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Aula 02 Direitos Humanos do Direito p/ XX Exame de Ordem - OAB Professor: Ricardo Torques DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 1 de 61 $8/$��� 6,67(0$�*/2%$/�'(� ',5(,726�+80$126� �3$57(���� SUMÁRIO 1 - Considerações Iniciais ....................................................................................... 3 2 - Sistema Global ................................................................................................. 3 2.1 - Introdução ................................................................................................. 3 2.2 - Precedentes Históricos ................................................................................ 3 2.3 - O sistema da Liga das Nações ...................................................................... 4 2.4 - A ONU e a proteção internacional dos Direitos Humanos .................................. 4 2.5 - Sistemas convencional e extraconvencional da ONU........................................ 7 3 - Estrutura Normativa do Sistema Global de Direitos Humanos ................................. 7 4 - Carta das Nações Unidas ................................................................................... 8 4.1 - Órgãos Gerais da ONU ...............................................................................10 4.2 - Órgãos Específicos de Proteção aos Direitos Humanos ....................................16 4.3 - Principais Disposições da Carta ...................................................................19 5 - Núcleo de direito internacional dos direitos humanos ...........................................21 6 - Declaração Universal de Direitos Humanos .........................................................22 6.1 - Introdução ................................................................................................22 6.2 - Direitos albergados ....................................................................................24 6.3 - Direitos trabalhistas albergados ..................................................................25 6.4 - Natureza jurídica .......................................................................................27 6.5 - Estrutura ..................................................................................................28 6 - Os pactos de 1966 ...........................................................................................32 7 - Pacto Internacional de Direitos Civis e Políticos ...................................................36 7.1 - Introdução ................................................................................................36 7.2 - Autodeterminação dos povos ......................................................................40 7.3 - Direitos de Liberdade .................................................................................41 7.4 - Derrogação temporária das obrigações do Pacto ............................................42 7.5 - Protocolos Facultativos ...............................................................................44 7.6 - Mecanismos de Fiscalização ........................................................................46 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 2 de 61 8 - Pacto Internacional dos Direitos Sociais, Econômicos e Culturais ...........................50 8.1 - Introdução ................................................................................................50 8.2 - Estrutura ..................................................................................................52 8.3 - Direitos Albergados ....................................................................................52 8.4 - Mecanismos de Fiscalização ........................................................................55 9 - Lista das Questões de Aula ...............................................................................57 10 - Considerações Finais ......................................................................................60 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 3 de 61 �������� ��������������������������ȋ������ 爃猂? 1 - CONSIDERAÇÕES INICIAIS Na aula de hoje vamos tratar de assuntos centrais para a nossa disciplina. O principal deles é a Declaração Universal de Direitos Humanos, contudo, todos os diplomas analisados hoje são muito importantes. Vejamos os assuntos da aula de hoje. Boa aula a todos! 2 - SISTEMA GLOBAL 2.1 - Introdução O Sistema Global, objeto de estudo da presente aula é capitaneado pela ONU. O surgimento da ONU, entretanto, é marcado por uma série de eventos históricos importantes, os quais são denominados de precedentes históricos, com destaque para a Liga das Nações. 2.2 - Precedentes Históricos O primeiro deles é a Cruz Vermelha, criada pela Convenção de Genebra de 1964. Nesta Convenção foram fixadas um conjunto de leis para amenizar o sofrimento de soldados prisioneiro, doentes e feridos em guerra, bem como para atentar às populações atingidas por conflitos bélicos. O segundo acontecimento relevante, segundo a doutrina, é a luta contra a escravidão, que se intensificou no século XIX, cujo documento de destaque é o Ato Geral da Conferência de Bruxelas de 1890. O terceiro e último precedente histórico é a criação da Organização Internacional do Trabalho em 1919, logo após o término da primeira Guerra Mundial. A OIT foi criada para ser um mecanismo Noções Gerais Carta das Nações Unidas Declaração Universal dos Direitos Humanos Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos Pacto Internacional dos Direitos Sociais, Econômicos e Culturais 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 4 de 61 institucionalizados de proteção aos direitos humanos nas mais diversas relações de trabalho. Esses precedentes acima são marcos históricos fundamentais que orientaram a criação da ONU. 2.3 - O sistema da Liga das Nações Desde o final da Primeira Guerra Mundial, foi cogitada a criação de um organismo internacional para a manutenção da paz. Na Conferência de Paris, em 1919, logo após o término da Guerra, criou-se a Liga das Nações, que tinha por finalidade promover a cooperação, a paz e a segurança internacional, condenando agressões externas contra a integridade territorial e a independência política de seus membros. Para atingir tal fim foram criadas sanções econômicas e militares, o que trouxe à tona discussões a respeito de uma redefinição do conceito de soberania, uma vez que a Liga das Nações trouxe um modelo de intervenção nas soberanias estatais. Sobre a Liga das Nações, lembre-se: 2.4 - A ONU e a proteção internacional dos Direitos Humanos A Organização das Nações Unidas (ONU) é a entidade internacional responsável pela coordenação do sistema global (ou universal) de Direitos Humanos. Criada em 1945, meses após o término da Segunda PRECEDENTES HISTÓRICOS DA ONU Cruz Vermelha conjunto de leis fixadas para amenizar o sofrimento de soldados e populaçoes envolvidas em conflitos bélicos Ato Geral da Conferência de Bruxelas luta contra a escravidão Organização Internacionaldo Trabalho mecanismo institucionalizado de proteção aos direitos humanos L IG A D A S N A Ç Õ E S Foi criada em 1919, após a Primeira Guerra Mundial. Objetivou a cooperação, a paz e a segurança internacional, condenando agressões externas contra a integridade territorial e a independência política de seus membros cooperação, a paz e a segurança internacional. Não obteve êxito, em decorrência da deflagração da Segunda Guerra Mundial. Influenciou a criação da OIT. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 5 de 61 Guerra Mundial, com a assinatura da Carta das Nações Unidas, objetivou a defesa dos Direitos Humanos, o respeito à autodeterminação dos povos e a solidariedade nacional, através do fomento da paz entre as nações, cooperação com o desenvolvimento sustentável, bem como o monitoramento do cumprimento dos Direitos Humanos e das liberdades fundamentais. Fundada por 51 países ± entre eles o Brasil ± atualmente a ONU conta com praticamente todas as nações do mundo. Trata-se de um organismo complexo com órgãos especializados, que tem importantes propósitos. Os propósitos (ou objetivos) indicam aquilo que se pretende realizar, vale dizer, quais os objetivos desejados pela ONU A promoção dos Direitos Humanos é um dos propósitos citados. Logo, a ONU constitui-se em organismo internacional voltado para a proteção de tais direitos. Nesse contexto, destacam-se a Comissão de Direitos Humanos e a Corte Internacional de Justiça. Além dos propósitos da ONU são importantes estudarmos os princípios que orientação a atuação da ONU. Esses princípios constituem verdadeiras diretrizes que devem ser seguidas pelos países membros e órgãos que integram o organismo internacional. Podemos sintetizar os princípios do seguinte modo. P R O P Ó S IT O S D A O N U Manutenção da paz e segurança internacionais. Promoção de relações amigáveis entre os países, observando igualdade entre os países e a autodeterminação dos povos. Promoção e estímulo ao respeito dos direitos humanos e às liberdades fundamentais. Busca pela harmonização das ações dentro da ONU para a consecução de objetivos comuns. