços dos contratos administrativos. c. A repactuação só poderá ser feita a partir de 1/5/2012, pois a partir de então o contrato terá 12 meses, prazo mínimo para repactuações. d. A repactuação só poderá ser feita a partir de 1º/3/2012, mas os efeitos financeiros só ocorrerão a partir de 1º/5/2012, quando o contrato completar 12 meses de vigência. e. A repactuação só pode ser feita a partir de 1º/3/2012, pois completará um ano da data das propostas. Feedback A data-base das propostas deve ser o marco temporal para as repactuações, pois os valores colocados nas composições dos preços dos serviços tiveram como referencial essa data. Em regra, ela pode ser a data da apresentação da proposta ou uma outra data. Na contratação de serviços de natureza continuada, pode-se adotar a data da última convenção ou acordo coletivo conhecida da categoria profissional contratada em razão de ser o principal custo dentre os insumos que compõem o preço ofertado. Com a fixação da data-base das propostas a data da última convenção coletiva da categoria, evita- se, por exemplo, que na formulação das propostas sejam inseridos custos ainda não conhecidos, onerando-as e tornando a contratação mais cara para a Administração Pública. Explica-se: se não fosse permitida a fixação da data da última convenção coletiva da categoria profissional como a data-base do contrato, as empresas participantes da licitação teriam que estimar de quanto seria o próximo aumento do salário normativo e inseri-lo no preço a ser ofertado, de modo que, quando da sua entrada em vigor, pudessem suportar a variação de custos decorrente do aumento salarial. Como essa estimativa é feita com base em informações passadas e em indicadores econômicos, e levando em consideração princípios da atividade privada como otimização dos lucros e prudência contábil, naturalmente, essas estimativas seriam feitas a maior, onerando as propostas. Com a possibilidade de apropriar os custos de uma aumento salarial na planilha de preços contratados em valores de fato havidos e quando de sua efetiva ocorrência (na data de entrada em vigor dos novos salários normativos), as propostas refletem de forma mais precisas os custos da contratação, evitando prejuízos para a Administração e para as empresas eventualmente contratadas. Atenção: não há impedimento legal, nem na jurisprudência do TCU, de que o edital determine que a data da apresentação da proposta seja a data-base do contrato (vide, por exemplo., o Acórdão 1563/2004-TCU-Plenário), mas a adoção da data da convenção coletiva da categoria profissional se mostra mais vantajosa para a Administração e para a gestão do contrato. Por fim, lembrar que o prazo de 12 meses da data-base da categoria profissional vale como marco para a primeira repactuação. Para as eventuais repactuações posteriores, conta-se 12 meses a partir da data da última repactuação. Gabarito: Desde que prevista no edital, a repactuação pode dar-se a partir de 1º/1/2012. A alternativa está correta. A previsão no edital da possibilidade de repactuação é condição primeira para sua concessão. Quanto à data da repactuação, deve contar o prazo de 12 meses da data da apresentação da proposta ou da data a que esta se referir. No caso do exemplo acima, o próprio edital fixou a data-base em 1º/1/2011, data da convenção coletiva da categoria profissional dos vigilantes. Assim, após o prazo de 12 meses dessa data, pode-se pleitear a repactuação de preços. Questão 8 Em um contrato de obras, foi apontada a necessidade de alterações quantitativas nos serviços contratados, de modo que haveria acréscimos e supressões de serviços, conforme a seguir detalhado:Valor original do contrato: R$ 800.000,00 Serviços Contrato Aditivo Contrato com aditivo Fundações 300.000,00 120.000,00 420.000,00 Alvenaria 160.000,00 - 40.000,00 120.000,00 Cobertura 100.000,00 40.000,00 140.000,00 Pintura 80.000,00 - 20.000,00 60.000,00 Instalações elétricas 30.000,00 10.000,00 40.000,00 Instalações hidráulicas 20.000,00 5.000,00 25.000,00 Pavimentação 90.000,00 60.000,00 150.000,00 Urbanização 20.000,00 10.000,00 30.000,00 Valor Total 800.000,00 185.000,00 985.000,00 Verificar a pertinência e conformidade legal da alteração, que se dará por meio de aditivos, com fundamento no art. 65, § 1º, da Lei 8.666/1993. a. A alteração pode ser feita, pois está dentro do limite de 25% do valor do contrato, pois o aditivo com as alterações importa em R$ 185.000,00 de um contrato com valor inicial de R$ 800.000,00, que representa cerca de 23%. b. A alteração não pode ser feita, pois alguns serviços tiveram acréscimos ou supressões superiores ao limite legal de 25%, a exemplo dos serviços Fundações e Cobertura (+ 40% cada), Pavimentação (+ 66%) e Urbanização (+ 50%). c. A alteração somente pode ser feita para os itens Alvenaria, Pintura e Instalações Hidráulicas, pois somente eles respeitaram o patamar de 25% previsto no art. 65, § 1º, da Lei 8.666/1993. d. A alteração pode ser feita porque nenhum acréscimo de serviço ultrapassou, individualmente, o limite legal de 25% do valor total do contrato. e. A alteração não pode ser feita, pois o conjunto de acréscimos totalizou R$ 245.000, o que representa cerca de 31% do valor do contrato, estando acima, portanto do limite de 25% imposto pela Lei 8.666/1993. A alternativa está correta. O motivo de a alteração pretendida estar em desacordo com o previsto na Lei 8.666/1993 é que a verificação deve ser feita comparando-se o conjunto de acréscimos e de supressões separadamente, sem nenhum tipo de compensação entre eles. Assim, no exemplo, as supressões importaram em R$ 60.000,00 (- 7,5%) e os acréscimos, em R$ 245.000,00 (+ 31%). Feedback Gabarito: