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www.cers.com.br 1 Administrator Texto digitado ESSE MATERIAL FOI DISPONIBILIZADO PELO RATEIOJONAS CURSOS SE VOCÊ ADQUIRIU DE OUTRA FONTE CORRE O RISCO DE PEDER SEU ACESSO ENTRE EM CONTATO PELO EMAIL jonasalves@jonascursos.com PARA CONFERIR SE SEU MATERIAL E DE PRIMEIRA MÃO, NÃO COMPRE DE SUB RATEADORES ENTRE EM CONTATO QUE TEMOS SEMPRE UM PREÇO ESPECIAL PARA GARANTIR SUA APROVAÇÃO www.cers.com.br 2 AULA 02- OAB EXTENSIVO XXVIII PROFª SABRINA DOURADO EXECUÇÃO Leia a lei: Arts. 788 e seguintes do CPC/15. Noções gerais A execução visa à implementação do Direito. Ela se presta a curar a “crise” de satisfação. Distingue-se, portanto, da demanda de conhecimento, cujo escopo primordial é a obtenção de uma certeza. Crise de certeza Crise de satisfação Tutelas de conhecimento Tutelas executivas Qualquer tipo de atividade jurisdicional para satisfazer o direito é atividade executiva, e várias vezes são denominadas tais atividades de forma distinta. Ex. cumprimento de sentença A execução, em suas diversas modalidades, objetiva satisfazer a obrigação definida em título executivo. Este título executivo, por sua vez, pode ter sido formado tanto em Juízo, por meio de uma sentença ou decisão interlocutória, ou fora dele, em razão da eficácia executiva de que são dotados alguns títulos de crédito ou contratos, como o de seguro de vida, a título de exemplo. Vale frisar que a execução inicia-se e desenvolve-se sempre em benefício do credor da obrigação, por meio de atos de coerção, com a possibilidade de se impor multa ao devedor pelo não cumprimento da obrigação no prazo, ou ainda com a apropriação e eventual disposição dos bens do devedor, entre outras medidas, as quais serão abordadas mais adiante. Porém, não são todas as obrigações que necessitam de um processo executivo autônomo para serem satisfeitas. Isto porque, a partir da modificação do CPC promovida pela Lei 8.953/94, o cumprimento das obrigações de fazer ou não fazer e de entregar coisa, definidas em títulos executivos judiciais (sentenças ou decisões interlocutórias, ainda que liminares), se estabelecia por meio do procedimento previsto no CPC/73 nos artigos 461 e 461-A do CPC. No NCPC a matéria está tratada nos arts. 497 e 498, vejamos: Na ação que tenha por objeto a prestação de fazer ou de não fazer, o juiz, se procedente o pedido, concederá a tutela específica ou determinará providências que assegurem a obtenção de tutela pelo resultado prático equivalente. Para a concessão da tutela específica destinada a inibir a prática, a reiteração ou a continuação de um ilícito, ou a sua remoção, é irrelevante a demonstração da ocorrência de dano ou da existência de culpa ou dolo. Na ação que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela específica, fixará o prazo para o cumprimento da obrigação. Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gênero e pela quantidade, o autor individualizá-la-á na petição inicial, se lhe couber a escolha, ou, se a escolha couber ao réu, este a entregará individualizada, no prazo fixado pelo juiz. Ou seja, depois de prolatada a decisão que fixou a obrigação, desnecessária será a formação de nova relação processual porque a efetivação da obrigação ocorrerá no mesmo processo e de forma diversa da execução tradicional, pois poderá ser iniciada até mesmo de ofício pelo juiz. Esse tipo de provimento judicial, seguindo a classificação quinária proposta por Pontes de Miranda, tem eficácia executiva, pois confere autorização para que a decisão seja executada nos mesmos autos, sem a instauração de procedimento autônomo. Diverge, portanto, das sentenças condenatórias, que declaram a existência da obrigação, condenando o devedor ao seu cumprimento, e devem submeter-se ao procedimento executivo para serem satisfeitas, caso não cumpridas voluntariamente pelo devedor, e também das sentenças mandamentais, que emitem uma ordem de cumprimento à parte, sob pena de imposição de alguma medida coercitiva como multa ou prisão civil, e até mesmo de configuração de crime de desobediência. De acordo com a classificação referida, as sentenças podem ainda ser declaratórias ou constitutivas. Não se tratando, portanto, de obrigações de fazer ou não fazer e entregar coisa, previstas em título judicial, a execução das demais obrigações previstas em títulos executivos pode se dar tanto em processo executivo específico, como em fase do processo de conhecimento. O sistema executivo originalmente previsto no Código de Processo Civil estabelecia um procedimento Administrator Texto digitado Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 3 único de execução para os títulos executivos extrajudiciais e para as sentenças. Em ambos era necessário o ajuizamento de ação autônoma, o que causava uma demora excessiva, em flagrante prejuízo ao exequente. A execução autônoma, por seu turno, contribuía para a morosidade da prestação jurisdicional e a flagrante ofensa à celeridade processual. Foi a alteração promovida no CPC pela Lei 11.232/05 que trouxe a separação dos procedimentos ao estabelecer que as obrigações de pagar quantia definidas em título executivo judicial agora não mais são executadas em relação processual executiva autônoma, mas sim por meio de atos executivos a serem realizados em fase do mesmo processo, denominada de fase de “cumprimento da sentença”. Diante desta modificação, passou-se também a denominar de “sincrético” este processo que unificou o processo de conhecimento e o de execução, permitindo que a efetivação forçada do julgado seja feita como fase do mesmo processo. Atenção: O sincretismo processual busca a reunião dessas três espécies de tutela em um mesmo processo. Perceba-se que, ninguém que defenda o sincretismo tem a ingenuidade de imaginar que as tutelas sejam as mesmas, mas busca-se acabar com a autonomia das ações. A crise jurídica e a tutela são autônomas, sempre. Essa ideia de sincretismo processual é ampla. Dentro do Sistema do sincretismo têm-se as chamadas Ações Sincréticas. São ações desenvolvidas por um processo com duas fases procedimentais sucessivas. Uma primeira fase de conhecimento, através da qual se discute a existência do direito ou não, surgindo a sentença, que irá dividir as duas fases. Posteriormente, tem-se uma fase de execução. Por isso que são fases sucessivas. Porém, os títulos executivos que não foram formados em juízo, denominados de extrajudiciais (ainda que estipulem obrigação de fazer e não fazer ou entregar coisa), assim como alguns títulos judiciais (como a sentença penal condenatória, a sentença arbitral, a sentença estrangeira – art. 515 no NCPC)1 continuam a ser executadas por meio de processo executivo autônomo.2 Por fim, convém observar que a partir da Lei nº. 11.232/2005, o devedor não mais pode promover a denominada execução invertida, com o objetivo de citar o credor para vir receber seu crédito. Assim, o devedor que desejar cumprir a obrigação prevista em título executivo extrajudicial deverá ajuizar a competente ação de consignação em pagamento. Posição do STJ: No que tange à execução contra devedor insolvente, mantém- se a execução por processo autônomo (STJ, inf. 435, Resp. 1.138.109/MG). Tal execução não está mais prevista no NCPC. Indica-se que os processos pendentes se utilizem da legislação anterior. Observação importante: Maria Berenice e Costa Machado defendem que depende. A execução de alimentos segue dois procedimentos distintos, e, perceba-se que esses dois procedimentos estão à escolha do exequente. O exequente pode se valer do conhecimento dos arts. 911 e seguintes no NCPC. Com o NCPC, Maria Berenice destaca que a lei processual toma para si tão só a execução dos alimentos, revogando os artigos 16 a 18 da Lei de Alimentos (CPC, art. 1.072, V), como também dedica um capítulo ao cumprimento de sentença e de decisão interlocutória (CPC, arts. 528 a 533) e outro para a execução de título executivo extrajudicial (CPC, arts. 911 a 913). Dispondo o credor de um título executivo – quer judicial, quer extrajudicial – pode buscar sua execução pelo rito da 1 Ver enunciado 527 do FPPC. Verificar também o art. 57, caput, da Lei 9.099/95. 