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 6 de 61 Vejamos como o assunto foi exigido em provas: Questão ± ND/PC-TO ± Escrivão da Polícia Civil ± 2014 É um princípio contido na Carta das Nações Unidas: a) a paz e a segurança internacionais. b) a igualdade de todos os seus membros. c) as relações amistosas entre as nações. d) a cooperação internacional para resolver os problemas internacionais de caráter social. Comentários A presente questão é bastante simples e exige o conhecimento do art. 2º da Carta das Nações Unidas enumera os princípios da ONU. São princípios da ONU, resumidamente: Igualdade de todos os seus membros; Os Membros deverão cumprir de boa fé as obrigações por eles assumidas; Resolução de controvérsias internacionais por meios pacíficos; Os membros deverão evitar em suas relações internacionais a ameaça ou o uso da força contra a integridade territorial ou a dependência política de qualquer Estado; Os Membros deverão dar à ONU toda a assistência necessária e se abster de dar apoio a qualquer Estado contra a ONU; Não intervenção da ONU em assuntos internos de cada Membro. Deste modo, As alternativas A, C e D contemplam propósito da ONU. Já a alternativa B, contempla corretamente um princípio, e é, portanto, o gabarito da questão. PRINCÍPIOS Princípio da igualdade Princípio da boa fé Princípio da paz, a segurança e a justiça internacionais Princípio da assistência Princípio da concordância implícita Princípio da não intervenção interna 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 7 de 61 2.5 - Sistemas convencional e extraconvencional da ONU Para a proteção dos Direitos Humanos os tratados internacionais criam mecanismos de implementação e de fiscalização, objetivando dar efetividade às normas internacionais firmadas. Nesse contexto, a doutrina distingue, dentro do sistema global, dois grupos de mecanismos de proteção: os mecanismos convencionais e os mecanismos extraconvencionais. No âmbito do sistema global, são apontados como mecanismos extraconvencionais de proteção dos direitos humanos a atuação dos seguintes órgãos da ONU: Na sequência estudaremos a Carta das Nações Unidas. Antes, porém, veremos brevemente algumas informações relativas à estrutura normativa do Sistema Global. 3 - ESTRUTURA NORMATIVA DO SISTEMA GLOBAL DE DIREITOS HUMANOS A estrutura normativa de Direitos Humanos compreende um conjunto de diplomas internacionais que disciplinam as relações internacionais que envolvam Direitos Humanos. MECANISMOS CONVENCIONAIS criados no âmbito de um tratado internacional específico. legitimidade: tratado internacional específico. MECANISMOS EXTRACONVENCIONAIS criados no âmbito das organizações internacionais. legitimidade: tratados internacionais, costumes internacionais e princípios gerais do direito. MECANISMOS EXTRACONVENCIONAIS Assembleia Geral Conselho de Segurança Conselho Econômico e Social Secretário- Geral da ONU Conselho de Direitos Humanos Corte Internacional de Justiça 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 8 de 61 Esse conjunto normativo pode ser divido em 2: x normas que criam e estruturam órgãos internacionais (ex. Carta das Nações Unidas); e x normas internacionais que disciplinam assuntos de interesse da comunidade internacional (ex. Declaração Universal de Direito Humanos). Em que pese a distinção acima, é importante registrar que a Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH) é considerado o documento central da matéria, em razão do momento histórico em que foi redigida e aprovada, momento este em que a sociedade internacional encontrava-se fortemente sensibilizada com as atrocidades e barbáries decorrentes das Guerras Mundiais. Em razão disso, podemos afirmar que a Declaração Universal de Direitos Humanos é documento que irradia e influencia demais tratados internacionais de Direitos Humanos. 4 - CARTA DAS NAÇÕES UNIDAS Após a Segunda Guerra Mundial houve a criação de diversas organizações internacionais, com destaque para ONU, criada a partir da Carta das Nações Unidas. Esse período marcou a preocupação quanto à manutenção da paz e da segurança internacional; a necessidade de desenvolver relações amistosas entre os países no plano econômico, cultural e social; a exigência de uma nova ordem econômica internacional; e um sistema de proteção dos Direitos Humanos. Vamos iniciar com uma questão interessante? Questão ± FEPESE/DPE-SC - Defensor Público - 2012 Em relação ao sistema internacional de proteção dos direitos humanos, é correto afirmar: a) A Carta das Nações Unidas, documento lançado em 1919, ao final da 1ª Guerra Mundial, serviu de elemento para a consolidação do movimento de internacionalização dos direitos humanos e criação da Organização das Nações Unidas (ONU). b) A Carta das Nações Unidas de 1945 foi uma tentativa fracassada decriação de um sistema internacional de proteção aos direitos humanos, o que somente ocorreu com o final da guerra fria na década de 80. c) A Carta das Nações Unidas de 1945, apresentada ao mundo ao final da FKDPDGD�³&ULVH�GRV�0tVVHLV´��VHUYLX�GH�HOHPHQWR�SDUD�D�FRQVROLGDomR�GR� movimento de internacionalização dos direitos humanos e criação da Organização das Nações Unidas (ONU) e da Liga das Nações. d) A Carta das Nações Unidas de 1945 serviu de elemento para a consolidação do movimento de internacionalização dos direitos humanos, elevando a promoção de tais direitos a propósito e finalidade da Organização das Nações Unidas (ONU). 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 9 de 61 e) A Liga das Nações foi criada em 1945 ao final da 2ª Guerra Mundial. Anos depois, foi substituída pela Organização das Nações Unidas, responsável pelo sistema de proteção aos direitos humanos em todos os países signatários da Organização do Tratado do Atlântico Norte (OTAN) Comentários Para responder à questão, vejamos cada uma das alternativas. A alternativa A está incorreta. Identificamos o erro dessa alternativa na referência de que a Liga constitui elemento para a criação da ONU. A ONU surge somente em 1945, mais de 20 anos após a constituição da Liga das Nações (que é de 1919). Afirma-se apenas que a Liga constitui embrião da ONU. A alternativa B também está incorreta, pois a Carta das Nações Unidas, que deu origem à ONU, foi uma tentativa bem-sucedida de criar um sistema global de proteção de direitos humanos. A alternativa C HVWi�LQFRUUHWD��3ULPHLUR��D�³&ULVH�GRV�0tVVVHLV´�p�PDUFR�GD� Guerra Fria e ocorreu em outubro de 1962, um dos momentos mais tensos do confronto entre EUA e URSS. Portanto, o referido fato histórico é posterior à Carta das Nações Unidas. Além disso, poderíamos facilmente identificar o segundo erro da alternativa, que refere que a Carta foi responsável pela criação da Liga das Nações. Isso está incorreto! Como sabemos, a Liga das Nações é anterior a 1945, datando de 1919 e constitui um acordo de paz, após o término da Primeira Guerra Mundial. A alternativa D é a correta e gabarito da questão, pois a Carta das Nações Unidas de 1945 é o marco histórico para a consolidação da internacionalização dos direitos humanos, com a criação da ONU, responsável pela condução do Sistema Global de proteção aos direitos humanos. Por fim, a alternativa E está incorreta, pois a Liga foi criada em 1919, ao final da Primeira Guerra Mundial e não em 1945 ao final da 2ª Guerra Mundial. Além disso, não teve por finalidade criar um sistema de proteção aos direitos humanos, mas celebrar um acordo de paz, com o término da Primeira Guerra. Sigamos! Diante disso e capitaneados pelos vencedores da Segunda Guerra Mundial, vários países reuniram-se para criar a ONU, que é composta por diversos órgãos, conforme a Carta das Nações Unidas. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 10 de 61 No que atine à especificidade da nossa matéria podemos destacar órgãos especiais da ONU voltados exclusivamente para a atuação na área dos Direitos Humanos. São órgãos voltados para a proteção dos Direitos Humanos: 4.1 - Órgãos Gerais da ONU Assembleia Geral A Assembleia geral, tratada no capítulo IV da Carta das nações Unidas, é o principal órgão deliberativo da ONU que possui competência para discutir e fazer recomendações relativamente a qualquer matéria tratada (artigo 10) na Carta das Nações Unidas, inclusive sobre Direitos Humanos, podendo fazer recomendações aos membros das Nações Unidas ou ao Conselho de Segurança. As questões discutidas pela Assembleia Geral, quanto à manutenção da paz e da segurança internacionais, podem ser submetidas por qualquer membro das Nações Unidas, pelo Conselho de Segurança ou por um Estado que não seja membro. Não obstante as amplas atribuições conferidas a esse órgão, a atuação da Assembleia Geral é limitada em um caso, qual seja, enquanto o Conselho de Segurança estiver exercendo suas funções em relação a dada controvérsia internacional. Nesse caso, a Assembleia não poderá emitir nenhuma recomendação sobre o assunto, exceto em caso de solicitação do Conselho de Segurança. Assim, fixe-se: Ó R G à O S G E R A IS D A O N U Assembleia Geral Conselho de Segurança Corte Internacional de Justiça Conselho Econômico e Social Conselho de Tutela Secretariado. Ó R G à O S G E R A IS D A O N U Conselho de Direitos Humanos Relatores Especiais de Direitos Humanos Alto Comissariado de Direitos Humanos. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 11 de 61 Todavia, a Assembleia receberá e examinará relatórios anuais e especiais do Conselho de Segurança, quanto às medidas tomadas pelo Conselho para dirimir conflitos. De acordo com o artigo 13, A Assembleia Geral iniciará estudos e fará recomendações com o fim de: a) promover cooperação internacional no terreno político e incentivar o desenvolvimento progressivo do direito internacional e a sua codificação; b) promover cooperação internacional nos terrenos econômico, social, cultural, educacional e sanitário e favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, por parte de todos os povos, sem distinção de raça, sexo, língua ou religião. Ademais, compete a Assembleia Geral o zelo financeiro das Nações Unidas através da aprovação do orçamento da organização, cujas despesas serão custeadas pelos membros, segundo cotas fixadas pelo próprio órgão (artigo 17). Tendo em vista esse sistema de custeio, é importante observar que o membro das Nações Unidas que estiver em atraso com o pagamento de sua contribuição não terá direito a voto (artigo 19). Por fim, comporão a Assembleia Geral todos os membros das Nações Unidas. Cada estado membro terá direito a um voto e não poderá ter mais de 05 representantes. De acordo com o artigo 18 da Carta, as deliberações, em regra, são tomadas pela maioria relativa, contudo, algumas matérias, por serem consideradas importantes, devem ser tomadas por decisão da maioria de 2/3 dos membros votantes e presentes à Assembleia. Quando a matéria for objeto de discussão perante o Conselho de Segurança da ONU não poderá ser objeto de análise pela Assembleia Geral. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 12 de 61 Conselho de Segurança O Conselho de Segurança da ONU, de acordo com o artigo 24 da Carta, tem por responsabilidade a manutenção da paz e segurança internacional. O órgão é composto por 5 membros permanentes (China, França, Rússia, Inglaterra e Estados Unidos) e por 10 membros não permanentes, que são eleitos pela Assembleia Geral para mandados de dois anos, tendo em YLVWD�³FRQWULEXLomR�Gos Membros das Nações Unidas para a manutenção da paz e da segurança internacionais e para os outros propósitos da 2UJDQL]DomR� H� WDPEpP� D� GLVWULEXLomR� JHRJUiILFD� HTXLWDWLYD´ (artigo 23). Cada membro do Conselho de Segurança terá um representante. A composição do Conselho de Segurança está previsto no artigo 23 da Carta. Cada membro integrante do Conselhode Segurança possui direito a um voto, sendo que as deliberações processuais serão tomadas pelo voto DELIBERAÇÕES regra maioria dos membros presentes e votantes 2/3 dos votos recomendações relativas à manutenção da paz e da segurança internacionais; eleição dos Membros não permanentes do Conselho de Segurança; eleição dos Membros do Conselho Econômico e Social; eleição dos Membros do Conselho de Tutela; admissão de novos Membros das Nações Unidas; suspensão dos direitos e privilégios de Membros; expulsão dos Membros; questões referentes o funcionamento do sistema de tutela e questões orçamentárias. MEMBROS permanentes: China França Reino Unido EUA Rússia não permanentes: são eleitos pela Assembleia Geral mandato de e 2 anos 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 13 de 61 de 9 dos 15 membros, ao passo que as questões materiais, em que pese sejam necessários 9 votos, todos os integrantes do bloco permanente devem se manifestar favoravelmente, conforme prevê o artigo 27. Essa regrativa trata do exercício do direito de veto dos membros permanentes em qualquer questão material submetida ao Conselho. Historicamente, cita-se como exemplo a Guerra do Vietnã, na qual a questão foi submetida ao Conselho de Segurança da ONU. Na ocasião, todos os membros votaram pela não intervenção, a exceção dos EUA que vetou a proposta e interveio militarmente no Vietnã, o que deflagrou a guerra. Observe-se que qualquer membro das Nações Unidas poderá participar da discussão de qualquer questão submetida ao Conselho de Segurança, ainda que não seja membro do referido Conselho, todavia, não possuirá direito a voto. Ademais, cabe ao Conselho de Segurança atestar a existência de qualquer ameaça à paz, ruptura da paz ou ato de agressão e fazer determinações das medidas que deverão ser adotadas (artigo 41 e do artigo 42), para restabelecer a paz e segurança internacionais (artigo 39), inclusive o emprego da força. Primeiramente, o Conselho de Segurança deve determinar medidas sem o emprego das forças armadas. Contudo, tais medidas não sejam suficientes, poderá haver ação beligerante por intermédio de forças aéreas, navais ou terrestres. Corte Internacional de Justiça A Corte Internacional de Justiça, disciplinada no artigo 92 da Carta, é o órgão judicial das Nações Unidas, composto por 15 juízes, que possui competência contenciosa e consultiva. QUESTÕES PROCESSUAIS 9 votos dentre os 15 membros QUESTÕES MATERIAIS 5 dos 5 votos dos membros permanente + ... ... 4 dos 10 votos dos membros não permanentes MEMBRO DA ONU, PORÉM NÃO INTEGRANTE DO CONSELHO poderá participar da discussão relativamente às questões submetidas ao Conselho de Segurança; porém, não terá direito à voto. 1 º - medidas não beligerantes 2º - uso da força aérea, naval ou terreste 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 14 de 61 É necessário que seja percebida a diferença entre a atuação contenciosa, na qual há uma violação de direitos, da atuação consultiva, na qual se pretende obter um posicionamento oficial a respeito de determinada matéria. Além disso, a Corte Internacional de Justiça possui competência facultativa ou voluntarista, na medida em que ela somente poderá atuar quando o Estado reconhecer a competência da Corte. Por fim, a atuação da Corte Internacional de Justiça restringe-se às causas cíveis, pois os julgamentos de crimes são feitos pelo Tribunal Penal Internacional. A Corte é responsável pelo julgamento de acusados de descumprirem as obrigações internacionais, não atuando no julgamento de pessoas acusadas de praticarem crimes contra a humanidade. O Estatuto da Corte internacional de Justiça é composto por todos os membros da ONU e poderá ser composto, também, por um Estado que não seja membro segundo condições fixadas pela Assembleia Geral, mediante recomendação do Conselho de Segurança. Conselho Econômico e Social O Conselho Econômico e Social é composto por 54 membros (eleitos em grupos de 18 membros todos os anos para mandatos de três anos) e tem por finalidade promover a cooperação com questões de ordem econômica, social ou culturais, incluindo, assim, os Direitos Humanos. O referido Conselho terá competência para fazer recomendações, criar projetos de convenções e convocar conferências internacionais que serão encaminhadas à Assembleia Geral para aprovação. COMPETÊNCIA DA CORTE consultiva parecer oficial a respeito de determinada matéria contenciosa resolução de litígios, quando há violação de direitos humanos Órgão judicial da ONU, composto por 15 membros, que exerce função contenciosa e consultiva. contenciosa: atua quando há uma violação de Direitos Humanos; consultiva: profere-se um parecer oficial a respeito de determinada matéria; competência facultativa: somente poderá atuar quando o Estado reconhecer a competência da Corte; e restringe-se às causas cíveis. CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIÇA 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 15 de 61 Do Conselho destaca-se, ainda, pela possibilidade de criação de Comissões. Dentre as várias comissões criadas destaca-se a Comissão de Direitos Humanos, atualmente, denominada de Conselho de Direitos Humanos, criada em 2006, que será objeto de estudo detalhado no tópico seguinte. Em síntese, sobre o Conselho Econômico e Social, lembre-se: Conselho de Tutela Objetiva fomentar o processo descolonização e de autodeterminação dos povos, viabilizando que esses