A alteração não pode ser feita, pois o conjunto de acréscimos totalizou R$ 245.000, o que representa cerca de 31% do valor do contrato, estando acima, portanto do limite de 25% imposto pela Lei 8.666/1993. A alternativa está correta. O motivo de a alteração pretendida estar em desacordo com o previsto na Lei 8.666/1993 é que a verificação deve ser feita comparando-se o conjunto de acréscimos e de supressões separadamente, sem nenhum tipo de compensaçãoentre eles. Assim, no exemplo, as supressões importaram em R$ 60.000,00 (- 7,5%) e os acréscimos, em R$ 245.000,00 (+ 31%). Apesar de ser comum a existência de alterações contratuais, especialmente em contratos de obras, pelas peculiaridades, especificidades e complexidades de tais contratos, devem ser tratadas como exceções, redobrando-se os cuidados com vistas a evitar o ganho indevido pelo particular em detrimento da Administração. Na esteira desse cuidado, e com o objetivo de evitar que as alterações desnaturassem completamente o processo seletivo prévio de escolha da proposta mais vantajosa para a Administração é que o TCU firmou o entendimento acerca da forma de verificação desse limite, pois, do contrário, estar-se-ia desnaturando a proposta que passou pelo crivo da licitação, alterando de tal forma o objeto que restaria frustrada a pretensão do processo licitatório de buscar no mercado a proposta mais vantajosa, conforme expresso no voto condutor do Acórdão 2819/2011-TCU- Plenário . Quanto aos limites estabelecidos na Lei 8.666/1991 e a sua forma de apuração, o Acórdão 591/2011-TCU-Plenário assim dispôs: " ... para efeito de observância dos limites de alterações contratuais previstos no art. 65 da Lei nº 8.666/1993, passe a considerar as reduções ou supressões de quantitativos de forma isolada, ou seja, o conjunto de reduções e o conjunto de acréscimos devem ser sempre calculados sobre o valor original do contrato, aplicando-se a cada um desses conjuntos, individualmente e sem nenhum tipo de compensação entre eles, os limites de alteração estabelecidos no dispositivo legal". Questão 9 A manutenção do equilíbrio econômico-financeiro de um contrato administrativo conta com a proteção constitucional de que as avenças firmadas com a Administração manterão ao longo da sua vigência as condições da proposta ofertada. Um dos instrumentos utilizados é o reajustamento do valor do contrato que se prolongue por mais de 12 meses, como forma de preservar as condições iniciais que poderiam (caso não houvesse o instrumento) ter seu valor corroído, ao longo do tempo, pelos efeitos da variação dos preços dos insumos dos produtos e serviços que constituem o contrato. Nesse sentido, a sequência de fatos abaixo apresenta uma situação hipotética de uma licitação para contratação de uma obra. Assinale a alternativa correta, acerca da data em que o contratado poderá ter seus preços reajustados. Considere que foi devidamente consignada tal possibilidade, tanto no edital como no contrato. a. O contrato só poderá ser reajustado a partir de 01/04/2017, pois completa um ano da assinatura do contrato, que, por determinação legal, só pode ser reajustado após 12 meses. b. O contrato só poderá ser reajustado do dia 02/05/2017 em diante, pois completará um ano do efetivo início das obras, a partir de quando a empresa efetivamente incorrerá em dispêndios. c. O contrato só poderá ser reajustado a partir de 01/01/2017, pois completará um ano da data da proposta, sobre a qual foram calculados os custos dos serviços. d. O contrato só poderá ser reajustado a partir de 30/03/2017, pois completará um ano da homologação da licitação, que é o ato de controle da autoridade competente atestando a conformidade legal do procedimento. e. O contrato só poderá ser reajustado a partir de 15/02/2017, pois completará um ano da data limite para a apresentação das propostas, marco inicial para a validade dos preços contratados. Essa é a resposta correta. Para aqueles casos em que não exista um orçamento a ser utilizado na formação da proposta, como no caso de Convenção Coletiva de Trabalho - CCT, que fixe valores para os salários de empregados terceirizados, a anualidade será contada da data limite para a apresentação das propostas. Feedback As propostas de uma licitação para a contratação de obras envolvem uma série de procedimentos que as tornam diferentes de uma contratação de fornecimento de bens comuns, por exemplo. Enquanto estes têm um centro de custos de fácil apuração, pois envolvem, basicamente, os custos de aquisição e entrega do produto, os serviços de engenharia exigem orçamentos complexos com apuração de custos de insumos e serviços na elaboração de preços dos serviços unitários que compõem a planilha com o preço final da obra. Esses custos são referenciados em tabelas com variações mensais de preços, de modo que se adota uma data-base anterior à da sessão de abertura das propostas para a possibilitar aos interessados a sua elaboração uniforme. Essa data-base deve estar prevista no edital e no anexo em que constar o orçamento estimativo e/ou projeto básico. Dessa forma, a data-base a partir da qual, após transcorrido o prazo legal, tem-se o direito de reajustamento do contrato deve ser estabelecida previamente, devendo ser adotada por todos os licitantes como sendo a data da proposta ou do orçamento a que ela se referir. Há uma dúvida, infundada, acerca da possibilidade de a data para o reajustamento do contrato ser após um ano da sua assinatura. É preciso diferenciar o direito do contratado ao reajustamento dos preços (aspecto monetário) da vigência do contrato (aspecto temporal). Este último tem disciplina no art. 57 da Lei nº 8.666/1993, que, no