2 Em se tratando de sentença arbitral, penal condenatória e estrangeira elas se estruturarão por meio de um processo autô- nomo, entretanto, seguiram as regras do Cumprimento de sentença. Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 4 prisão (CPC, arts. 528 e 911) ou da expropriação (CPC, arts. 528, § 8º, e 530), bem como pode pleitear o desconto na folha de pagamento do devedor (CPC, arts. 529 e 912). A execução de alimentos mediante coação pessoal (CPC 528 § 3º e 911 parágrafo único) é a única das hipóteses de prisão por dívida admitida pela Constituição Federal que subsiste (CF, art. 5º, LXVII). A jurisprudência acabou com a possibilidade da prisão do depositário infiel. Pela nova sistemática é possível buscar a cobrança de alimentos por meio de quatro procedimentos: a) de título executivo extrajudicial, mediante ação judicial visando à cobrança pelo rito da prisão (CPC, art. 911); b) de título executivo extrajudicial, pelo rito da expropriação (CPC, art. 913); c) cumprimento de sentença ou decisão interlocutória para a cobrança de alimentos pelo rito da prisão (CPC, art. 928); d) cumprimento de sentença ou decisão interlocutória para a cobrança dos alimentos pelo rito da expropriação (CPC, art. 530). A eleição da modalidade de cobrança depende tanto da sede em que os alimentos estão estabelecidos (título judicial ou extrajudicial) como do período que está sendo cobrado (se superior ou inferior a três meses). De acordo com a mesma renomada autora não há como restringir o uso da via executiva pelo rito da prisão aos alimentos estabelecidos em título executivo extrajudicial e aos fixados em sentença definitiva ou em decisão interlocutória irrecorrível. De todo equivocada a tentativa restringir a cobrança de alimentos sujeitos a recurso à via expropriatório (CPC, art. 528, § 8º). O cumprimento da sentença definitiva ou de acordo judicial deve ser promovido nos mesmos autos da ação de alimentos (CPC, art. 531, § 2º). A execução dos alimentos provisórios e da sentença sujeita a recurso, se processa em autos apartados (CPC, art. 531, § 1º). Já para executar acordo extrajudicial é necessário o uso do processo executório autônomo (CPC, art. 911). Havendo parcelas antigas e atuais, não conseguiu o legislador encontrar uma saída. Parece que continua a ser indispensável que o credor proponha dupla execução, o que só onera as partes e afoga a justiça. A não ser que a cobrança seja feita em sequência. Frustrada a via da prisão, a execução segue pelo rito da expropriação (CPC, art. 530). Princípios da ação executiva Além dos princípios gerais do direito processual, notadamente aqueles de previsão constitucional como o do devido processo legal, do contraditório e ampla defesa, entre outros, o procedimento executivo, por sua especificidade em relação aos demais procedimentos, ostenta princípios próprios, a saber: princípio da patrimonialidade, princípio da efetividade ou utilidade, princípio da disponibilidade e princípio da menor onerosidade. Princípio da patrimonialidade De acordo com o (art. 789 no CPC), o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigações, com todos os seus bens, presentes e futuros, salvo as restrições estabelecidas em lei. Portanto, o devedor não poderá, salvo na hipótese de inadimplemento voluntário e inescusável de prestação alimentícia, como se verá adiante, sofrer qualquer restrição à sua liberdade em razão de descumprimento de suas obrigações, pois para a satisfação delas será atingido apenas o seu patrimônio. Atenção: A responsabilidade patrimonial pelo cumprimento das obrigações será originária, quando for o patrimônio do próprio devedor que responderá pela dívida. Será, porém, secundária, quando o patrimônio de terceiros for atingido para satisfazer a obrigação do devedor. No entanto, por se tratar de medida excepcional, somente será atingido o patrimônio de terceiros nas hipóteses taxativamente previstas no art. 790 do CPC. Neste caso, mesmo não sendo devedores e não fazendo parte da relação executiva, os terceiros ali relacionados poderão ter seus bens atingidos. Como ressalva o art. 789 do CPC a hipótese de responsabilidade patrimonial secundária configura exceção ao Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 5 princípio da patrimonialidade, a qual, como todas as restrições de direitos, deve estar expressamente prevista em lei e ser interpretada restritivamente. Como exceção ao princípio da patrimonialidade, temos a possibilidade de haver prisão civil por dívida nas hipóteses previstas no art. 5º, inciso LXVII, da Constituição Federal, relativas ao responsável pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário infiel. Porém, é necessário observar que a Convenção Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de São José da Costa Rica), integrada em nosso ordenamento pelo Dec. nº 678, de 06 de novembro de 1992, e que, segundo o parágrafo 3º do art. 5º da CF, tem natureza equivalente à emenda constitucional, apenas permite a prisão civil por dívida do devedor de obrigação alimentícia. A respeito, o STF editou a súmula vinculante nº 25, pacificando a questão: “É ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que seja a modalidade do depósito”. Posição do STF: Súmula vinculante 25 “É ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que seja a modalidade do depósito”. Posição do STJ: Súmula 419 do STJ “Descabe a prisão civil do depositário judicial infiel.” Há ainda algumas categorias de bens que não podem ser objeto de expropriação em execução. Com efeito, o art. 833 do CPC e a Lei 8.009/903 relacionam diversos bens considerados impenhoráveis. Do mesmo modo, os bens públicos são também considerados impenhoráveis, devendo a execução contra a Fazenda Pública seguir o regime de precatórios, a ser estudado oportunamente. Não havendo bens do devedor ou de terceiros responsáveis para responder pela obrigação, deverá a execução ser suspensa, nos termos do art. 921 do CPC. Nulla executio sine titulo Não há execução sem título que a embase (nulla executio sine titulo), porque na execução, além da permissão para a invasão do patrimônio do executado por meio de atos de constrição judicial (por exemplo, penhora, imissão na posse), o executado é colocado numa situação processual desvantajosa em relação ao exequente. Desta forma, exige-se a existência de título que demonstra ao menos uma probabilidade de que o crédito representado no título efetivamente exista para justificar essas desvantagens que serão suportadas pelo executado. O título justifica a execução pela grande probabilidade do direito existir. Esse princípio quase sempre junto com outro princípio, qual seja nulla titulus sine lege, que será a seguir analisado. Nulla titulus sine lege Apenas a lei pode criar títulos executivos. A vontade das partes na criação de um título executivo é irrelevante. Somente a lei pode disciplinar a existência de títulos executivos. A vontade cria o documento, e para que esse 3 Lei do bem de família. Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 6 documento se torne título, necessária se faz a lei. Os títulos executivos judiciais estão dispostos no art. 515. Em tal artigo encontramos novidades, senão vejamos: A decisão interlocutória estrangeira, após a concessão do exequatur à carta rogatória pelo Superior Tribunal de Justiça; Posição do STJ: O STJ (Inf. 422, Resp. 1.098.028/SP) entendeu que, para que a execução da tutela antecipada seja feita da forma mais efetiva, que sejam aplicadas as astreintes. Essa decisão interlocutória no que toca a tutela antecipada conduz a uma execução provisória art. 300 e art. 520 do NCPC). Princípio da efetividade e utilidade da execução Conforme já dito, a execução inicia-se e desenvolve-se sempre em benefício do credor da obrigação definida em título executivo. Desse modo, no curso da execução, deverão ser penhorados tantos bens quantos bastem para o pagamento do principal atualizado, juros, custas e honorários advocatícios (CPC, art. 831). Porém, com o intuito de não tornar inútil o procedimento e apenas trazer prejuízo ao devedor, o art. 836 sinaliza que não se levará a efeito a penhora, quando for evidente que o produto da execução dos bens encontrados será totalmente absorvido pelo pagamento das custas da execução. A fim de se trazer efetividade ao procedimento executivo, autoriza-se que o credor também execute provisoriamente os títulos executivos judiciais ainda não transitados em julgado, bem como a solicite a aplicação de multa diária na hipótese de não cumprimento da obrigação de fazer e não fazer e entregar coisa prevista em título executivo extrajudicial, dentre outras medidas. Princípio da disponibilidade Considerando que a execução é instaurada a pedido e em benefício do credor, inevitável que dela possa dispor, quando for de seu interesse. Poderá também dispor apenas de algumas medidas executivas, como a penhora de determinado bem, por exemplo, sem que tal ato acarrete a extinção do feito. Tal permissão, ademais, consta expressamente do art. 775 do CPC que prevê: o exequente tem a faculdade de desistir de toda a execução ou de apenas algumas medidas executivas. ATENÇÃO! A desistência da execução, observar-se-á o seguinte: - serão extintos a impugnação e os embargos que versarem apenas sobre questões processuais, pagando o exe- quente as custas processuais e os honorários advocatícios; - nos demais casos, a extinção dependerá da concordância do impugnante ou do embargante. Princípio da menor onerosidade Tal princípio está inserido no art. 805 do CPC e determina que se houverem vários meios de o exequente promover a execução, o juiz mandará que se faça pelo modo menos gravoso para o devedor, mas desde que a execução não se torne mais gravosa para o credor. Posição do STJ: A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justiça (STJ), cujo acordão reconheceu que o credor de dívida com banco não é obrigado a aceitar o pagamento em títulos da dívida pública, de menor liquidez, em detrimento de dinheiro. A decisão considerou legítima a recusa de credor aos títulos do Tesouro Nacional oferecidos à penhora pelo Banco Santander, como garantia de uma dívida de R$ 180 mil. Além disso, o ministro lembrou que é ponto pacífico (Súmula Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 7 328/STJ) que, na execução contra instituição financeira, a penhora seja em dinheiro, respeitadas as reservas legais exigidas pelo Banco Central. Segundo salientou o relator, também é entendimento pacificado que a recusa à penhora de títulos públicos é legítima, visto que eles têm baixa liquidez, e a execução só é efetiva quando capaz de conceder ao credor a quantia em dinheiro a que tem direito. O ministro concluiu observando que o Banco Santander, conforme o entendimento manifestado pelas instâncias ordinárias, dispõe de recursos suficientes para pagar a dívida, e que a penhora de títulos do Tesouro Nacional só representaria “dispêndio de tempo e atos processuais para o Judiciário, afrontando os princípios da efetividade, economia e celeridade processual”. Segue a súmula do referido acórdão: RECURSO ESPECIAL Nº 918.677 – RS (2007/0008902-3) RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMÃO EMENTA PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUÇÃO POR TÍTULO JUDICIAL. NOMEAÇÃO DE NOTAS DO TESOURO NACIONAL. BAIXA LIQUIDEZ. RECUSA DO EXEQUENTE. POSSIBILIDADE. MOLDURA FÁTICA A APONTAR QUE O EXECUTADO DISPÕE DE NUMERÁRIO SUFICIENTE. INCONVENIÊNCIA DA MEDIDA, POR ACARRETAR, SEM RAZOABILIDADE, MAIOR DISPÊNDIO DE TEMPO E DE ATOS PROCESSUAIS. Conforme remansosa jurisprudência desta Corte, é legítima a recusa à penhora de título de baixa liquidez, de difícil alienação. Em execução por quantia certa de valor que não se mostra exorbitante para a instituição financeira, é de rigor que a penhora, em observância à gradação legal, recaia sobre dinheiro, respeitadas apenas as reservas bancárias mantidas pelo Banco Central. A moldura fática apurada pela Corte local aponta que a executada dispõe de numerário suficiente à garantia do Juízo, por isso a penhora das “Notas do Tesouro Nacional” mostra -se inconveniente, visto que acarretará maior dispêndio de tempo e de atos processuais para o Judiciário, afrontando, por não haver razoabilidade na adoção da medida, os princípios da efetividade, economia e celeridade processual. Legitimidade ad causam para a execução Legitimidade ativa É apenas o credor que detém legitimidade ordinária para promover a execução (art. 778 do CPC/15), vejamos: “Pode promover a execução forçada o credor a quem a lei confere título executivo.” Tal condição, ademais, deve constar expressamente do título executivo que se pretende executar. E se o credor for menor, deverá estar representado ou assistido. Se for absolutamente incapaz será representado e se for relativamente incapaz será assistido. O Ministério Público, se não figurar como credor no título executivo (hipótese em que terá legitimidade ordinária), poderá, quando autorizado por lei, promover a execução, postulando direito alheio em nome próprio art. 778, inciso I, do NCPC. Neste caso, sua legitimidade será extraordinária. Como exemplo, temos a possibilidade de o Ministério Público executar a sentença condenatória proferida em ação coletiva movida por outro legitimado, quando este não a promover no tempo devido. Quando a condição de credor for transferida a outra pessoa, em razão de “causa mortis” ou negócio “inter vivos”, poderá este terceiro, na condição de legitimado derivado, sucessivo ou superveniente, promover ou prosseguir com a execução. Também não podemos confundir a legitimação derivada com a legitimação extraordinária, uma vez que na legitimação derivada não será postulado direito alheio em nome próprio, mas sim direito da própria pessoa que, embora não figure