povos, progressivamente, constituam um governo próprio. Tem por objetivo, ainda, favorecer a paz e segurança internacionais, estimular o respeito aos direitos humanos e às liberdades fundamentais e assegurar a igualdade de tratamento, de acordo com o artigo 76, capítulo XII, da Carta das Nações Unidas, que trata do Sistema Internacional de Tutela. O Conselho de Tutela poderá desempenhar as seguintes funções, de acordo com o artigo 87: COMPETÊNCIA DO CONSELHO ECONÔMICO E SOCIAL Competência para fazer recomendações; Criar projetos de convenções; e Convocar conferências internacionais. Composto por 54 membros, tem por responsabilidade a promoção da cooperaçãocom questões de ordem econômica, social ou cultural. Poderá realizar estudos e relatórios a respeito de assuntos internacionais de caráter econômico, social, cultural, educacional, sanitário e conexos; Poderá fazer recomendações a respeito de tais assuntos à Assembleia Geral; Poderá criar projetos de convenções; Poderá constituir comissões, a exemplo do atual Conselho de Direitos Humanos; Poderá convocar conferências internacionais sobre os assuntos de sua competência; Poderá fornecer informações e prestar assistência ao Conselho de Segurança, quando solicitado. CONSELHO ECONÔMICO E SOCIAL OBJETIVOS DO CONSELHO DE TUTELA fomentar o processo de descolonizaçã o; fomentar a autodetermina ção dos povos; favorecer a paz e segurança internacionais ; estimular o respeito aos direitos humanos e às liberdade fundamentais; assegurar a igualdade de tratamento. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo TorquesProf. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 16 de 61 a) examinar os relatórios que lhes tenham sido submetidos pela autoridade administradora; b) Aceitar petições e examiná-las, em consulta com a autoridade administradora; c) providenciar sobre visitas periódicas aos territórios tutelados em épocas ficadas de acordo com a autoridade administradora; e d) tomar estas e outras medidas de conformidade com os termos dos acordos de tutela. Em suma, são funções do Conselho de Tutela: Esse Conselho é composto por: a) Membros que administrem os territórios tutelados; b) Membros permanentes do Conselho de Segurança; c) Membros eleitos, pela Assembleia Geral, por um período de 3 anos. Secretariado O Secretariado é chefiado pelo Secretário-Geral, considerado o principal funcionário administrativo da ONU, que é escolhido pela Assembleia Geral, a partir de recomendação do Conselho de Segurança. Lembre-se: O Secretário atuará em todas as reuniões da Assembleia Geral, do Conselho de Segurança, do Conselho Econômico e Social e do Conselho de Tutela e fará um relatório anual de todos os trabalhos da Organização para a Assembleia geral. Finalizamos, assim, os órgãos gerais que compõem a ONU. 4.2 - Órgãos Específicos de Proteção aos Direitos Humanos Conforme dissemos são três os órgãos específicos da ONU, encarregados do tema direitos humanos: o Conselho de Direitos Humanos; os Relatores Especiais de Direitos Humanos; e o Alto Comissariado de Direitos Humanos. FUNÇÕES DO CONSELHO DE TUTELA exame dos relatórios; exame das petições encaminhadas; efetuar visitas periódicas aos territórios do Estados; e tomar medidas. O SECRETÁRIO-GERAL é o princípal funcionário administrativo da ONU escolhido pela Assembléia Geral recomendado pelo Conselho de Segurança 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 17 de 61 Na sequência analisaremos cada um desses órgãos, destacando as principais informações para a prova. Conselho de Direitos Humanos O Conselho de Direitos Humanos é composto por 47 Estados Membros e está vinculado à Assembleia Geral da ONU. Criado em 2006, pela Resolução 60/251, exige-se que para ser membro o comprometimento com a proteção dos Direitos Humanos, aceitando se submeter à revisão periódica. Ademais, está previsto que se o Estado membro praticar alguma violação grave ou sistemática de Direitos Humanos poderá ser suspenso, desde que seja o entendimento de 2/3 da Assembleia Geral da ONU. Conforme ensina André de Carvalho Ramos1, a referida suspensão foi operada pela primeira vez em março de 2001, quando houve a suspensão da Líbia do Conselho de Direitos Humanos, em razão da repressão sangrenta aos opositores da ditadura de Kadafi, que constituiu grave violação aos Direitos Humanos. Conforme vimos, para a permanência de determinado membro no Conselho de Direitos Humanos, exige-se o envio de relatórios periódicos os quais são analisados pelos relatores especiais de Direitos Humanos. Relatores Especiais de Direitos Humanos Os relatores especiais de Direitos Humanos são escolhidos pelo próprio Conselho em razão das qualidades pessoais no trato e entendimento dos Direitos Humanos. Isso significa que o relator não será escolhido pelos Estados membros, não estando, portanto vinculados ao país da nacionalidade. Portanto, a atuação do relator independe do país da nacionalidade e autônoma. O trabalho dos relatores consiste na realização de visitas aos países para coletar informações, bem como, para, se necessário, solicitar ao Estado violador de Direitos Humanos que dê atenção à situação no sentido de evita- la e repará-la. Após a visita, os relatores subscrevem um relatório que recomenda a tomada de providências e o encaminha ao Conselho de Direitos Humanos e à Assembleia Geral da ONU. 1 RAMOS, André de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. São Paulo: Editora Saraiva, 2014 (versão digital). O Conselho de Direitos Humanos é órgão especial encarregado de averiguar o cumprimento das normas de Direitos Humanos em relação aos Estados Membros. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 18 de 61 Alto Comissariado de Direitos Humanos Por fim, quanto ao Alto Comissariado das Nações Unidas, que constitui um órgão com sede na cidade de Genebra, tem por finalidade oferecer suporte administrativo e técnico aos procedimentos especiais do Conselho de Direitos Humanos. Acreditamos que essas informações sejam suficientes para a nossa prova. Na realidade, trata-se de verdadeiro aprofundamento da matéria, que tem por finalidade cobrir quaisquer possibilidades de cobrança em prova. Essa é a pretensão de um curso regular, no qual tempo suficiente para aprofundamentos importantes. Questão - OAB/FGV - XIII Exame de Ordem ± 2014 O sistema global de Direitos Humanos foi pensado para proteger as vítimas de violações ou ameaças de violações dos direitos humanos. Daí os variados mecanismos que buscam proteção ou reparações em face de diferentes violências. Contudo, dentro do sistema global há um tratado internacional que instituiu um órgão de caráter permanente e independente voltado especificamente para o julgamento e a punição de indivíduos agressores e não diretamente para a proteção das vítimas. Assinale a opção que indica esse órgão. a) Corte Internacional de Justiça ± Corte de Haia ± instituída pela Carta das Nações Unidas. b) Conselho de Segurança da ONU, instituído pela Carta das Nações Unidas. c) Tribunal Penal Internacional, instituído pelo Estatuto de Roma. d) Corte Europeia dos Direitos dos Homens, instituída pela Convenção Europeia dos Direitos do Homem. Comentários Os relatóres especiais tem por finalidade efetuar revisões periódicas nos países membros informando a situação do país em relação ao atendimento das normas de Direitos Humanos ao Conselho de Direitos Humanos e à Assembleia-Geral da ONU. O Alto Comissariado de Direitos Humanos oferece suporte administrativo e técnico aos procedimentos especiais do Conselho de Direitos Humanos. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 19 de 61 A alternativa A está incorreta, pois a Corte Internacional de Justiça é, como vimos, um órgão criado pela Carta das Nações unidas que efetua o julgamento de Estado e não de indivíduos. A alternativa B está incorreta, pois o Conselho de Segurança é um órgão que compõe a estrutura da ONU e tem como função a manutenção da paz e segurança internacionais. A alternativa C está correta e é o gabarito da questão. O Tribunal Penal Internacional é responsável por julgar pessoas que acusadas da prática de crimes de interesse internacional, tais como genocídio, crimes de guerra e crimes contra a humanidade. Esse tribunal foi instituído pelo Estatuto de Roma. A alternativa D está incorreta, tendo em vista que a Corte Europeia de Direitos dos Homens é um órgão regionalizado e não pertence ao sistema global de proteção dos Direitos Humanos. GABARITO: C 4.3 - Principais Disposições da Carta É possível perceber da leitura da Carta das Nações Unidas que todo o texto é permeado pela preocupação com as Grandes Guerras Mundiais, de forma que, num primeiro momento, a ONU estava preocupada com a paze segurança internacionais. Atualmente, para além dessas preocupações, o organismo internacional possui, conforme leciona Flávia Piovesan2, três grandes objetivos: 1º. paz segurança nacional; 2º. questões sociais e econômicas; e 3º. direitos humanos. Essa nova orientação assumida pela ONU, em relação aos Direitos Humanos, ficou evidente com a criação do Conselho de Direitos Humanos em 2006, que alçou a problemática da dignidade ao nível internacional. Pelo artigo 1º, fica evidente o propósito de cooperação internacional para a solução de problemas que envolvam Direitos Humanos: O artigo 13, combinado com o artigo 62, traz a possibilidade do Conselho Econômico e Social promover o respeito e observância dos Direitos 2 PIOVESAN, Flávia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, p. 197. GRANDES OBJETIVOS DA ONU (Flávia Piovesan) paz e segurança nacional questões sociais e econômicas direitos humanos 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 20 de 61 Humanos e das liberdades fundamentais, bem como, elaborar projetos documentos internacionais de Direitos Humanos. O artigo 55 e o artigo 56 reforçam a promoção dos Direitos Humanos ao prever o dever de todos os membros em buscar a proteção dos Direitos Humanos. Questão - OAB/FGV - IX Exame de Ordem ± 2012 Com base da Carta das Nações Unidas, assinale a afirmativa correta. a) A Assembleia Geral pode expulsar um Estado membro que tenha persistentemente violado os princípios da Carta das Nações Unidas, ouvido o Conselho de Segurança. b) Os principais órgãos das Nações Unidas são a Assembleia Geral, o Conselho de Segurança, a Organização Mundial do Comércio e a Corte Internacional de Justiça. c) As principais atribuições do Conselho de Segurança são a manutenção da paz internacional e a liberalização dos fluxos internacionais de comércio. d) Um Estado não pode se tornar membro da Corte Internacional de Justiça sem antes se tornar membro nas Nações Unidas. Comentários A alternativa A está correta e é o gabarito da questão. Vejamos o art. 6, da Carta das Nações Unidas que corrobora essa informação. ³$UWLJR� �� - O Membro das Nações Unidas que houver violado persistentemente os Princípios contidos na presente Carta, poderá ser expulso da Organização pela Assembléia Geral mediante recomendação do &RQVHOKR�GH�6HJXUDQoD´� A alternativa B está incorreta. Como vimos em aula, os principais órgãos da ONu são a Assembleia Geral, o Conselho de Segurança, o Conselho Econômico e Social, o Conselho de Tutela, a Corte Internacional de Justiça e o Secretariado. O art. 7, item 1 é expresso nesse rol de órgão. Propósito de cooperação internacional para a solução de problemas que envolvam Direitos Humanos. Promoção do respeito e da observância dos Direitos Humanos e das liberdades fundamentais. Previsão para criação projetos documentos internacionais de Direitos Humanos. Fixação como dever de todos os membros buscar a proteção dos Direitos Humanos. CARTA DAS NAÇÕES UNIDAS E DIREITOS HUMANOS 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 21 de 61 ³$UWLJR� ��� ��� )LFDP� HVWDEHOHFLGRV� FRPR� yUJmRV� SULQFLSDLV� GDV� 1Do}HV� Unidas: uma Assembléia Geral, um Conselho de Segurança, um Conselho Econômico e Social, um conselho de Tutela, uma Corte Internacional de -XVWLoD�H�XP�6HFUHWDULDGR´� A alternativa C está incorreta, pois não compete ao Conselho de Segurança a liberalização dos fluxos internacionais de comércio. A alternativa D está incorreta. Há possibilidade de um Estado fazer parte da Corte Internacional de Justiça e não compor a ONU. Essa possibilidade está expressa no art. 93, item 2, da Carta da ONU. ³$UWLJR����� 2. Um Estado que não for Membro das Nações Unidas poderá tornar-se parte no Estatuto da Corte Internacional de Justiça, em condições que serão determinadas, em cada caso, pela Assembléia Geral, mediante UHFRPHQGDomR�GR�&RQVHOKR�GH�6HJXUDQoD´� GABARITO: A 5 - NÚCLEO DE DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS Com as barbáries da 2ª Guerra Mundial a comunidade percebeu a necessidade de criar mecanismos de proteção dos seres humanos. O primeiro órgão institucionalizado voltado para a proteção de direitos da pessoa foi a ONU, por meio da qual foram estabelecidas medidas de contenção de abusos praticados pelos Estados. A ideia de criar a ONU surgiu durante a 2ª Guerra Mundial pelos Estados que lutavam contra o eixo nazista. Com a criação da ONU e a edição da DUDH foram enunciados diversos direitos humanos para todas as pessoas, independentemente de sexo, cor, raça, idioma, religião, opinião etc. Tais direitos devem ser garantidos pelos Estados e implementados por intermédio de ações no ensino e educação para desenvolver na população o reconhecimento e o respeito aos Direitos Humanos. Após a criação da ONU e edição da DUDH, duas conferências mundiais destacam-se no contexto internacional: a Conferência de Teerã de 1968 e a Conferência de Viena de 1993. Ambas conferências destacam-se no sentido de incentivar os Estados a aderirem ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos e ao Pacto Internacional dos Direitos Sociais, Econômicos e Culturais. Foram estabelecidos pressupostos programáticos indispensáveis à universalização dos Direitos Humanos, como: a inter-relação entre desenvolvimento, direitos humanos e democracia; a legitimidade do monitoramento internacional às violações de direitos humanos; o desenvolvimento e interdependência de todos os direitos humanos e a universalização dos direitos humanos. Notem que essas questões acima referem-se às características dos Direitos Humanos, que já estudamos neste Curso. Quer dizer, portanto, que as conferências citadas foram fundamentais para a caracterização, para a 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 22 de 61 formação e a cristalização dos direitos humanos na órbita internacional. Deste modo, a dignidade da pessoa foi inserida como um dos principais interesses da sociedade internacional, mitigando, inclusive a soberania dos Estados no que atine à condução de tais direitos. Portanto: Em vista a esse núcleo, num primeiro momento há o que denomina a doutrina de fase legislativa da proteção à dignidade. Essa fase compreende a criação dos diversos diplomas internacionais de proteção aos Direitos Humanos, notadamente a DUDH. Além da DUDH destacam-se os Pactos e as diversas convenções específicas. Após a edição desses diplomas internacionais desenvolve-se a fase de proteção aos direitos humanos, no qual os mecanismos de proteção criados na fase legislativa são postos em prática, em especial com a atuação da Comissão de Direitos Humanos da ONU e do Conselho Econômico e Social. 6 - DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS 6.1 - Introdução A Declaração Universal de Direitos Humanos (DUDH ou UDHR pela sigla em inglês), editada em 1948, é o principal instrumento do Sistema Global e a principal contribuição para a universalização da proteção ao ser A DIGNIDADE DA PESSOA É O NÚCLEO DO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS NÚCLEO INTERNACIONAL DOS DIRIETOS HUMANOS DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Fase Legislativa DUDH Pactos Internacionais "demais Convenções" Fase de Proteção Comissãoda ONU de Direitos Humanos Conselho Econômico e Social 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 23 de 61 humano. A partir do seu texto, extrai-se que a proteção à dignidade da pessoa decorre da simples condição humana. Em razão do contexto histórico, bem como pela maciça adesão ao seu texto (48 ratificações e apenas 8 abstenções, sem haver nenhuma reserva ou questionamento) a Declaração é considerada fonte motriz dos sistemas de direitos humanos existentes. Seu texto consagra diversos direitos. Durante sua elaboração houve consenso da comunidade internacional quanto aos direitos de primeira dimensão, os seja, os direitos de liberdade, abrangendo os direitos civis e políticos. Contudo, no que diz respeito aos direitos sociais, econômicos e culturais ± inseridos na segunda dimensão dos Direitos Humanos ± houve grande embate político à época. Estudamos, em História, que EUA e URSS, aliados na Segunda Guerra Mundial, saíram fortalecidos da Guerra, porém guardavam concepções políticas distintas. Os EUA ± segundo concepção capitalista ± acreditam num Estado não-intervencionista, que defende a mínima regulação de direitos, deixando para as relações privadas o desenvolvimento da comunidade como um todo. A URSS, por outro lado, ± adotando um regime comunista ± acreditava na necessidade de intervir ostensivamente na sociedade para regular diversos temas, especialmente, os atinentes aos direitos sociais, econômicos e culturais. Assim, os EUA procuraram impor restrições às garantias de direitos de segunda dimensão, ao passo que a URSS defendia a máxima garantia dos direitos prestacionais. Desse confronto nasce e desenvolve-se a Guerra Fria. De toda forma, acabou prevalecendo a ideia de que os direitos de liberdade (de primeira dimensão) e os direitos de igualdade (de segunda dimensão) possuem igual valor e devem ser assegurados com a maior efetividade possível. Ainda no campo das dimensões dos Direitos Humanos discute-se acerca da previsão ou não de direitos de terceira dimensão. Há doutrinadores que afirmam que os direitos de solidariedade e de fraternidade somente foram reconhecidos mais tarde. Cita-se como exemplo, a proteção ao meio ambiente, que passou a ser cogitada somente a partir de 1960. Por outro lado, existem doutrinadores que afirmam que existem direitos de terceira dimensão na DUDH, especialmente, porque o art. 1º do referido diploma prevê o direito ao desenvolvimento, característico da terceira dimensão dos Direitos Humanos. Nesse contexto, Rafael Barreto, por exemplo, ensina que a DUDH é marco teórico dos direitos de terceira dimensão. Esse DUDH É o principal instrumento do Sistema Global É a principal contribuição para a universalização da proteção ao ser humano. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 24 de 61 posicionamento, inclusive, foi objeto de questionamento em concurso para procurador do trabalho recentemente. Para a sua prova sugerimos a máxima cautela. Se formos analisar a da DUDH vamos perceber que inicialmente o documento se debruça sobre os direitos de civis e políticos, disciplinando uma série de direitos de liberdade. Num segundo momento, são disciplinados inúmeros direitos sociais, econômicos e culturais, com a previsão, inclusive, de um rol de direitos trabalhistas. A DUDH não desenvolve os direitos de terceira dimensão, não trata deles de forma especificada, o que somente ocorrerá na década de 1950. Há, tão somente, um dispositivo da DUDH que se ocupa em ³DOHUWDU´�SDUD�D�H[LVWrQFLD�GH�WDLV�GLUHLWRV. Em razão disso, acredita- se, correta a conclusão de a DUDH é marco teórico para desenvolvimento dos direitos de solidariedade e de fraternidade, embora não explicite tais direitos, como o faz em relação aos direitos de primeira e segunda dimensão. Ok? Portanto, para a sua prova, leve o quadro abaixo, tendo em mente a ressalva acima. ESTRUTURA DA DUDH Dimensão de Direitos Artigos Discussão 1ª Dimensão dos Direitos Humanos Artigo 1º ao artigo 21 Consenso na comunidade internacional. 2ª Dimensão dos Direitos Humanos Artigo 22 ao artigo 30 Houve discussão ± em especial entre EUA X URSS ± porém prevaleceu a tese de proteção a esses direitos. 3ª Dimensão dos Direitos Humanos Não há previsão Os direitos dessa geração foram concebidos mais tarde, razão pela qual não constam da DUDH. 6.2 - Direitos albergados Rafael Barretto3 elenca o rol de direitos que são assegurados pela DUDH. Não há necessidade de decorá-los, mas uma leitura atenta permite concluir que nossa Constituição Federal, alinhada ao sistema global de direitos humanos, reproduziu todos esses direitos em seu texto, especialmente na parte inicial, relativa aos direitos e garantias fundamentais. 3 BARRETTO, Rafael. Direitos Humanos, p. 130/1. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 25 de 61 DIREITOS NA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS vida, liberdade e segurança pessoal; proibição de escravidão e servidão; proibição de tortura e tratamento cruel, desumano ou degradante; reconhecimento como pessoa; igualdade; proibição de prisão arbitrária; justa e pública audiência perante um tribunal independente e imparcial; presunção de inocência; vida privada; liberdade de locomoção; direito de asilo, que não pode ser invocado em caso de perseguição legitimamente motivada por crime de direito comum; direito a ter uma nacionalidade; contrair matrimônio e fundar uma família; propriedade; liberdade de pensamento, consciência e religião; liberdade de reunião e associação pacífica; fazer parte do governo do país; acesso ao serviço público do país; segurança social; trabalho; repouso e lazer; padrão de vida capaz de assegurar-lhe, e à sua família, saúde e bem-estar, inclusive alimentação vestuário, habitação, cuidados médicos e os serviços sociais indispensáveis; instrução (educação); e participar livremente da vida cultural. 6.3 - Direitos trabalhistas albergados Na DUDH vários são os direitos trabalhistas previstos. Devido o destaque ao assunto cabe mencioná-los em separado. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 26 de 61 Devemos lembrar que os direitos dos trabalhadores constituem espécie de direitos sociais e são considerados direitos humanos de segunda dimensão. Em relação à atuação estatal, exige-se principalmente a elaboração de normas no sentido de intervir nas relações de trabalho com o fim igualar as disparidades na relação de emprego, em face da opressão naturalmente causada pelo empregador, que detém, em regra, maiores condições financeiras. Vejamos alguns comentários quantos aos direitos dos trabalhadores previstos na DUDH (i) direito ao trabalho O direito ao trabalho é tomado aqui no sentido geral, no sentido de que a todas as pessoas devem ser asseguradas condições de obter um posto de trabalho. É sabido que possuir um emprego relativamente estável e bem remunerado é dignificante. (ii) livre escolha de emprego Embora não seja um direito trabalhista propriamente, está intrinsecamenterelacionado com o direito do trabalho. Em verdade, a liberdade de escolha de emprego é um direito de liberdade, característico da primeira dimensão dos direitos humanos, por intermédio do qual se confere à pessoa a liberdade para optar, entre as várias formas de emprego previstas e, inclusive, o direito de não trabalhar. (iii) direito a condições justas e favoráveis de trabalho A norma da DUDH indica a obrigatoriedade de que as relações de trabalho sejam justas, não exploratórias do empregado. (iv) proteção contra o desemprego Prevê também a DUDH que os Estado devem prever legislativamente modos de se assegurar garantias sociais e financeiras aos desempregados para que, em dado lapso de tempo, consiga encontrar novo posto de trabalho. (v) direito a igual remuneração por igual trabalho O referido direito é também conhecido pelo direito à equidade salarial e que, preenchendo os requisitos, justifica o pleito de equiparação salarial. (vi) direito a uma remuneração justa e satisfatória DIREITOS TRABALHISTAS CONSAGRADOS NA DUDH direito ao trabalho livre escolha de emprego direito a condições justas e favoráveis de trabalho proteção contra o desemprego direito a igual remuneração por igual trabalho direito a uma remuneração justa e satisfatória direito a organizar sindicatos direito ao repouso e lazer direito à jornadade de trabalho limitada direito a férias 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 27 de 61 Para uma remuneração justa e satisfatória, além de se observar a complexidade das atividades exercidas, deve-se garantir, a título de patamar mínimo civilizatório para qualquer atividade, o salário mínimo. (vii) direito a organizar sindicatos A liberdade de se organizar em sindicatos é um direito social dos trabalhadores muito importante para a organização coletiva dos trabalhadores no sentido de pleitear melhores condições de trabalho (viii) direito ao repouso e lazer No viés trabalhista podemos visualizar esse dispositivo como uma norma de saúde e segurança no trabalho, posto que o descanso periódico do trabalhador é fundamental para evitar acidentes de trabalho e para conferir maior efetividade às funções exercidas. (ix) direito à jornadade de trabalho limitada Relacionada com o direito anterior, a limitação de jornada também constitui norma de saúde e segurança no trabalho, posto que fundamental para delimitar os períodos de descanso. (x) direito a férias Os mesmos comentários feitos acima aplicam-se ao direito a férias, que além de constituir um direito dos empregados, é uma norma protetiva de saúde e segurança, para restabelecer as forças do empregado, após longo período de prestação de serviços. 6.4 - Natureza jurídica Uma das discussões que permeia a DUDH é quanto à sua natureza. Há quem afirme que se trata de um tratado, outros dizem ser somente uma resolução, de maneira que seria possível questionar o caráter vinculativo do documento. DUDH: tratado ou resolução? Os tratados internacionais são reconhecidos juridicamente como obrigatórios, pois se consubstanciam num conjunto de normas cogentes e vinculantes daqueles que o assinam. As resoluções, por sua vez, constituem meras recomendações, documentos de caráter diretivo, sem força jurídica vinculante. A Declaração Universal dos Direitos Humanos, conforme ensina Flávia Piovesan4, foi adotada sob a forma de resolução, o que levou muitos estudiosos a afirmarem que o documento constituía mera carta de recomendações. Contudo, outra corrente de pensamento, majoritária no Brasil e, hoje, de maior expressão na comunidade internacional, compreende que A DECLARAÇÃO POSSUI CARÁTER JURÍDICO. Para 4 PIOVESAN, Flávia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 13ª edição, rev., ampl. e atual., São Paulo: Editora Saraiva, 2012, p. 210. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 28 de 61 tanto, são vários os argumentos utilizados. Procuraremos de forma didática e simplificada arrolar esses argumentos. 1º. A DUDH constitui interpretação autorizada da Carta das Nações Unidas (art. 1º, 3; e art. 55) e, por esse motivo, possui força jurídica vinculante. 2º. A DUDH constitui norma jurídica vinculante porque integra o direito costumeiro e os princípios gerais de direito, pois (a) as constituições ± a exemplo da do Brasil ± incorporaram seus preceitos no texto; (b) a ONU, em seus diversos documentos, faz remissões ao seu texto, alertando para o seu caráter obrigatório; e (c) várias decisões proferidas pelas diversas cortes internacionais referem-se à DUDH como fonte do direito. Vejamos, ainda, os ensinamentos de Flávia Piovesan5 a respeito do tema: A Declaração Universal de 1948, ainda que não assuma a forma de tratado internacional, apresenta força jurídica obrigatória e vinculante, na medida em que FRQVWLWXL�D�LQWHUSUHWDomR�DXWRUL]DGD�GD�H[SUHVVmR�µGLUHLWRV�KXPDQRV¶��FRQVWDQWH�GRV� art. 1º, 3 e art. 55 da Carta das Nações Unidas. Para endossar o caráter jurídico da DUDH, como ressalta Sidney Guerra6, a Corte Internacional de Justiça, criada em 1980, reconheceu que, embora o seu texto tenha sido editado sob a forma de Resolução, se apresenta como uma higher law, vale dizer, apresenta-se como uma norma superior que não pode ser desprezada. 6.5 - Estrutura Na estrutura textual da DUDH, podemos identificar dois blocos de assuntos: os fundamentos e os direitos substantivos. 5 PIOVESAN, Flávia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, p. 211. 6 GUERRA, Sidney. Direito Humanos, p. 110. A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS É VINCULANTE, EMBORA TENHA SIDO EDITADA COMO RESOLUÇÃO, POIS: É interpretação autorizada da expressão "direitos humanos" da Carta das Nações Unidas. Transformou-se ao longo dos anos em norma internacional costumeira ou princípio geral do diretio internacional. Exerce impacto nas constituições dos Estados. Serve como fonte para a fundamentações de decisões das cortes internacionais. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 29 de 61 O início do preâmbulo da DUDH proclama os fundamentos que levaram à sua edição. Em termos sintéticos, podemos afirmar que fundamento básico da DUDH é a dignidade que, como vimos, é o núcleo do direito internacional dos Direitos Humanos. Ademais, resta como fundamento da DUDH a reação da comunidade internacional às barbáries perpetradas na 2ª Guerra Mundial, de modo que propugna pela manutenção de relações amistosas entre os Estados, sempre priorizando os direitos do homem. Os fundamentos da DUDH constam do preâmbulo do documento propriamente. Após os fundamentos, a DUDH passa a discorrer em seus artigos, os direitos, especialmente, direitos de primeira e de segunda dimensão. Vimos os principais aspectos em torno da DUDH. Vejamos duas questões: Questão ± CESPE/DPE-RR ± Defensor Público ± 2013 Na Declaração Universal dos Direitos Humanos, a) não há menção à remuneração de trabalhos iguais. b) é reconhecida a relação entre o desenvolvimento da personalidade e o caráter de pertença a uma comunidade. c) ao exercício dos direitos e liberdades por ela assegurados não se sobrepõe propósito ou princípio algum. d) é abordado o conceito de propriedade individual,mas não o de propriedade coletiva. e) não são reconhecidos deveres de ordem alguma. Comentários A alternativa A está incorreta, uma vez que é assegurada a remuneração equivalente para trabalhos iguais no artigo 23, II da DUDH: ³$UWLJR�;;,,, 2. Toda pessoa, sem qualquer distinção, tem direito a igual remuneração SRU�LJXDO�WUDEDOKR´� A alternativa B está correta e é o gabarito da questão, tendo em vista o previsto no Artigo 24, I da DUDH: ³$UWLJR�;;,9 1. Toda pessoa tem deveres para com a comunidade, em que o livre e pleno GHVHQYROYLPHQWR�GH�VXD�SHUVRQDOLGDGH�p�SRVVtYHO´� PREÂMBULO Fundamentos ARTIGOS Direitos Substantivos 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 30 de 61 Nesse sentido, há a relação entre o desenvolvimento da personalidade de cada pessoa e o fato de pertencer a uma comunidade, o que torna correta a alternativa. A alternativa C está totalmente incorreta, tendo em vista o que prevê o Artigo 24, especialmente o inc. III. Vejamos o teor completo do artigo para facilitar a compreensão da questão: ³Artigo XXIV 1.Toda pessoa tem deveres para com a comunidade, em que o livre e pleno desenvolvimento de sua personalidade é possível. 2. No exercício de seus direitos e liberdades, toda pessoa estará sujeita apenas às limitações determinadas pela lei, exclusivamente com o fim de assegurar o devido reconhecimento e respeito dos direitos e liberdades de outrem e de satisfazer às justas exigências da moral, da ordem pública e do bem-estar de uma sociedade democrática. 3. Esses direitos e liberdades não podem, em hipótese alguma, ser exercidos contrariamente aos propósitos e princípios das Nações Unidas´. A alternativa D está incorreta, pois a DUDH aborda, sim, o conceito de propriedade coletiva em seu artigo 17: ³Artigo XVII 1.Toda pessoa tem direito à propriedade, só ou em sociedade com outros. Notem que é mencionado que o direito de propriedade é tanto individual como coletivo, nos termos do dispositivo acima citado´. A alternativa E está incorreta, pois, como já comentado anteriormente, a DUDH prevê que toda pessoa tem deveres para com a comunidade. GABARITO: B Questão ± FUNIVERSA/PC-GO ± Papiloscopista - 2015 No que se refere à Declaração Universal dos Direitos Humanos, assinale a alternativa correta. a) Todo homem tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nessa Declaração, não se podendo fazer nenhuma distinção fundada na condição política, jurídica ou internacional do país ou território a que pertença uma pessoa, quer se trate de um território independente, sob tutela, sem governo próprio, quer sujeito a qualquer outra limitação de soberania. b) Toda pessoa, vítima de perseguição, tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros países. Esse direito pode ser invocado em caso de perseguição legitimamente motivada por crimes de direito comum. c) Aquele que praticar um crime poderá ser culpado por uma ação que, no momento, não constituía delito perante o direito nacional ou internacional. d) Todo ser humano tem direito à instrução. A instrução será gratuita, pelo menos nos graus elementares e fundamentais. A instrução técnico- profissional será obrigatória. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 31 de 61 e) A maternidade e a infância têm direito a cuidados e à assistência especiais, sendo que, às crianças nascidas dentro do matrimônio, é assegurada maior proteção social. Comentários A questão exigiu o conhecimento da DUDH! A Declaração Universal de Direitos Humanos (DUDH ou UDHR pela sigla em inglês), editada em 1948, é o principal instrumento do Sistema Global e a principal contribuição para a universalização da proteção ao ser humano. A partir do seu texto, extrai-se que a proteção à dignidade da pessoa decorre da simples condição humana. Vejamos cada uma das alternativas. A alternativa A está correta, pois reproduz exatamente o art. 2º, a, da DUDH, que retrata o princípio da igualdade. Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nesta Declaração, sem distinção de qualquer espécie, seja de raça, cor, sexo, língua, religião, opinião política ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condição. A alternativa B está incorreta, pois o direito de asilo aplica-se aos crimes políticos, não aos crimes comuns. O direito de asilo vem disciplinado no art. 14 da DUDH: 1.Toda pessoa, vítima de perseguição, tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros países. 2. Este direito não pode ser invocado em caso de perseguição legitimamente motivada por crimes de direito comum ou por atos contrários aos propósitos e princípios das Nações Unidas. Notem que exatamente ao contrário do afirmado, não poderá aplicado em caso de crime comum. Lembre-se: A alternativa C está incorreta, pois contraria a regra de Direito Penal segundo a qual é nula a pena aplicada ao fato praticado antes de ser considerado ilícito penal (nulla poene nulum crime sine lege), que vem expresso no art. 11, 2, da DUDH: DUDH É o principal instrumento do Sistema Global É a principal contribuição para a universalização da proteção ao ser humano. NÃO PODERÁ SER INVOCADO O DIREITO DE ASILO crimes de direito comum atos contrários aos propósitos e princípio das Nações Unidas 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 32 de 61 2. Ninguém poderá ser culpado por qualquer ação ou omissão que, no momento, não constituíam delito perante o direito nacional ou internacional. Tampouco será imposta pena mais forte do que aquela que, no momento da prática, era aplicável ao ato delituoso. A alternativa D está incorreta, pois a instrução técnico-profissional não será obrigatória. Vejamos o art. 26 da DUDH: Artigo XXVI 1. Toda pessoa tem direito à instrução. A instrução será gratuita, pelo menos nos graus elementares e fundamentais. A instrução elementar será obrigatória. A instrução técnico-profissional será acessível a todos, bem como a instrução superior, esta baseada no mérito. 