caso de obras, ampara-se na possibilidade de prorrogações e se vincula ao cumprimento do objeto (a obra), enquanto aquele é uma prerrogativa constitucional de manutenção do equilíbrio econômico-financeiro do ajuste. Gabarito: O contrato só poderá ser reajustado a partir de 15/02/2017, pois completará um ano da data limite para a apresentação das propostas, marco inicial para a validade dos preços contratados. Essa é a resposta correta. Para aqueles casos em que não exista um orçamento a ser utilizado na formação da proposta, como no caso de Convenção Coletiva de Trabalho - CCT, que fixe valores para os salários de empregados terceirizados, a anualidade será contada da data limite para a apresentação das propostas. Questão 10 Uma das características dos contratos administrativos é a possibilidade de ser alterado, unilateralmente pela Administração Pública. Uma dessas alterações unilaterais permitidas é a de quantitativos do objeto contratado. No entanto, essas alterações encontram limites quantitativos e qualitativos, além de decorrências para as partes contratantes como consequência dessas alterações. Acerca do tema, indique a alternativa correta. a. Os acréscimos e supressões, quando resultante de acordo entre as partes poderão ser firmados livremente, desde que essa possibilidade tenha sido prevista anteriormente no edital. b. Em nenhuma hipótese pode haver acréscimos acima do limite de 25% inicialmente contratado, ainda que por acordo entre as partes. c. Nos contratos de reforma de edifício, o contratado está obrigado a aceitar supressões até o limite de 50%. d. Os acréscimos e supressões de até 25% são alterações unilaterais, das quais o contratado não pode se esquivar de cumprir, sob pena de caracterizar descumprimento de obrigação previamente assumida. Essa é a resposta correta. Ainda que impactem a execução do contrato, implicando muitas vezes na necessidade de alocação de mais material e/ou mão de obra, ou sua redução, o contratado não pode recusar o seu cumprimento. Cabe lembrar que os ajustes quantitativos nos contratos também refletirão nos valores a serem pagos ao contratado. e. Nos casos de acréscimos dento dos limites autorizados pela Lei, a Administração deverá indenizar o contratado pelos prejuízos porventura causados, desde que devidamente comprovados. Feedback As alterações quantitativas dos contratos administrativos, de natureza unilateral e de cumprimento obrigatório pelo contratado, inserem-se no âmbito das cláusulas exorbitantes desses contratos, pois impõem ao particular contratado a execução do que fora pactuado em condições diversas da que avençainicial previa, aumentando ou diminuindo as quantidades de bens e serviços do contrato. Cabe lembrar que os ajustes quantitativos nos contratos também refletirão nos valores a serem pagos ao contratado, na mesma proporção dos aumentos e das supressões. O legislador, no entanto, impôs algumas limitações, de modo a proteger o interesse público, evitando assim que se desvirtuasse o objeto licitado. Ou seja, se não houvesse essa limitação, um determinado bem ou serviço poderia ser licitado em certo quantitativo e majorado posteriormente à assinatura do contrato, indefinidamente, desvirtuando e contornando a obrigação constitucional de licitar. Por outro lado, poderia inviabilizar a execução do contrato caso as quantidades suprimidas ou acrescidas fossem de tal monta que impedisse a contratada de cumprir as novas exigências. Importa mencionar também que a cláusula exorbitante de alteração unilateral encontra proteção para o particular contratado na previsão de ressarcimento para os casos de aquisição de materiais necessários à execução do contrato prévia à supressão. Ou seja, a Administração ao suprimir quantitativos não pode impor ao particular o ônus de arcar com o prejuízo causado por essa supressão, devendo pagar pelo materiais adquirido e indenizar por eventuais prejuízos comprovados pelo particular. Gabarito: Os acréscimos e supressões de até 25% são alterações unilaterais, das quais o contratado não pode se esquivar de cumprir, sob pena de caracterizar descumprimento de obrigação previamente assumida. Essa é a resposta correta. Ainda que impactem a execução do contrato, implicando muitas vezes na necessidade de alocação de mais material e/ou mão de obra, ou sua redução, o contratado não pode recusar o seu cumprimento. Cabe lembrar que os ajustes quantitativos nos contratos também refletirão nos valores a serem pagos ao contratado. Gestão e Fiscalização de Contratos Administrativos Módulo 3 - Fiscalização de Contrato Questão 1 O fiscal de um contrato de fornecimento de alimentos para as escolas municipais observou que a empresa contratada tem cometido as seguintes falhas: atraso na data da entrega, quantitativos divergentes entre o que é entregue e o que consta das notas fiscais e entrega de alimentos com prazos de validade vencidos. Essas ocorrências têm sido anotadas em um arquivo eletrônico mantido no computador utilizado pelo fiscal da seguinte forma: Atraso na entrega: em 15/02/X1, as mercadorias da nota fiscal nº 145 foram entregues com de atraso. Quantitativos divergentes: os itens da nota fiscal nº 145, entregue em 15/02/X1, apresentaram as divergências a seguir - achocolatado (10 unidades na nota fiscal e 8 unidades entregues), óleo de soja (12 unidades na nota fiscal e 10 unidades entregues). Prazos de validade vencidos: os seguintes itens da nota fiscal nº 145, entregue em 15/02/X1, apresentaram prazos de validade vencidos - macarrão e farinha de trigo. Analisando a qualidade dos registros acima, escolha a alternativa correta. a. Os registros sobre o atraso na entrega, os quantitativos