como credor no título executivo, teve para si transferidos os direitos do credor primitivo. O já mencionado artigo 778 prevê os seguintes legitimados derivados para a promoção ou prosseguimento da execução: Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 8 - o Ministério Público, nos casos previstos em lei; - o espólio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que, por morte deste, lhes for transmitido o direito resultante do título executivo; - o cessionário, quando o direito resultante do título executivo lhe for transferido por ato entre vivos; - o sub-rogado, nos casos de sub-rogação legal ou convencional. ATENÇÃO! A sucessão acima indicada independe de consentimento do executado. Legitimidade passiva Em regra, terá legitimidade para figurar no polo passivo da ação de execução o devedor, assim reconhecido como tal no título executivo (CPC, art. 779). Sua legitimidade, portanto, será ordinária. Porém, quando a condição de devedor for transferida, em razão de “causa mortis” ou negócio “inter vivos”, para um terceiro, este, na condição de legitimado derivado, sucessivo ou superveniente, poderá ser também executado. Os incisos do artigo 779 dispõem, a respeito, que o espólio, os herdeiros ou os sucessores do devedor, assim como o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigação resultante do título executivo, são legitimados passivos à execução. Também poderá ser demandado em execução o fiador que assumiu em Juízo o compromisso de garantir o cumprimento da obrigação, desde que esteja presente no título executivo (CPC, art. 779, IV). Nesta hipótese, a responsabilidade será extraordinária, pois responderá em nome próprio por débito alheio. Com relação à fiança convencional, o fiador somente poderá ser demandado diretamente se sua obrigação estiver prevista em título executivo extrajudicial; se a garantia estiver prevista em qualquer outro documento que não se revista da qualidade de título executivo, sua responsabilidade deverá ser primeiramente apurada em processo de conhecimento. Convém observar que este entendimento não afronta o disposto na Súmula 268 do STJ, que prevê que “o fiador que não integrou a relação processual de despejo não responde pela execução do julgado”, porque neste caso executa-se a sentença, proferida em relação processual da qual não fez parte o fiador, motivo pelo qual os efeitos da sentença não o alcançam. Observe-se, ainda o enunciado 445 do FPPC: “ O fiador judicial também pode ser sujeito passivo da execução.” Posição do STJ: “O fiador que não integrou a relação processual na ação de despejo não responde pela execução do julgado.” Eis o disposto na súmula 268 do STJ. O responsável tributário, assim definido em legislação própria, também é considerado legitimado passivo extraordinário para a ação executiva, pois responderá por débito alheio, como nos casos do inventariante, relativamente aos débitos do espólio (CTN, art. 134, IV). Posição do STJ: Súmula 549-STJ: “É válida a penhora de bem de família pertencente a fiador de contrato de locação.” ATENÇÃO! O exequente pode cumular várias execuções, ainda que fundadas em títulos diferentes, quando o executado for o mesmo e desde que para todas elas seja competente o mesmo juízo e idêntico o procedimento. Eis a disposição expressa no artigo 780 do CPC/15. De acordo com o artigo 785, a existência de título executivo extrajudicial não impede a parte de optar pelo processo de conhecimento, a fim de obter título executivo judicial. De acordo com o enunciado 446 do FPPC: “ Cabe ação monitória mesmo quando o autor for portador de título executivo extrajudicial.” Litisconsórcio É plenamente admissível na execução a formação de litisconsórcio, seja ativo, passivo ou misto, assim como Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 9 originário ou superveniente. E embora seja normalmente facultativa a formação de litisconsórcio na execução, não há qualquer impedimento na formação de litisconsórcio necessário, se o tipo da obrigação o exigir. Tratamos do tema no volume 7 da coleção. Intervenção de terceiros na execução Considerando que a denunciação da lide e o chamamento ao processo são hipóteses de intervenção de terceiro utilizáveis na formação do título executivo judicial, não têm cabimento na execução. Com relação à assistência, sua admissibilidade é polêmica na doutrina, pois não haverá sentença a beneficiar juridicamente o terceiro. Porém, diante da redação do art. 834 do Código Civil, há quem admita o ingresso do fiador como assistente do credor (CC, art. 834: “Quando o credor, sem justa causa, demorar a execução iniciada contra o devedor, poderá o fiador promover-lhe o andamento”). Com o CPC/15 e a expressa referência a desconsideração da personalidade jurídica não resta dúvida do seu cabimento na execução, vejamos: O incidente de desconsideração é cabível em todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentença e na execução fundada em título executivo extrajudicial. A instauração do incidente será imediatamente comunicada ao distribuidor para as anotações devidas. Pressupostos processuais do processo executivo Além dos pressupostos processuais comuns a todos os procedimentos (classificados como pressupostos de existência: a) existência de demanda; b) investidura do órgão jurisdicional; c) citação válida; ou de pressupostos de validade positivos: a) petição inicial apta; b) competência do juízo; c) imparcialidade do juiz; d) capacidade de ser parte ou capacidade civil; e) capacidade de estar em juízo (ou capacidade processual ou “legitimatio ad processum”); f) capacidade postulatória; ou ainda chamados de pressupostos de validade negativos, que devem estar ausentes da relação processual: a) litispendência; b) coisa julgada; c) perempção), no processo executivo temos pressupostos específicos, relativos à obrigação que pode ser objeto de execução. De acordo com o art. 786 do CPC a execução pode ser instaurada caso o devedor não satisfaça a obrigação certa, líquida e exigível consubstanciada em título executivo. A necessidade de simples operações aritméticas para apurar o crédito exequendo não retira a liquidez da obrigação constante do título. Certa é a obrigação que apresenta claramente definidos quem são seus sujeitos (credor e devedor), a natureza da prestação (que pode ser de pagar quantia, de fazer ou não fazer, ou de entregar coisa), bem como o objeto desta prestação. Líquida é a obrigação que tem determinado e mensurado o objeto da prestação (“quantum debeatur”), por meio da indicação da quantidade ou valor, por exemplo. Ademais, também será líquida a obrigação cujo objeto possa ser apurável por meio de cálculos aritméticos (como o saldo devedor de aluguel não pago, que é acrescido de multa e juros predefinidos no contrato). Ilíquida, por outro lado, é a obrigação que depende da prova de fatos para sua mensuração. Posição do STJ: Neste sentido a súmula 233 do STJ: “o contrato de abertura de crédito, ainda que acompanhado de extrato da conta corrente, não é título executivo”. O título executivo, por sua vez, será exigível, com o inadimplemento da obrigação ou com a constituição em mora do devedor, quando esta for imprescindível (mora “ex persona”). O art. 7884 do CPC ainda autoriza o credor a iniciar a execução quando a prestação oferecida não corresponder ao direito