2. A instrução será orientada no sentido do pleno desenvolvimento da personalidade humana e do fortalecimento do respeito pelos direitos humanos e pelas liberdades fundamentais. A instrução promoverá a compreensão, a tolerância e a amizade entre todas as nações e grupos raciais ou religiosos, e coadjuvará as atividades das Nações Unidas em prol da manutenção da paz. 3. Os pais têm prioridade de direito na escolha do gênero de instrução que será ministrada a seus filhos. Lembre-se: A alternativa E, por fim, está incorreta, ao contrário do afirmado as crianças havidas dentro ou fora do matrimônio receberão igual proteção. É o que se extrai do art. 25 da DUDH: 2. A maternidade e a infância têm direito a cuidados e assistência especiais. Todas as crianças nascidas dentro ou fora do matrimônio, gozarão da mesma proteção social. 6.6 - OS PACTOS DE 1966 Em que pese hoje arraigada a ideia de que a DUDH tem caráter jurídico e vinculante, na época de sua criação houve grande movimentação no sentido de garantir a força jurídica ao referido documento, ou melhor, garantir força jurídica ao conteúdo dos direitos humanos invocados em seu texto. GRAU ELEMENTAR gratuita obrigatória GRAU FUNDAMENTAL gratuita GRAU TÉCNICO- PROFISSIONAL acessível a todos GRAU SUPERIORbaseado no mérito 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 33 de 61 Nesse contexto, no ano de 1966 foram editados dois tratados internacionais, um sobre direitos liberais, conhecido como o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos, e outro sobre direitos sociais, denominado de Pacto Internacional dos Direitos Sociais, Econômicos e Culturais. A diferença entre os diplomas reside no fato de que o primeiro tem aplicação imediata, ao passo que o segundo deve ser aplicado progressivamente de acordo com as possibilidades de cada nação. Houve quem criticou essa divisão por ir de encontro com as características da unidade e da indivisibilidade dos Direitos Humanos, uma vez que um é autoaplicável e, por isso mais importante e o outro, cuja aplicação progressiva se dê de forma progressiva. Contudo, prevalece o entendimento de que esses direitos constituem um corpo único e indivisível, embora redigidos em dois documentos com eficácias diversas. Além disso, ambos os pactos referidos tiveram o condão de ampliar a proteção conferida inicialmente pela DUDH, o que é visto como positivo pela doutrina internacional. Por fim, a DUDH, juntamente com o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos e o Pacto Internacional dos Direitos Sociais, Econômicos e Culturais, constituem os três mais importantes documentos do sistema global de Direitos Humanos, que se GHQRPLQD�GH�³Declaração Internacional de Direitos´ ou International Bill os Rights. DIREITOS LIBERAIS: Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos auto-aplicável DIREITOS SOCIAIS: Pacto Internacional dos Direitos Sociais, Econômicos e Culturais aplicação progressiva. 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 34 de 61 Esse conjunto de normas constitui a mais significativa expressão do movimento internacional de proteção aos Direitos Humanos, constituindo referência para os demais tratados internacionais e, inclusive, para as normas internas dos Estados. A Declaração Internacional de Direitos, segundo Flávia Piovesan, constitui um direito subsidiário e suplementar ao direito nacional, é como se fosse uma garantia adicional de proteção aos direitos da dignidade da pessoa, de modo que falhos os mecanismos internos, é possível a atuação internacional para a tutela de tais direitos. Além disso, a Declaração Internacional de Direitos estabelece parâmetros protetivos mínimos. Quanto aos Pactos (que serão analisados na aula que vem) vocês devem saber, por ora, que foram editados num mesmo momento e, incialmente, o projeto contemplava um pacto único que albergava tanto os direitos civis e políticos como os direitos sociais, econômicos e culturais. Contudo, por pressão dos países ocidentais ± de orientação capitalista ±, houve a cisão em dois Pactos, o que criou, por assim dizer, duas categorias de direitos. Em sentido contrário, os países socialistas ± cuja maior influência à época era a URSS ± defendiam o trato uniforme dos temas, ressaltando a importância de se conferir autoaplicabilidade aos direitos sociais, econômicos e culturais, em que pese constituídos por normas de caráter programático. Prevaleceu, contudo, a influência dos países capitalistas. INTERNATION AL BILL OF RIGHTS Declaração Univeral de Direitos Humanos Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos Pacto Internacional dos direitos Sociais, Econômicos e Culturais 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 35 de 61 Outra observação é importante. A Declaração Internacional de Direitos (International Bill of Rights), que compreende a Declaração de Direitos Humanos e ambos os Pactos, é denominada pela doutrina de sistema global comum de proteção aos Direitos Humanos, uma vez que disciplinam várias matérias e destinam-se a todos os seres humanos. Nas próximas aulas vamos estudar convenções específicas como a Convenção Internacional sobre a Eliminação de todas as Formas de Discriminação Racial. Esses documentos internacionais conferem proteção especial a determinados grupos e pessoas que se encontram em situação de desvantagem. Esses documentos específicos compõem o que a doutrina denomina de sistema global especial de proteção aos Direitos Humanos. Desta forma, podemos classificar os tratados e convenções da seguinte maneira: Pugnou pela cisão dos direitos civis e políios (autoaplicáveis) dos direitos sociais, econômicos e culturais (normas programáticas), como forma de não se vincular de forma direita a observância dos preceitos estabelecidos. Criou-se, assim, regramento específico, com mecanismos de fiscalizaçãos mais flexíveis em relação aos direitos sociais, econômicos e culturais. Entendia pela necessidade de trato conjunto dos direitos civis e políticos e dos direitos sociais, econômicos e culturais, sob o argumento da indivisibilidade dos Direitos Humanos, bem como pelo fato de que, embora programáticos, os direitos de segunda dimensão devem ser autoaplicáveis. IN F L U Ê N C IA C A P IT A L IS T A IN F L U Ê N C IA S O C IA L IS T A 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 36 de 61 7 - PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS 7.1 - Introdução O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos foi firmado em dezembro de 1966 e depositado pelo Brasil somente no ano de 1992, após aprovação do texto pelo Congresso Nacional por intermédio do Decreto Legislativo 226/1991. Após o depósito na ONU, o Presidente editou o Decreto nº 592/1992, promulgando internamente o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos. Não é necessário memorizar o procedimento de internalização, mencionamos aqui como forma de vocês perceberem como ocorre concretamente a internalização de um tratado internacional, tal como estudado na nossa primeira aula. S IS T E M A G L O B A L D E D IR E IT O S H U M A N O S comum Carta das Nações Unidas Declaração Universal de Direitos Humanos Pacto internacional de direitos civis e políticos Pacto internacional de direitos econômicos, sociais e culturais especial Convenção internacional sobre a eliminação de todas as formas de discriminação racial Convenção sobre a eliminação de todas as formas de discriminação contra a mulher Convenção contra a tortura e outros tratamentos ou penas cruéis, desumanos ou degradantes Convenção sobre os direitos da criança Convenção internacional sobre a proteção de direitos de todos os migrantes trabalhadores e membros de suas famílias 1966 assinatura do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos 1991 aprovação no Congresso Nacional pelo Decreto 226/1991 1992 depósito do Pacto na ONU 1992 promulgação no direito interno pelo Decreto 592/1992 90568707508 DIREITOS HUMANOS - XX EXAME DA OAB teoria e questões Aula 02 - Prof. Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 37 de 61 Tal como vimos na aula passada, segundo
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