divergentes e os prazos de validade vencidos são adequados. b. Os registros sobre o atraso na entrega e os prazos de validade vencidos são adequados. c. Os registros sobre o atraso na entrega e os quantitativos divergentes são adequados. d. Os registros sobre os quantitativos divergentes e os prazos de validade vencidos são adequados. e. O registro sobre os quantitativos divergentes é adequado. A alternativa está correta. O registro indica quais as mercadorias que apresentaram os quantitativos divergentes e também quais as quantidades registradas na nota fiscal e quais foram realmente entregues. Feedback Para serem adequados os registros deveriam indicar: Atraso na entrega: a data em que as mercadorias foram entregues e a data prevista de entrega. Quantitativos divergentes: as mercadorias que apresentaram os quantitativos divergentes e também quais as quantidades registradas na nota fiscal e quais foram realmente entregues. Prazos de validade vencidos: as mercadorias com data de validade vencida e quais suas respectivas datas de validade. Gabarito: O registro sobre os quantitativos divergentes é adequado. A alternativa está correta. O registro indica quais as mercadorias que apresentaram os quantitativos divergentes e também quais as quantidades registradas na nota fiscal e quais foram realmente entregues. Questão 2 A Instrução Normativa SLTI nº 02/2008 orienta em vários de seus dispositivos a forma como se deve proceder quando do acompanhamento e da fiscalização da execução dos contratos, em especial quando nele está envolvida a prestação de serviços com dedicação exclusiva de mão- de-obra. Quanto ao cumprimento das obrigações trabalhistas e sociais, cabe ao fiscal realizar as seguintes verificações, EXCETO: a. Fornecimento de vale transporte e auxílio alimentação quando cabível. b. Cumprimento das demais obrigações dispostas na CLT em relação aos empregados vinculados ao contrato. c. Recolhimento da contribuição previdenciária estabelecida para o empregador e de seus empregados, conforme dispõe o artigo 195, § 3o da Constituição federal, sob pena de rescisão contratual. d. Cumprimento das obrigações contidas na convenção coletiva, no acordo coletivo ou na sentença normativa em dissídio coletivo de trabalho. e. Recolhimento do FGTS referente ao mês atual. Na verdade, o recolhimento do FGTS deve ser feito em relação ao mês anterior, e não no mês atual, como afirmado na alternativa. Feedback Para que o fiscal tenha condições de efetuar seu trabalho de modo a resguardar todos os interesses da Administração Pública, é muito importante que ele, além de lançar mão dos instrumentos de praxe, procure buscar mais informações e conhecimento por meio da leitura dos manuais disponibilizados pelos diversos órgãos públicos, além da Lei, da doutrina e da jurisprudência, lembrando sempre de observar as especificidades de cada contrato nos casos concretos. Gabarito: Recolhimento do FGTS referente ao mês atual. Na verdade, o recolhimento do FGTS deve ser feito em relação ao mês anterior, e não no mês atual, como afirmado na alternativa. Questão 3 Apesar de o § 1º art. 71 da Lei 8.666/1993 dispor que a inadimplência do contratado com suas obrigações trabalhistas não transfere para a Administração contratante a responsabilidade pelo seu pagamento, a Justiça do Trabalho, em reiterados julgamentos, desconsidera a norma expressa na Lei de Licitações e atribui a responsabilidade subsidiária do tomador dos serviços quanto aos encargos trabalhistas não adimplidos, amparada na Súmula TST 331. Acerca da Súmula 331 do Tribunal Superior do Trabalho, indique a alternativa correta. a. Se uma empresa de terceirização de mão de obra de vigilante é contratada por um órgão da Administração Pública e não paga as verbas trabalhistas dos vigilantes alocados nesse contrato, esse órgão público que firmou contrato com a empresa será responsabilizado pelo pagamento dessas verbas trabalhistas, desde que tenha participado da relação processual e não tenha exercido corretamente sua obrigação de fiscalizar o contrato, conforme previsto no art. 67, da Lei 8.666/1993. Essa é a resposta correta. Conforme itens IV e V da Súmula TST 331, há duas condições para que órgãos da Administração Pública sejam responsabilizados subsidiariamente por inadimplência trabalhista resultante de contratos de natureza continuada: tenha sido incluída no polo passivo da relação processual trabalhista e não tenha fiscalizado corretamente o referido contrato de modo a evitar a referida inadimplência. b. Os empregados que prestam serviços de limpeza e conservação, por meio de empresa terceirizada, não formam vínculo trabalhista com o tomador dos serviços, ainda que haja pessoalidade e subordinação desses empregados com o tomador dos serviços. c. A contratação deempregados por meio de empresa interposta gera vínculo empregatício qualquer que seja o empregador contratante, desde que não seja para atividade-meio, a exemplo de serviços de vigilância e conservação. d. Se a empresa de terceirização de mão de obra (de vigilância, por exemplo) não pagar as obrigações trabalhistas de seus funcionários alocados em um contrato de vigilância patrimonial firmado com um terceiro, esse terceiro que contratou a empresa pode ser compelido a pagar tais obrigações, independentemente de cobraça anterior ao empregador, em face do instituto da solidariedade de ambos pelas obrigações trabalhistas. e. Para a caracterização da responsabilidade subsidiária da Administração Pública por débitos trabalhistas decorrentes de obrigações do empregador não adimplidas em relação aos seus empregados, postos para a execução de serviços terceirizados contratados pela