ou à obrigação, ou seja, quando houver cumprimento imperfeito. Porém, não será permitida a execução do 4 Vide art. 313 do CC/02. Administrator Texto digitado jonasalves@jonascursos.com www.cers.com.br 10 cumprimento de uma obrigação recíproca se a parte que a requerer não tiver cumprido a sua. Necessário também que referidos pressupostos sejam identificáveis no título executivo, motivo pelo qual se exige a apresentação do instrumento respectivo para que se inicie a execução. Por fim, não estando preenchidos os pressupostos para a execução, acima estudados, a execução deve ser declarada nula, nos termos do art. 803 do CPC. É nula a execução se: - o título executivo extrajudicial não corresponder à obrigação certa, líquida e exigível; - o executado não for regularmente citado; - for instaurada antes de se verificar a condição ou de ocorrer o termo. A nulidade de que cuida o artigo 803 será pronunciada pelo juiz, de ofício ou a requerimento da parte, independentemente de embargos à execução. Título executivo Título executivo não se confunde com título de crédito. Título executivo é o documento que autoriza que se promova a ação executiva ou que se inicie a fase do cumprimento de sentença, tendo, portanto, natureza processual. Título de crédito, por seu turno, são os documentos representativos de uma obrigação de direito material e conceituados por Cesare Vivante como os documentos necessários para o exercício do direito, literal e autônomo, neles mencionados. Nem todos os títulos executivos, porém, são títulos de crédito, da mesma forma que nem todos os títulos de créditos podem ser considerados títulos executivos. Os títulos possuem três características marcantes e fundamentais, vejamos: • Certeza; • Exigibilidade; e • Liquidez. Os títulos executivos, por sua origem, são classificados como títulos judiciais ou extrajudiciais. Títulos Executivos Judiciais Os títulos executivos judiciais emanam de pronunciamento judicial que impõe uma obrigação ao devedor que, não sendo cumprida, enseja execução. O art. 5155 do CPC relaciona os títulos executivos judiciais: - as decisões proferidas no processo civil que reconheçam a exigibilidade de obrigação de pagar quantia, de fazer, de não fazer ou de entregar coisa; Todas as decisões6 que tenham eficácia condenatória podem ser objeto de execução, independentemente da natureza da obrigação (obrigação de fazer, não fazer, entregar coisa ou pagar quantia). Não podemos olvidar que as sentenças declaratórias e constitutivas também podem ser objeto de execução, na parte relativa à condenação ao pagamento das verbas de sucumbência. Quanto às obrigações de pagar quantia definidas em título executivo judicial, sua execução ocorre no bojo do próprio processo de conhecimento numa fase chamada de “cumprimento de sentença”. Tratando-se de obrigação de fazer, não fazer ou entregar coisa, a execução se dará conforme o procedimento previsto nos artigos 497 e 498, bem como artigos 536 e 537, por meio da concessão da tutela específica ou mediante providências que assegurem o resultado prático equivalente ao do adimplemento. - a decisão homologatória de autocomposição judicial; 5 Vejamos o enunciado 440 do FPPC. (arts. 516, III e 515, IX). O art. 516, III e o seu parágrafo único aplicam-se à execução de decisão interlocutória estrangeira, após a concessão do exequatur à carta rogatória. (Grupo: Execução) 6 O CPC/73 tratava apenas de sentenças. www.cers.com.br 11 Havendo acordo entre as partes durante a tramitação de um processo (ainda que tenha a natureza de conciliação, mediação, reconhecimento jurídico do pedido ou renúncia ao direito postulado e mesmo que verse sobre matéria diversa daquela que se discute nos autos), e sendo o pacto homologado, a sentença respectiva será considerada título executivo judicial e poderá ser executada nos mesmos autos em que proferida, se houver descumprimento por qualquer das partes. - a decisão homologatória de autocomposição extrajudicial de qualquer natureza; Os acordos extrajudiciais de qualquer natureza podem também ser levados a juízo para homologação, se nenhum vício de forma ou validade o macular, valendo a sentença como título executivo judicial. Tal autorização repete aquela prevista no art. 57 da Lei 9.099/95. - o formal e a certidão de partilha, exclusivamente em relação ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a título singular ou universal; Tendo em vista que o formal de partilha somente tem força executiva em relação às pessoas nele mencionadas, se algum bem adjudicado estiver na posse de terceiro, será necessária ação de conhecimento para propiciar a transferência da posse. - o crédito de auxiliar da justiça, quando as custas, emolumentos ou honorários tiverem sido aprovados por decisão judicial; Eis uma novidade. Acertadamente o legislador destacou que créditos de auxiliares da justiça acima mencionados passaram a ter natureza de títulos executivos judiciais. - a sentença penal condenatória transitada em julgado; A sentença penal, ainda que não faça expressa menção à condenação do acusado à reparação dos danos causados à vítima, é considerada título executivo em benefício desta. No entanto, normalmente será necessário que se faça prévia liquidação para apuração do montante devido (“quantum debeatur”), por meio do processo de liquidação, antes de se iniciar o processo executivo. Incabível, porém, será a rediscussão da culpa do acusado (“an debeatur”). Convém também observar que as instâncias cível e criminal são independentes, embora se intercomuniquem. Ou seja, reconhecida a responsabilidade do acusado, incabível a rediscussão do assunto na esfera cível, motivo pelo qual se já houver ação cível de ressarcimento dos danos em andamento, passar-se-á diretamente à fase de liquidação. Porém, se a ação de reparação de danos já tiver sido julgada improcedente e sobrevier sentença condenatória na esfera criminal, caberá à vítima apenas ajuizar ação rescisória da sentença cível, diante da coisa julgada formada. Tal posicionamento, porém, não é pacífico na doutrina, havendo também aqueles que reputam prevalecer a sentença criminal, já que o CPC a considera título executivo judicial independentemente da apreciação da questão no juízo cível. - a sentença arbitral; A sentença arbitral, quando condenatória, é considerada título executivo judicial, ainda que não homologada por juiz, nos termos do art. 18 e 31 da Lei 9.307/967. Sua execução, porém, somente poderá ser feita pelo Poder Judiciário, no juízo competente. - a sentença estrangeira homologada pelo Superior Tribunal de Justiça; A necessidade de homologação da sentença estrangeira, assim como a competência do Superior Tribunal de Justiça para tal apreciação, está prevista na Constituição Federal, art. 105, inciso I, alínea “i”, da mesma forma que a competência da Justiça Federal para sua execução, depois de homologada (CF, art. 109, inciso X). Com relação aos títulos executivos extrajudiciais oriundos de país estrangeiro, de acordo com o § 2º do art. 784 do CPC não é exigível qualquer homologação para que tenham eficácia executiva, bastando que satisfaçam aos requisitos de formação exigidos pela lei do lugar de sua celebração e indicar o Brasil como o lugar de cumprimento da obrigação.8 - a decisão interlocutória estrangeira, após a concessão do exequatur à carta rogatória pelo Superior Tribunal de Justiça; 7 Conferir a recente lei 13.129/15 que traz mudanças na Lei 9.307/96. 