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07/11/2017 1 REGRAS E PRINCIPIOS NA TEORIA DE DWORKIN E ALEXY Hermenêutica e Lógica Jurídica Prof. Antônio Henrique Email: ahmcorrea17@gmail.com Introdução •O conceito de princípios, no contexto atual, assume a forma de princípios constitucionais, pois nesse uso sua dimensão significativa aproxima-se da ideia de legitimação da força, pelo Estado, em face de seus cidadãos. •Nesse aspecto os princípios constitucionais representam a faceta limitadora do poder judicial que se manifesta nas decisões judiciais. 07/11/2017 2 Sobre o Autor • Ronald Myles Dworkin (Worcester, Massachusetts, 11 de dezembro de 1931 — Londres, 14 de fevereiro de 2013) foi um filósofo do Direito norte-americano. As últimas posições acadêmicas por ele ocupadas foram a de professor de Teoria Geral do Direito na University College London e na New York University School of Law. É conhecido por suas contribuições para a Filosofia do Direito e Filosofia Política. Sua teoria do direito como integridade é uma das principais visões contemporâneas sobre a natureza do direito. 1977 1986 Regras e Princípios na Teoria de Dworkin • A finalidade do estudo de Dworkin foi fazer uma ataque geral ao Positivismo, sobretudo no que se refere ao modo aberto de argumentação permitido pela aplicação do que ele viria a definir como princípios. • Dworkin nos oferece uma teoria pragmática que parte do pressuposto que o direito seja uma prática interpretativa. • Quando se encara o direito como uma prática interpretativa, todos os procedimentos metodológicos são instalados em função das controvérsias que cada um de nós temos sobre o que seja direito e até onde é legítima a coerção exercida pelo Estado sob o signo do direito. • Logo, Dworkin não aceita nenhum tipo de discriocionariedade judicial, pois permitir que o juiz decida de modo a inovar na seara jurídica pode representar um exercício arbitrário não justificado em princípios da comunidade moral) da coerção estatal, colocando-se no tênue liame que sustenta o exercício legítimo da força e a exceção. 07/11/2017 3 Considerações •Norma Jurídica é o gênero e princípios e regras são as espécies de normas jurídicas. •Dworkin considera que as regras são as normas jurídicas positivas nos textos jurídicos (Constituição, Leis, precedentes) e os princípios são os princípios de moralidade política que justificam as regras. Regras e Princípios na Teoria de Dworkin • Para Dworkin, as REGRAS são aplicadas ao modo tudo ou nada (all-or-nothing), no sentido de que, se a hipótese de incidência de uma regra é preenchida, ou é a regra é valida e a consequência normativa deve ser aceita, ou ela não é considerada válida. No caso de colisão entre regras, uma delas deve ser considerada inválida. • É possível enumerar todas as exceções previstas em uma regra, pois a regra já trás em seu enunciado todas as exceções. •A regra possui uma relação condicional “ Se, Então”, ou seja, caso ocorra o previsto em seu enunciado se dá a consequência jurídica. SUPORTE FATICO CONSEQUENCIA JURIDICA 07/11/2017 4 Regras e Princípios na Teoria de Dworkin •As REGRAS possuem três características: 1. Está no âmbito da validade/ invalidade 2. Relação Includente/Excludente (relação da regra e sua exceção) 3. Relação condicional “Se, Então” (suporte fático e consequência jurídica) Exemplo: Art. 121. Matar alguém: Pena - reclusão, de seis a vinte anos. Regra valida/ aplicada , porém existe exceção: as excludente de ilicitude Legitima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal, etc. Regras e Princípios na Teoria de Dworkin •Os PRINCÍPIOS, ao contrário, não determinam absolutamente a decisão, mas somente contêm fundamentos, os quais devem ser conjugados com outros fundamentos provenientes de outros princípios. Dai a afirmação de que os princípios, ao contrario das regras, possuem uma dimensão de peso (dimension of weight), demonstrável na hipótese de colisão entre os princípios, caso em que o principio com peso relativo maior se sobrepõe ao outro, sem que este perca sua validade. •A distinção elaborada por Dworkin não consiste numa distinção de grau, mas numa estrutura logica baseada em critérios classificatórios. 07/11/2017 5 Regras e Princípios na Teoria de Dworkin •Os PRINCÍPIOS são todos os demais padrões de moralidade transcendentes ao direito positivo, isto é, são todos aqueles padrões morais e políticos que as decisões jurídicas recorrem para decidir os casos que não são suficientemente solucionados pelas regras do direito positivo. •Os PRINCÍPIOS tem seu cumprimento baseados na adequação, na coerência. •Os PRINCÍPIOS, não são válidos ou inválidos, mas sim questões de peso, de importância, questões de fundamento, de justificação adequada. Princípios prevalecem ou não prevalecem. Regras e Princípios na Teoria de Dworkin •Os PRINCÍPIOS são aplicados a maneira do peso ou importância; •Existem PRINCÍPIOS que em determinados casos concretos permanecem em detrimento de outros; •Não podemos dizer que os princípios são inválidos e devem ser excluídos do ordenamento jurídico. Características dos princípios: •Apresentam-se numa dimensão valorativa (peso); •Um princípio não tem exceção um ao outro (não são enumeráveis e são mais abertos); •Os princípios não conduzem a uma única decisão jurídica. 