Administração, basta a simples ocorrência do inadimplemento, ou seja, do não pagamento. Feedback Como vimos, o art. 71 da Lei 8.666/1993 estabelece as responsabilidades por diversos encargos decorrentes da execução de um contrato administrativo. Destaco, por mais relevantes, e que demandam maiores considerações, os débitos trabalhistas e previdenciários. Vamos observar que o teor da Lei traz a responsabilidade solidária da Administração contratante em relação a débitos previdenciários, mas em relação aos débitos trabalhistas sequer atribui responsabilidade do tomador dos serviços, igualando-o aos débitos fiscais e comerciais decorrentes do contrato. No entanto, a Justiça do Trabalho, considerando o princípio da hiposuficiência do empregado nas relações de trabalho, deu interpretação diversa de modo que passou a condenar a Administração, de forma subsidiária, quando da ocorrência de débitos trabalhistas decorrentes da execução de contratos administrativos, enunciando esse entendimento na Súmula 331. Posterior, modificou o teor da súmula condicionando essa responsabilidade a ocorrência de inação da Administração quanto à sua obrigação de fiscalizar o contrato de terceirização de mão de obra. Nesse sentido, a atividade de fiscalização de contratos assume, ainda mais, uma importância capital, de modo a prevenir que eventuais demandas trabalhistas decorrentes da relação de emprego entre o empregado e a empresa de terceirização de mão de obra venham a alcançar órgãos da Administração Pública tomadores desses serviços. Com vistas a minimizar ocorrências que levem à responsabilidade subsidiária, diversos órgãos da Administração têm editado normas disciplinando as atividades de fiscalização de contratos, especificamente os contratos de terceirização de mão de obra, a exemplo da IN SLTI/MPOG 02/2008 (alterada pela IN SLTI/MPOG 6/2013) e da Portaria TCU 297/2012. Gabarito: Se uma empresa de terceirização de mão de obra de vigilante é contratada por um órgão da Administração Pública e não paga as verbas trabalhistas dos vigilantes alocados nesse contrato, esse órgão público que firmou contrato com a empresa será responsabilizado pelo pagamento dessas verbas trabalhistas, desde que tenha participado da relação processual e não tenha exercido corretamente sua obrigação de fiscalizar o contrato, conforme previsto no art. 67, da Lei 8.666/1993. Essa é a resposta correta. Conforme itens IV e V da Súmula TST 331, há duas condições para que órgãos da Administração Pública sejam responsabilizados subsidiariamente por inadimplência trabalhista resultante de contratos de natureza continuada: tenha sido incluída no polo passivo da relação processual trabalhista e não tenha fiscalizado corretamente o referido contrato de modo a evitar a referida inadimplência. Questão 4 De acordo com o que ensina o administrativista Hely Lopes Meirelles, existem algumas fases que integram o acompanhamento da execução do contrato pelo representante da Administração, as quais são compreendidas pela fiscalização, orientação, interdição, intervenção e aplicação de penalidades contratuais. Do seu ensinamento é possível extrair os entendimentos abaixo transcritos para cada uma das citadas ações. Marque a alternativa em que o conceito apresentado NÃO representa o entendimento do ilustre doutrinador, ou seja, em que o termo não coincide com descrição da fase dada na alternativa. a. Termo: interdição Descrição da fase: deter a execução do contrato por estar em desacordo com o pactuado. b. Termo: aplicação de penalidade Descrição da fase: é dever da Administração quando é verificada a inadimplência do contratado em qualquer obrigação. c. Termo: intervenção Descrição da fase: interceder na execução do contrato. Nesta alternativa, o termo não coincide com a descrição da fase. Na lição de Hely Lopes Meirelles, o verbo intervir não tem conotação de interferir ou interceder, mas significa o ato de suceder, no sentido de ocupar o lugar de outro, assumir. d. Termo: fiscalização Descrição da fase: verificar o material utilizado e a forma de execução do objeto do contrato, confirmar o cumprimento das obrigações tanto no aspecto técnico, quanto nos prazos de realização. e. Termo: orientação Descrição da fase: dar e receber informações sobre a execução do contrato; estabelecer normas e diretrizes. Feedback É importante lembrar que o acompanhamento de um contrato não se resume a uma atividade formal, sendo, além disso, uma garantia de que o serviço ou produto será prestado ou entregue de acordo com o previsto no contrato. Para que um contrato seja bem gerenciado, a informalidade não poderá se fazer presente, ou seja, há que se ter atuação dentro dos limites estabelecidos, registrando e exigindo o cumprimento do que está contratado. Para tanto, é fundamental atentar para os conceitos apresentados pela doutrina de modo a assegurar a qualidade técnica da fiscalização do contrato. Gabarito: Termo: intervenção Descrição da fase: interceder na execução do contrato. Nesta alternativa, o termo não coincide com a descrição da fase. Na lição de Hely Lopes Meirelles, o verbo intervir não tem conotação de interferir ou interceder, mas significa o ato de suceder, no sentido de ocupar o lugar de outro, assumir. Questão 5 As sanções aplicadas pela Administração em face de um contrato administrativo estão reguladas na Seção II, do Capítulo IV (arts. 87 a 88) da Lei 8.666/1993 e no art. 7º da Lei 10.520/2002 (Lei do Pregão). Com base nesses dispositivos e no que foi estudado no curso, assinale a alternativa correta. a. O impedimento de licitar e contratar com a Administração por prazo não superior a 2 anos, em razão de falha na execução, independe