8 O título estrangeiro só terá eficácia executiva quando satisfeitos os requisitos de formação exigidos pela lei do lugar de sua celebração e quando o Brasil for indicado como o lugar de cumprimento da obrigação. Eis a expressa disposição do artigo 784, parágrafo 3º. www.cers.com.br 12 ATENÇÃO! A autocomposição judicial pode envolver sujeito estranho ao processo e versar sobre relação jurídica que não tenha sido deduzida em juízo. Títulos Executivos Extrajudiciais Tais títulos são formados fora do órgão jurisdicional. De acordo com o art. 784 do CPC, são títulos executivos extrajudiciais: - a letra de câmbio, a nota promissória, a duplicata, a debênture e o cheque; Os títulos de crédito referidos são considerados títulos executivos extrajudiciais e, desde que satisfeitos os requisitos específicos de prazo e forma previstos na legislação própria, poderão embasar ação executiva. Atenção: Relativamente ao cheque e a nota promissória, regulados respectivamente pela Lei 7.357/85 e pela Lei Uniforme – Dec. nº 57.663/66, não há necessidade de prévio protesto para serem executados, a menos que se pretenda cobrá-los de endossadores ou avalistas. Quanto à duplicata, regulada pela Lei 5.474/68, necessita da aceitação do sacado para que tenha força executiva. Do contrário, deverá estar protestada e acompanhada do comprovante de entrega da mercadoria ou da prestação do serviço, desde que não tenha havido recusa. Também a letra de câmbio deve ser aceita pelo sacado para que, contra ele, seja movida a ação executiva; não havendo aceite, a cobrança contra o sacador e endossadores dependerá de prévio protesto, nos termos previstos na Lei Uniforme. - a escritura pública ou outro documento público assinado pelo devedor; Tratando-se de escritura pública, bastará a assinatura do devedor, assumindo o dever de cumprir a prestação (seja de pagar quantia, entregar coisa fungível ou infungível, ou de fazer e não fazer), para que seja considerado título executivo. Tratando-se de documento particular, exige-se também a assinatura de duas testemunhas. Quando a transação extrajudicial for referendada pelo Ministério Público, pela Defensoria Pública ou pelos advogados das partes, desnecessária será a assinatura de testemunhas. - o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; - o instrumento de transação referendado pelo Ministério Público, pela Defensoria Pública, pela Advocacia Pública, pelos advogados dos transatores ou por conciliador ou mediador credenciado por tribunal; - o contrato garantido por hipoteca, penhor, anticrese ou outro direito real de garantia e aquele garantido por caução; Com relação a este dispositivo, necessário ponderar que os contratos de seguro de vida com cobertura de acidentes pessoais que resulte incapacidade não podem ser executados porque necessária será a análise do grau de incapacidade do segurado para aferição do montante da indenização, motivo pelo qual não são considerados líquidos. Somente os seguros de vida que visam à cobrança da indenização por morte podem ser executados. - o contrato de seguro de vida em caso de morte; Desde a Lei 11.382/06 passamos a consagrar tal contrato como título executivo. - o crédito decorrente de foro e laudêmio; A obrigação do enfiteuta de pagar o foro anual, assim como o laudêmio que deve ser recolhido toda vez que o domínio útil do imóvel objeto da enfiteuse for transferido, também se constituem créditos que podem ser exigidos por meio de ação executiva. - o crédito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imóvel, bem como de encargos acessórios, tais como taxas e despesas de condomínio; www.cers.com.br 13 Desde que seja escrito, o contrato de locação pode ser executado, ainda que não tenha sido também subscrito por duas testemunhas. E considerando a expressão “documentalmente comprovado”, empregada no inciso, admite-se também a execução de crédito decorrente de locação reconhecido documentalmente, ainda que a contratação tenha sido verbal. Quanto aos acessórios, é lícita a cobrança, por meio de ação executiva, das taxas de luz, água e despesas de condomínio. Não poderão ser cobradas, porém, as despesas relativas à reforma do imóvel feita quando da desocupação, posto que tal quantia não se mostra líquida. - a certidão de dívida ativa da Fazenda Pública da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, correspondente aos créditos inscritos na forma da lei; O crédito referido neste inciso será cobrado em execução fiscal, regulada pela Lei 6.830/80. - o crédito referente às contribuições ordinárias ou extraordinárias de condomínio edilício, previstas na respectiva convenção ou aprovadas em assembleia geral, desde que documentalmente comprovadas; - a certidão expedida por serventia notarial ou de registro relativa a valores de emolumentos e demais despesas devidas pelos atos por ela praticados, fixados nas tabelas estabelecidas em lei; - todos os demais títulos aos quais, por disposição expressa, a lei atribuir força executiva. A propositura de qualquer ação relativa a débito constante de título executivo não inibe o credor de promover-lhe a execução. Os títulos executivos extrajudiciais oriundos de país estrangeiro não dependem de homologação para serem executados. O título estrangeiro só terá eficácia executiva quando satisfeitos os requisitos de formação exigidos pela lei do lugar de sua celebração e quando o Brasil for indicado como o lugar de cumprimento da obrigação. Como exemplos de títulos executivos previstos em legislação especial, temos o contrato de alienação fiduciária em garantia e o contrato escrito de honorários advocatícios (Lei 8.906/94, art. 24). Competência A competência para o processamento da ação executiva deve ser estudada separadamente para os títulos executivos judiciais e extrajudiciais, podendo ora ser absoluta, ora relativa. Competência para execução de título judicial O art. 516 destaca que cumprimento da sentença efetuar-se-á perante: - os tribunais, nas causas de sua competência originária; - o juízo que decidiu a causa no primeiro grau de jurisdição; - o juízo cível competente, quando se tratar de sentença penal condenatória, de sentença arbitral, de sentença estrangeira ou de acórdão proferido pelo Tribunal Marítimo. Nas hipóteses dos incisos II e III do artigo 516, o exequente poderá optar pelo juízo do atual domicílio do executado, pelo juízo do local onde se encontrem os bens sujeitos à execução ou pelo juízo do local onde deva ser executada a obrigação de fazer ou de não fazer, casos em que a remessa dos autos do processo será solicitada ao juízo de origem. O artigo 781 regula a competência das execuções pautadas em títulos executivos extrajudiciais, observemos: A execução fundada em título extrajudicial será processada perante o juízo competente, observando-se o seguinte: - a execução poderá ser proposta no foro de domicílio do executado, de eleição constante do título ou, ainda, de www.cers.com.br 14 situação dos bens a ela sujeitos; - tendo mais de um domicílio, o executado poderá ser demandado no foro de qualquer deles; - sendo incerto ou desconhecido o domicílio do executado, a execução poderá ser proposta no lugar onde for encontrado ou no foro de domicílio