07/11/2017 6 Regras e Princípios na Teoria de Dworkin EXEMPLO: •Direito a informação x Direito a intimidade (vida privada) Paparazzi fotografa alguém, como se estabelece se estas fotos podem ser publicadas ou não? Em que medida estas fotos são ofensivas a intimidade / vida privada das pessoas? Temos duas situações: Pessoa comum: a tendência é que prevaleça o direito a intimidade. Pessoa famosa: a tendência é que prevaleça o direito a informação. Regras e Princípios na Teoria de Dworkin •Dworkin, considerava que argumentos jurídicos qualificáveis repousavam na melhor interpretação moral das regras de uma determinada comunidade, e essa reaproximação entre direito e moral eram feitas pelos princípios jurídicos •Os princípios não poderiam ser motivos para exclusão da aplicação das regras, pois o sistema jurídico seria aberto e os juízes poderiam se utilizar da discricionariedade,. •Dworkin era contra o casuísmo e a favor da integridade do direito. •Os princípios não poderiam superar as regras em todos os casos, pois não teríamos segurança jurídica. 07/11/2017 7 Sobre o Autor Robert Alexy (Oldenburg, Alemanha, 9 de setembro de 1945) é um dos mais influentes filósofos do Direito alemão contemporâneo. Graduou-se em direito e filosofia pelaUniversidade de Göttingen, tendo recebido o título de PhD em 1976, com a dissertação Uma Teoria da Argumentação Jurídica, e a habilitação em 1984, com a Teoria dos Direitos Fundamentais - dois clássicos da Filosofia e Teoria do Direito. A definição de direito de Alexy parece com uma mistura do normativismo de Hans Kelsen (o qual foi uma versão influente do positivismo jurídico) e o jusnaturalismo de Gustav Radbruch, mas a teoria da argumentação o colocou bem próximo do interpretivismo jurídico. É professor da Universidade de Kiel e em 2002 foi indicado para a Academy of Sciences and Humanities at the University of Göttingen. Em 2010 recebeu a Ordem do Mérito da República Federal da Alemanha. Regras e Princípios na Teoria de Alexy • CONSIDERAÇÕES INICIAIS: • Para Alexy, tanto as regras quantos os princípios são uma questão de positividade; • Os Princípios são aqueles positivados no direito, em especial os princípios de direitos fundamentais. • Grau de Generalidade da Norma: Quanto mais genérica, quanto mais “aberta” for a norma, mais caráter de princípio ela tem. E quanto mais especifica, mais “fechada” for a norma, mais caráter de regra elatem. • O critério de distinção entre regras e princípios é um critério de grau, um critério de graduação, ou seja, um mesmo princípio pode ser, ao mesmo tempo, princípio em relação a uma regra, mas também regra em relação a outra regra. 07/11/2017 8 Exemplo •O princípio da liberdade expressão poder seu princípio em relação a regra da proibição do anonimato, mas esse princípio da liberdade de expressão pode ser uma regra em relação a dignidade da vida ou em relação à responsabilidade ética exigida pela concepção política de cidadania. Regras e Princípios na Teoria de Alexy • REGRAS são mandamentos definitivos ou de determinação, ou seja, são totalmente cumpridas ou totalmente descumpridas. Não há graduação aqui. •As regras são normas que podem ou não ser cumpridas. São comandos definitivos aplicáveis por subsunção/adequação/ inclusão e estabelecem quando a conduta é permitida, proibida ou ordenada. • PRINCÍPIOS são mandamentos (comandos) de otimização, ou seja, normas que ordenam que algo seja feito na maior medida possível, de acordo com as possibilidades fáticas e jurídicas do caso concreto. 07/11/2017 9 Regras e Princípios na Teoria de Alexy PRINCÍPIOS: Mandamentos = ordem, comando, que por sua vez estão presentes em todas as ordens éticas. Otimização: conjunto de técnicas para seleção das melhores alternativas com o proposito de alcançar fins determinados. Os princípios devem ser cumpridos na sua máxima inteireza com a finalidade de otimizar o ordenamento jurídico. Os princípios podem ser satisfeitos em graus variados, ou seja nem sempre podem ser satisfeitos integralmente. Regras e Princípios na Teoria de Alexy •A relação de tensão ocorrente no caso de colisão entre os princípios é solucionada através da ponderação entre os princípios colidentes, em função da qual um deles, em determinadas circunstâncias concretas, recebe a prevalência. •Os princípios possuem apenas uma dimensão de peso e não determinam as consequências normativas de forma direta, ao contrário das regras. •Obs.: Princípios da reserva do faticamente possível e do não retrocesso social. 07/11/2017 10 Regras e Princípios na Teoria de Alexy CONFLITO ENTRE PRINCÍPIOS No conflito entre princípios, a solução é completamente diferente. Quando dois princípios entram em conflito, um deles cederá diante de outro. Isso não representa declarar invalido o princípio preterido, nem introduzir uma clausula de exceção. Significa apenas que, em determinadas circunstâncias, um dos princípios precede ao outro. Já em outras circunstâncias, a questão da precedência pode ser solucionada de maneira inversa, uma vez que, nos casos concretos, os princípios têm diferentes pesos e prevalece o com maior peso naquela situação concreta (ALEXY, 2008, p. 93-94). Regras e Princípios na Teoria de Alexy Conflito Entre Regras Um conflito de regras só pode ser solucionado de duas maneiras: (1) por meio da introdução de cláusula de exceção em uma das regras, eliminando, desse modo, o conflito; (2) por meio da declaração de invalidade de uma das normas. Isso ocorre porque o problema está localizado no plano da validade, o que não é graduável: “uma norma vale ou não vale juridicamente” (ALEXY, 2008,p. 92). 07/11/2017 11 Regras e Princípios na Teoria de Alexy Regras garantem deveres definitivos, não podendo existir graduações nesse sentido. Por isso, o conflito entre regras deve ser resolvido por subsunção, aplicando-se integralmente uma determinada regra para o caso. A outra será necessariamente declarada inválida no caso de incompatibilidade total entre as normas e estará fora do ordenamento jurídico. (GORZONI)
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