da modalidade de licitação que precedeu o contrato. b. A multa aplicada em face de um contrato administrativo independe de previsão no edital da licitação que o precedeu, considerando que já há previsão na Lei 8.666/1993 para a sanção, estando, assim, na seara da discricionariedade do contratante a sua gradação. c. Por ser a sanção mais leve e não haver consequência pecuniária para o contratado, a pena de Advertência prescinde do contraditório do interessado. d. A sanção de Advertência pode ser aplicada conjuntamente com a com multa somente quando decorrente de inexecução total do contrato. e. A declaração de inidoneidade para contratar com a Administração Pública pode ser aplicada como sanção às empresas que tenham cometido ilícitos visando frustrar os objetivos da licitação. Essa é a resposta correta. Além do inciso IV do art. 87 da Lei 8.666/1993, autorizador da aplicação de declaração de inidoneidade por inexecução de contrato administrativo, o inciso II, do art. 88 do mesmo diploma autoriza a aplicação da sanção sempre que haja a prática dos atos ilícitos ali mencionados. Feedback A Lei do Pregão (Lei 10.520/2002) incorporou diversos dispositivos da Lei 8.666/1993, notadamente quanto à parte que disciplina os contratos administrativos decorrentesda nova modalidade de licitação introduzida no ordenamento jurídico por essa Lei. No entanto, a sanção por inadimplemento contratual - que na referida Lei foi consignada com a expressão "falhar ou fraudar" na execução do contrato - tem disciplina própria, mais gravosa para os contratantes inadimplentes, faltosos com as obrigações assumidas. Enquanto nos contratos decorrentes de licitações regidas pela Lei 8.666/1993 há a suspensão temporária por até dois anos e a declaração de inidoneidade enquanto perdurarem os motivos, nos contratos precedidos por Pregão a pena pode ir até 5 anos. Nesse sentido, observa-se que houve uma mudança de 'filosofia' na nova modalidade, pois enquanto nas modalidades tradicionais predominava o controle prévio, com as exigências focadas nas formalidades; na modalidade Pregão houve a inversão dessa 'filosofia', flexibilizando as formalidades, mas impondo maior responsabilidade aos licitantes quanto ao cumprimento delas. Como contrapartida, no caso de descumprimento, a penalidade é mais gravosa. Por fim, lembro, ainda, a possibilidade de o TCU aplicar a sanção de declaração de inidoneidade, por até 5 anos, em face de fraude à licitação, conforme art. 46 da Lei 8.443/1992 (Lei Orgânica do TCU). Nesse caso, independe da modalidade que precedeu à contratação. Gabarito: A declaração de inidoneidade para contratar com a Administração Pública pode ser aplicada como sanção às empresas que tenham cometido ilícitos visando frustrar os objetivos da licitação. Essa é a resposta correta. Além do inciso IV do art. 87 da Lei 8.666/1993, autorizador da aplicação de declaração de inidoneidade por inexecução de contrato administrativo, o inciso II, do art. 88 do mesmo diploma autoriza a aplicação da sanção sempre que haja a prática dos atos ilícitos ali mencionados. Questão 6 No intuito de se certificar que o contrato fosse executado exatamente da forma consignada na proposta da empresa vencedora da licitação, a Administração fez constar no edital da licitação a obrigatoriedade de contratação de um fiscal, às custas da empresa contratada. Como o contrato se referia a serviços de informática com especificidades e nível de detalhamento aprofundado, exigia-se que a empresa comprovasse a qualificação técnica da pessoa indicada, caso contrário a Administração poderia determinar a substituição do fiscal. Acerca do procedimento acima, indique a opção certa, de acordo com as disposições da Lei 8.666/1993. a. O procedimento está correto, pois a Lei 8.666/1993 obriga que todo contrato administrativo deve ser acompanhado e fiscalizado, podendo inclusive ser contrato terceiro estranho à Administração. b. O procedimento está errado, pois a competência para fiscalizar a execução de um contrato administrativo é da própria administração, não sendo admitida a presença de terceiros nessa função. c. O procedimento está errado, pois como o fiscal foi contratado pela empresa, cabe a ela a escolha do fiscal e a definição das exigências de qualificação dele. d. O procedimento está correto caso a Administração declare formalmente que não possui em seus quadros pessoal especializado no objeto da contratação capaz de fiscalizar o fiel cumprimento das obrigações por envolver conhecimento especializado. e. O procedimento está errado, pois a designação de um fiscal para acompanhar a execução dos contratos é obrigação da Administração, que deverá escolher dentre os servidores do quadro o que tenha melhores condições para executar a tarefa. Essa é a resposta correta. A obrigação da Administração de fiscalizar os contratos firmados é irrenunciável e indelegável, podendo, quando o objeto assim o exigir, contratar terceiros para auxiliá-la. Feedback O fiscal do contrato é figura importante para que a Administração seja capaz de cobrar do contratado a correta execução da avença nos termos que foram acordados. Deste fato decorre de a fiscalização dos contratos ser irrenunciável e indelegável, podendo, quando o objeto assim o exigir, haver a contratação de terceiros para auxiliar a Administração em tal função. Em algumas ocasiões, o objeto do contrato possui tal especificidade e complexidade que o órgão contratante poderá não ter pessoal suficiente ou qualificado para a tarefa, razão pela qual a Lei autoriza a contratação de terceiros. A publicação "Licitações e Contratos: orientações e jurisprudência do TCU", indica que a "contratação de