AULA 2 ORIGEM, SIGNIFICADOS E FUNÇÕES

Prévia do material em texto

DIREITO: ORIGEM, SIGNIFICADO 
E FUNÇÕES 
Direito como tecnologia social e a necessidade da 
resolução de conflitos 
Direito como mecanismo de limitação do poder 
ORIGEM DO DIREITO 
Origens históricas do Direito 
 
 Antiguidade 
Havia subordinação a um líder familiar ou tribal; 
Vínculos de parentesco ou de comunidade excluem o 
diverso, o estrangeiro, o mais fraco – desencadeava a 
subjugação de um povo sobre o outro ou sua 
escravização. 
Dominação pela força – envolve brutalidade e não 
regras jurídicas; 
Domínio determinado pela posse da terra ou pela 
capacidade de guerrear. 
 
 
ORIGEM DO DIREITO 
Antiguidade 
 
 Relação senhor – escravo; senhor – servo. 
 
 É senhor quem detém a força: 
 Pela posse de terras; 
 Pela capacidade de guerrear; 
 Por razões místicas ou religiosas – legitimavam a ordem de 
subjugação; 
 
 A organização social do mundo antigo se torna 
complexa, e passa a existir questionamentos sobre o 
que é “justo”. 
ORIGEM DO DIREITO 
Surgimento do Direito 
 
 Roma e Grécia – o poder passa a ser legitimado pelo 
que é justo, pelo Direito. 
 Os Gregos passam a produzir uma filosofia sobre o 
“justo” – Direito natural ou jusnaturalismo; 
 Os Romanos passam a buscar diretrizes jurídicas, 
legais para a solução dos problemas práticos que se 
lhes apresentavam; 
 Direito passa a ser compreendido como uma esfera 
própria, com suas regras e princípios, a partir dos 
quais fosse possível uma organização social. 
 
ORIGEM DO DIREITO 
Roma 
 Apesar do interesse na solução dos conflitos sociais, 
ainda não há regras de controle social eminentemente 
estatais; 
 Subsiste o poder dos lideres locais para a resolução dos 
conflitos (autocomposição, arbitragem) – modo 
artesanal de resolução de conflitos; 
 Cada caso era resolvido de uma forma arbitrária, 
tendo em vista suas peculiaridades e seus reclames; 
 Não havia aplicação automática e impessoal de regras 
estatais. 
 Estado não estava desvinculado da família e da 
religião. 
 
ORIGEM DO DIREITO 
Roma 
 
 O “Direito” não era visto como técnica, mas como arte, 
“o direito é a arte do bem e da equidade”; 
 
 Direito Romano – ganhou impulso em virtude das 
peculiaridades da sociedade romana: 
 Um império com alto grau de exploração dos outros povos; 
 Sustentado por uma rica economia escravagista; 
 Grande impulso comercial, que resultou em uma série de 
relações jurídicas, até então não conhecidas por nenhum outro 
povo; 
 
ORIGEM DO DIREITO 
 Idade Média – Mundo Medieval 
 
 Marcada pelo sistema feudal; 
 
 Poder pertencente ao senhor feudal, fundamentado no 
domínio exclusivo e hereditário da terra; 
 
 A exploração feudal também se valia de argumentos 
religiosos (vontade de Deus); 
 
 Direito Medieval = raciocínio religioso a benefício da 
dominação do senhor feudal sobre os servos; 
 
 
ORIGEM DO DIREITO 
Mundo Antigo e Medieval X Mundo moderno 
 
 
Mundo Antigo e Medieval Mundo Moderno 
 
Não tinham estruturas jurídicas 
Aparece a figura do Estado, a 
circulação mercantil, exploração do 
trabalho assalariado 
Economia escravagista ou feudal Economia capitalista 
Domínio Direto Domínio Indireto (econômico) 
ORIGEM DO DIREITO 
Direito Moderno 
 
 Marcada pelo fim do feudalismo; 
 
 Elevação da classe burguesa (comerciantes); 
 