do exequente; - havendo mais de um devedor, com diferentes domicílios, a execução será proposta no foro de qualquer deles, à escolha do exequente; - a execução poderá ser proposta no foro do lugar em que se praticou o ato ou em que ocorreu o fato que deu origem ao título, mesmo que nele não mais resida o executado. Porém, tratando-se de sentença penal condenatória, sentença arbitral ou sentença estrangeira, a competência será relativa, e deverá observar o critério territorial previsto para o processo de conhecimento (CPC, art. 516) observando- se que a execução da sentença estrangeira tramitará perante a Justiça Federal (CF, art. 109, inciso X). Isto porque não há processo civil de conhecimento prévio nestes casos, a gerar a prevenção do juízo. Também é certo que, nestas hipóteses, necessária será a formação de processo autônomo de liquidação, se o caso, e de execução. Relevante exceção está prevista no parágrafo único do art. 516, , que admite a opção do exequente pelo processamento da execução no juízo onde se encontram os bens sujeitos à expropriação ou no juízo do atual domicílio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo será solicitada ao juízo de origem. Como se vê, a lei facultou apenas ao credor, nos casos por ela especificados, a possibilidade de ajuizar a execução em foro diverso do juízo onde se processou a ação de conhecimento em primeiro grau. Nessa hipótese, reconhecendo-se competente, o juízo da execução solicitará a remessa dos autos da ação de conhecimento ao juízo de origem. Execução de título extrajudicial A competência para o ajuizamento da ação de execução de título extrajudicial é relativa e observa os mesmos critérios utilizados para a fixação da competência no processo de conhecimento, dentre os quais estabelecemos a seguinte ordem: primeiramente o foro de eleição indicado pelas partes contratualmente (CPC, art. 62); em segundo lugar o foro do local indicado como de pagamento (CPC, art. 53) e por último o foro de domicílio do réu (CPC, art. 46). Execução fiscal A execução fiscal, de acordo com o art. 46, parágrafo 5º, será proposta no foro do domicílio do devedor ou, se não o tiver, no foro de sua residência ou no local onde for encontrado, ressalvando que, havendo mais de um devedor, a Fazenda Pública poderá escolher o foro do domicílio de qualquer deles. Também poderá a ação ser proposta no foro do lugar em que se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem à dívida, embora nele não mais resida o devedor, ou, ainda, no foro da situação dos bens, quando a dívida deles se originar. Responsabilidade patrimonial Nos termos do art. 789 do CPC é o patrimônio do devedor que responderá pelo cumprimento de suas obrigações, não se olvidando que há certos bens que não podem ser penhorados, a exemplo daqueles relacionados no art. 833 do CPC (art. 833). São impenhoráveis: - os bens inalienáveis e os declarados, por ato voluntário, não sujeitos à execução; - os móveis, os pertences e as utilidades domésticas que guarnecem a residência do executado, salvo os de elevado valor ou os que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um médio padrão de vida; - os vestuários, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor; - os vencimentos, os subsídios, os soldos, os salários, as remunerações, os proventos de aposentadoria, as pensões, os pecúlios e os montepios, bem como as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e de sua família, os ganhos de trabalhador autônomo e os honorários de profissional liberal, ressalvado o § 2º; www.cers.com.br 15 - os livros, as máquinas, as ferramentas, os utensílios, os instrumentos ou outros bens móveis necessários ou úteis ao exercício da profissão do executado; - o seguro de vida; - os materiais necessários para obras em andamento, salvo se essas forem penhoradas; - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela família; - os recursos públicos recebidos por instituições privadas para aplicação compulsória em educação, saúde ou assistência social; - a quantia depositada em caderneta de poupança, até o limite de 40 (quarenta) salários-mínimos; - os recursos públicos do fundo partidário recebidos por partido político, nos termos da lei; - os créditos oriundos de alienação de unidades imobiliárias, sob regime de incorporação imobiliária, vinculados à execução da obra. A impenhorabilidade não é oponível à execução de dívida relativa ao próprio bem, inclusive àquela contraída para sua aquisição. Posição do STJ: Súmula 451: É legítima a penhora da sede do estabelecimento comercial. Neste caso, classifica-se a responsabilidade patrimonial do devedor de originária. Será, porém, secundária a responsabilidade patrimonial quando o patrimônio de terceiros vem a ser atingido para satisfazer a obrigação do devedor. As hipóteses de responsabilidade patrimonial secundária estão relacionadas no art. 790 do CPC. Vejamos: Inciso I: ficam sujeitos à execução os bens do sucessor a título singular, tratando-se de execução fundada em direito real ou obrigação reipersecutória (inciso I do art. 790). Nesse caso, o devedor aliena bem cuja propriedade se discute em processo de conhecimento. Ficando vencido nesta demanda, o bem alienado a terceiro poderá ser objeto da execução a ser promovida posteriormente, mesmo que já esteja na posse do terceiro adquirente. A respeito da segunda hipótese (de execução fundada em obrigação reipersecutória), e também a título de exemplo, ficará sujeito à execução e passível de apreensão o bem alienado a terceiro no curso de processo que visa rescindir o contrato primitivo de compra e venda que transferiu a propriedade do bem ao vendedor que está sendo executado; isto porque, sendo acolhida a pretensão daquele que vendeu primitivamente o bem, ineficaz será a segunda venda feita a terceiro, posto que realizada no curso do processo que objetivava a rescisão do contrato originário. Não podemos deixar de observar que referidas hipóteses se equiparam àquelas de fraude à execução, previstas no inciso V, deste mesmo artigo. II – do sócio, nos termos da lei; Dependendo do tipo de sociedade formada, os sócios podem ser solidariamente responsáveis pelas dívidas da pessoa jurídica, como nos casos de sociedades de fato, sociedade em nome coletivo, entre outras. Atenção: Também poderá haver a desconsideração da personalidade jurídica da sociedade, a fim de se estender aos sócios a responsabilidade pelo pagamento das dívidas sociais, ainda que tenham sua responsabilidade limitada contratualmente. Esta última hipótese ocorre nos casos em que houver abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, nos termos do art. 50 do Código Civil. III – do devedor, ainda que em poder de terceiros; Nos termos do art. 789 do CPC o devedor responderá com a totalidade de seus bens pelas dívidas que contrair, ainda que estejam na posse de terceiros. Desnecessária a ressalva feita neste artigo, pois, mesmo na posse de terceiro, o bem continua sendo do devedor. IV – do cônjuge ou companheiro, nos casos em que os seus bens próprios, reservados ou de sua meação www.cers.com.br 16 respondem pela dívida; Ficam sujeitos à execução não somente os bens particulares do devedor e os comuns que não ultrapassem sua meação, mas também os próprios do cônjuge ou companheiro e os que superarem a meação do devedor, desde