profissional ou empresa para auxiliar a fiscalização do contrato é procedimento admitido e recomendável, especialmente em contratos complexos ou de valor elevado". Essa mesma publicação recomenda que "deve ser mantida pela Administração, desde o início até o final da execução do contrato, equipe de fiscalização ou profissional habilitados, com experiência". Ainda assim, a responsabilidade pela fiscalização continua sendo do servidor designado, cabendo a ele a responsabilidade pela comunicação à autoridade superior de qualquer irregularidade na execução do contrato. Daí a importância de a Administração designar para a atividade um servidor que tenha condições técnicas e com perfil adequado para fiscalização. No caso de não haver, ou de o objeto da contratação ser muito específico, pode-se contratar terceiros para auxiliá-lo na fiscalização. Em todo caso, a responsabilidade por erros e omissões da fiscalização pode ser atribuída ao fiscal e à autoridade que o designou. Em sendo designado para a atividade e constatado que não tem condições técnicas para o exercício da atividade, deve o servidor incumbido da fiscalizar informar à autoridade que o designou de suas limitações. Por fim, cabe diferenciar o fiscal do contrato da figura do preposto da empresa, designado para representar a empresa na execução do contrato. A função do preposto é servir como o contato da empresa com a Administração, nunca a de fiscalizar a execução do contrato. Qualquer questão envolvendo a execução do contrato deverá ser encaminhada ao preposto da empresa para as providências devidas, nunca diretamente aos empregados terceirizados. Gabarito: O procedimento está errado, pois a designação de um fiscal para acompanhar a execução dos contratos é obrigação da Administração, que deverá escolher dentre os servidores do quadro o que tenha melhores condições para executar a tarefa. Essa é a resposta correta. A obrigação da Administração de fiscalizar os contratos firmados é irrenunciável e indelegável, podendo, quando o objeto assim o exigir, contratar terceiros para auxiliá-la. Questão 7 Em determinado município, o transporte escolar de alunos residentes na área rural é realizado por meio de uma empresa que disponibiliza ônibus para atender as rotas estabelecidas pela secretaria de educação. Essa empresa é remunerada mensalmente pelo total de quilômetros rodados pelos ônibus. Você, como fiscal desse contrato, ao verificar o cumprimento das cláusulas contratuais, observou que em certo mês, em mais da metade daquelas rotas, as quantidades de quilômetros rodados superaram em 20% os quantitativos previstos inicialmente no contrato. Qual das providências a seguir contribui mais para o esclarecimento do ocorrido? a. Aguardar mais um mês para ver se a situação se repete. b. Solicitar a seu superior hierárquico que encaminhe ao secretário de educação ofício descrevendo a situação. c. Solicitar ao superior hierárquico que encaminhe ao secretário de controle interno ofício descrevendo a situação. d. Encaminhar expediente ao preposto da empresa contratada solicitando justificativas para a situação. e. Encaminhar expediente ao preposto da empresa contratada solicitando justificativas para a situação e obter informações sobre o assunto junto à secretaria municipal de educação. A alternativa está correta. Dentre as descritas, esta providência é a mais indicada, pois possibilitará uma justificativa da contratada e o confronto com asinformações disponíveis na secretaria municipal de educação. Feedback O fiscal do contrato deve conhecer detalhadamente o contrato e as cláusulas nele estabelecidas. Também deverá acompanhar a execução dos serviços, neste caso, verificando atentamente as distâncias percorridas pelos ônibus. Na situação descrita no enunciado desta questão, a melhor providência é verificar tanto junto à contratada quanto à secretaria de educação os motivos que levaram ao acréscimo de 20% nas distâncias percorridas em mais da metade das rotas. Gabarito: Encaminhar expediente ao preposto da empresa contratada solicitando justificativas para a situação e obter informações sobre o assunto junto à secretaria municipal de educação. A alternativa está correta. Dentre as descritas, esta providência é a mais indicada, pois possibilitará uma justificativa da contratada e o confronto com as informações disponíveis na secretaria municipal de educação. Questão 8 Após a realização do processo licitatório, foi firmado um contrato para a execução de obras de construção de uma quadra de esportes dentro de uma escola. Contudo, antes do início da execução da obra ocorreu um enorme deslizamento de pedras no local ocasionado por fortes chuvas, fato esse que tornou inviável a execução contratual. Uma vez que a empresa contratada não teve culpa no fato ocorrido, qual procedimento você recomendaria que fosse adotado pelo gestor: a. Efetuar a rescisão unilateral do contrato, sendo que não haverá a possibilidade de ampla defesa e/ou contraditório por parte da contratada e nem a necessidade de uma motivação formal por parte da administração, visto ser um fato público e notório. b. Efetuar a rescisão unilateral do contrato, caso em que a empresa contratada deverá ser indenizada apenas pelas despesas de desmobilização. c. Rescindir unilateralmente o contrato e efetuar o ressarcimento dos prejuízos comprovados, incluindo danos emergentes, assim como providenciar a devolução da garantia e o pagamento do que tiver sido executado até a data da rescisão e do custo da desmobilização. Essa é a alternativa correta. Conforme o § 2º do artigo 78, da Lei de Licitações e Contratos, sempre que houver uma rescisão unilateral de um contrato administrativo