 Estrutura econômica do tipo capitalista; 
 
 Novos fenômenos sociais para o desenvolvimento do 
comércio: 
 Territórios livres e unificados para facilitar o trânsito de 
mercadorias e pessoas; 
 Necessidade de um Ente que garanta as relações comerciais; 
 Surgimento do Estado Moderno 
 
 
ORIGEM DO DIREITO 
Direito Moderno 
 
 Surgimento do Estado Moderno: 
 
Unifica territórios; 
 
Começa a criar leis, chamando para si o Poder de 
decidir sobre os conflitos sociais 
 
Estado em posição superior aos particulares: tem 
poder sobre todos, obriga a todos e executa os 
contratos que não forem cumpridos. 
ORIGEM DO DIREITO 
Direito Moderno 
 
 Início da Idade Moderna – Absolutismo 
 
 Estado dominado pelo monarca e pela nobreza de modo 
incontestável; 
 Estado como poder soberano e garantidor dos contratos – mas 
garantia privilégios para a nobreza, em detrimento dos 
burgueses; 
 Revoluções burguesas: Revolução Inglesa (séc. XVII) e 
Francesa (Séc. XVIII) 
ORIGEM DO DIREITO 
Direito Moderno 
 
 Estado Moderno – fim do Absolutismo 
 Declaração dos Direitos Universais do Homem e do 
Cidadão: igualdade, liberdade e fraternidade (ideais 
iluministas) 
 Surgimento do Estado de Direito – que se fundamenta 
na lei, e Estado que também se submete à lei, ao 
Direito. 
 Séc. XIX – surgimento das primeiras leis sobre 
contratos e de direito privado (Código Civil Francês – 
1804) 
 
ORIGEM DO DIREITO 
Direito Moderno 
 
 Séc. XIX – domínio da burguesia 
 Leis criadas para regular os interesses burgueses e as 
formas de exploração capitalistas; 
 Direito passa a ser entendido como um conjunto de 
normas postas pelo Estado – Juspositivismo; 
 Surge o Direito como técnica – como a técnica de 
manejar as leis estatais (gerais e impessoais – o 
Direito nivela, com a mesma medida, dois sujeitos 
desiguais, sem igualar suas condições); 
 Direito passa a ter o papel de estruturar, a partir de 
um núcleo específico, inúmeras relações sociais. 
FUNÇÃO DO DIREITO 
Direito como tecnologia social e necessidade de 
resolução de conflitos – Sociedade e Direito 
 
 Ubi societas ibi jus; 
 
 Função ordenadora do Direito; 
 
 Harmonização das relações sociais; 
 
 Direito como forma de controle social – eliminação dos 
conflitos 
 
FINALIDADE ESSENCIAL DO DIREITO – LIMITAÇÃO 
DO PODER 
Valores sociais fundamentais: segurança e 
justiça 
 
 Finalidade do Direito: preservar tais valores 
fundamentais; 
 
 Modo de alcançar essa finalidade: através da limitação 
do Poder. 
 
 O Direito limita o poder para viabilizar a realização 
dos valores da humanidade. 
 
FINALIDADE ESSENCIAL DO DIREITO – LIMITAÇÃO 
DO PODER 
Exercício do Poder 
 
 Quem tem poder, tende a dele abusar; 
 
 Falibilidade do ser humano; 
 
 Poder arbitrário – é o que extrapola os limites 
estabelecidos pelo Direito, seja excedendo o a lei 
permite (abuso do poder), seja contrariando a lei 
(prática de atos ilícitos). 
 
 Arbitrariedade X Discricionariedade 
 
FINALIDADE ESSENCIAL DO DIREITO – LIMITAÇÃO 
DO PODER 
O jurista e o Poder 
 
 Direito = sistema de limitação do Poder 
 Direito limita o próprio Direito? 
 
 Jurista = conhecedor do Direito, quem teoriza sem 
qualquer relação como poder. 
 
 Criação de teses que se adequem aos interesses dos 
titulares do poder – há dois tipos de juristas?