por parte a administração publica, o Contratado fará jus a indenização, desde que não tenha dado razão à rescisão e que tenha agido de boa fé. Essa indenização poderá consistir no pagamento do valor corresponde à execução do contrato até a data de rescisão, em danos emergentes e lucros cessantes, e em custo desmobilização. d. Tentar um acordo amigável com a empresa contratada para a dissolução do contrato, por meio da oferta de uma indenização a contento. e. Tentar efetuar a rescisão do contrato na esfera judicial, de modo a não precisar pagar qualquer tipo de indenização, visto não ter sido a Administração a responsável pelo evento gerador da inviabilidade de execução do contrato. Feedback Com base no ensinamento de Diógenes Gasparini, é interessante salientar que a rescisão unilateral trata-se de um dever-poder conferido à Administração Pública, logo quando esta estiver diante dos pressupostos que ensejam a rescisão, não cabe nesse momento juízo discricionário, a Administração deve assim proceder (rescindir o contrato) Leia mais: http://jus.com.br/artigos/21479/limites-das-alteracoes-unilaterais-qualitativas-dos- contratos-administrativos#ixzz2qgJZjUJD Gabarito: Rescindir unilateralmente o contrato e efetuar o ressarcimento dos prejuízos comprovados, incluindo danos emergentes, assim como providenciar a devolução da garantia e o pagamento do que tiver sido executado até a data da rescisão e do custo da desmobilização. Essa é a alternativa correta. Conforme o § 2º do artigo 78, da Lei de Licitações e Contratos, sempre que houver uma rescisão unilateral de um contrato administrativo por parte a administração publica, o Contratado fará jus a indenização, desde que não tenha dado razão à rescisão e que tenha agido de boa fé. Essa indenização poderá consistir no pagamento do valor corresponde à execução do contrato até a data de rescisão, em danos emergentes e lucros cessantes, e em custo desmobilização. Questão 9 A importância da presença do Fiscal do Contrato está em acompanhar de perto a execução do objeto da avença pela empresa contratada, de modo que as eventuais ocorrências tenham o tratamento correto e tempestivo, não vindo a constituírem em um problema para a Administração. Para isso, o Fiscal usa seus conhecimentos técnicos e habilidades para bem conduzir a relação entre a Administração e a empresa. Das situações a seguir, escolha a alternativa que melhor expressa o procedimento correto aplicado na fiscalização de um contrato. a. Os bens contratados são entregues regularmente, o responsável pelo almoxarifado atesta a entrega na nota fiscal. As especificações são conferidas quando é feita requisição do produto para uso. Quando há discordâncias em relação ao que fora especificado, o fiscal do contrato se encarrega de devolver o produto para o almoxarifado para reclamação posterior junto ao fornecedor. b. A execução dos serviços de conservação e limpeza da sede do órgão contratante é atestada pelo presidente da CPL responsável pela licitação que precedeu a contratação, já que foi ele quem elaborou o Termo de Referência com as especificações do serviço. Quando há uma reclamação acerca da qualidade do serviço, o chefe do setor onde houve a ocorrência liga para a empresa para relatar o fato. c. A execução do contrato de serviços de copeiragem transcorria sem ocorrências dignas de registro, até que um dos empregados da empresa terceirizada passou a faltar sem a devida substituição, o que motivou a comunicação à empresa, feita pelo fiscal por meio de ofício. Foi pedida explicação ao preposto da empresa. Como a explicação não foi aceita, encaminhou ao ordenador de despesa um relatório com a ocorrência e a propositura de desconto das faltas havidas na próxima fatura. Essa é a resposta correta. O procedimento do fiscal em comunicar a empresa por meio de ofício, amparou o seu relatório de ocorrências encaminhado ao ordenador de despesas do órgão com a proposta de desconto dos valores correspondentes na fatura da empresa. Procedendo assim, além de dar a oportunidade da empresa se manifestar antes de uma medida com impacto financeiro na execução, cria um histórico documental das ocorrências que pode vir a ser utilizado em outras situações. d. A empresa contratada para a execução das obras de construção do novo edifício anexo encaminhava regularmente os boletins de medição com os serviços realizados, que eram conferidos pelo Fiscal do Contrato, tomando como referência o orçamento da licitação. e. Para relatar ocorrências de descumprimento de cláusulas do contrato, o representante da Administração conversava com o preposto da empresa contratada sobre os problemas ocorridos no mês anterior, procedimento que se mostrava proveitoso, pois nos dias seguintes à reunião as ocorrências diminuíam bastante. Certo dia o Fiscal informou que iria aplicar multa à empresa em face dos reiterados descumprimentos de cláusulas contratuais. Não se conformando, a empresa apresentou recurso administrativo ao ordenador de despesa contra a medida adotada pelo Fiscal. Feedback A atuação do fiscal deve ser baseada em regras e procedimentos, pois é uma atividade que depende de sistematização para que tenha efetividade. No entanto, o fiscal de contrato não deve limitar sua ação às formalidades prescritas nos procedimentos, mas agir de modo a contribuir para que o contrato cumpra a sua finalidade, seja exigindo estrita observância de normas e procedimentos, seja adotando procedimentos de acordo com as circunstâncias, sempre tendo em mente o interesse público. Devemos lembrar que a boa aplicação dos recursos públicos que custeiam os contratos
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