que a dívida executada tenha beneficiado a família. E por ser presumível que a dívida contraída pelo cônjuge verte- se em benefício da família ou do casal, cabe ao cônjuge do devedor provar que não se beneficiou. Havendo penhora de bens cujo montante ultrapasse a meação do devedor, caberá ao cônjuge/companheiro opor embargos de terceiro visando à desconstituição da constrição. Caso admita, ainda que implicitamente, que a dívida beneficiou a ambos, e tenha interesse em discuti-la, também poderá opor embargos do devedor. Por fim, sendo feita a penhora sobre bem indivisível, a meação do cônjuge alheio à execução recairá sobre o produto da alienação do bem, nos termos do art. 843 do CPC que, assim, dispõe: “Tratando-se de penhora de bem indivisível, o equivalente à quota-parte do coproprietário ou do cônjuge alheio à execução recairá sobre o produto da alienação do bem”. V – alienados ou gravados com ônus real em fraude de execução. Também ficam sujeitos à penhora os bens que foram vendidos pelo devedor em fraude à execução, frustrando, portanto, o pagamento da dívida, ainda que estes bens estejam na posse de terceiros. Considera-se fraude à execução a alienação ou oneração de bens que ocorrerem nas hipóteses do art. 792 do CPC. - quando sobre o bem pender ação fundada em direito real ou com pretensão reipersecutória, desde que a pendência do processo tenha sido averbada no respectivo registro público, se houver; - quando tiver sido averbada, no registro do bem, a pendência do processo de execução, na forma do art. 8289; - quando tiver sido averbado, no registro do bem, hipoteca judiciária ou outro ato de constrição judicial originário do processo onde foi arguida a fraude; - quando, ao tempo da alienação ou da oneração, tramitava contra o devedor ação capaz de reduzi-lo à insolvência; - nos demais casos expressos em lei. A alienação em fraude à execução é ineficaz em relação ao exequente. No caso de aquisição de bem não sujeito a registro, o terceiro adquirente tem o ônus de provar que adotou as cautelas necessárias para a aquisição, mediante a exibição das certidões pertinentes, obtidas no domicílio do vendedor e no local onde se encontra o bem. ATENÇÃO! Nos casos de desconsideração da personalidade jurídica, a fraude à execução verifica-se a partir da citação da parte cuja personalidade se pretende desconsiderar. Embora o instituto seja denominado “fraude à execução”, não se exige que a alienação ou oneração ocorra na pendência de ação de execução, bastando que esteja pendente ação de conhecimento e que o devedor já tenha sito citado nesta ação, conforme entendimento majoritário no STJ. Havendo alienação fraudulenta do bem que é objeto de ação fundada em direito real, e no curso desta ação, não se dá o ingresso do terceiro adquirente nos autos, tendo o feito prosseguimento contra o alienante, sendo certo ainda que a sentença a ser proferida também entre as partes originárias estenderá seus efeitos ao adquirente. Na hipótese de alienação que reduza o devedor à insolvência, o reconhecimento da fraude à execução não permite a alteração da titularidade das partes, mas apenas a penhora do bem alienado fraudulentamente. Convém frisar que não se declara a nulidade da venda do bem, mas apenas a ineficácia, perante o credor, desta negociação fraudulenta. Não se deve confundir também a fraude à execução com a fraude contra credores (prevista nos artigos 158 e seguintes do Código Civil), a qual deve ser reconhecida em ação própria (chamada ação pauliana), a ser movida pelo credor tanto contra o devedor alienante como contra o terceiro adquirente, e que exige a comprovação não só do fato de a alienação ter reduzido o devedor à insolvência (“eventus damni”), quando da ciência do adquirente 9 O exequente poderá obter certidão de que a execução foi admitida pelo juiz, com identificação das partes e do valor da causa, para fins de averbação no registro de imóveis, de veículos ou de outros bens sujeitos a penhora, arresto ou indisponibilidade. www.cers.com.br 17 desta intenção do devedor de prejudicar o credor (“consilium fraudis”). Atenção: Relativamente ao conhecimento da ação por parte de terceiros, o art. 828 do CPC/15 trouxe importante inovação ao permitir que o exequente, no ato do recebimento da inicial o, obtenha certidão quando do recebimento/admissibilidade da inicial de execução para fins de averbação no registro de imóveis, de veículos ou de outros bens, que fará presumir em fraude à execução a alienação ou oneração de bens efetuada após a averbação, nos termos de seu parágrafo terceiro10. De acordo com o enunciado 529 do FPPC: “ As averbações previstas nos artigos 799, IX e 828 são aplicáveis ao cumprimento de sentença. Já de acordo com o enunciado 539 do mesmo fórum, a certidão a que se refere o artigo 828 não impede a obtenção de averbação de certidão da propositura da execução. Espécies de execução A execução é classificada como definitiva ou provisória, conforme veremos separadamente. Quanto ao título em que se baseia Títulos executivos judiciais (Artigo 515 CPC) CUMPRIMENT O DE SENTENÇA “LATO SENSU” Cumprimento de sentença “stricto sensu” (processo uno) Sentença judicial que reconheça obrigação de fazer e não fazer (artigo 497, 536 e 537 CPC) Sentença judicial que reconheça obrigação de dar coisa (artigo 498 e 538 CPC) Execução “sine intervallo” (processo uno) Sentença judicial que reconheça obrigação de pagar quantia (arts. 513 e ss. no CPC) Execução propriamente dita (processo apartado) Sentença penal condenatória; Sentença arbitral; Sentença estrangeira homologada 10 Enunciado 130 do PPPC, vejamos: A obtenção da certidão prevista no art. 828 independe de decisão judicial. www.cers.com.br 18 pelo STF: depois de distribuída a petição inicial e citado o executado, aplica-se o procedimento da nova lei (arts. 513 e ss. no NCPC e §3º do art. 538, do CPC). Títulos executivos extrajudiciais (artigo 784, CPC) EXECUÇÃO artigos 778 e ss. do CPC Quanto ao seu caráter Definitiva Arts. 513 e ss. do CPC Fundada em título judicial e extrajudicial Provisória Art. 520 do NCPC Fundada em sentença pendente de recurso desprovido de efeito suspensivo (RE e REsp) Corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exequente, que se responsabiliza a reparar os danos do executado, e exige “caução suficiente e idônea, arbitrada pelo juiz e prestada nos próprios autos” (art. 520 do NCPC) Definitiva Definitiva é a execução cujo título executivo não corre risco de se tornar inexigível por força de reforma de decisão anterior que autorizou o início da execução. P.ex: Decisão judicial já transitada em julgado. Provisória No entanto, provisória será a execução de título executivo judicial ainda não transitado em julgado, ou seja, cuja sentença foi impugnada por recurso ao qual não foi atribuído efeito suspensivo. O cumprimento provisório da sentença impugnada por recurso desprovido de efeito suspensivo será realizado da mesma forma que o cumprimento definitivo, sujeitando-se ao seguinte regime, vejamos: - corre por iniciativa e responsabilidade do exequente, que se obriga, se a sentença for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; - fica sem efeito, sobrevindo decisão que modifique ou anule a sentença objeto da execução, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidando-se eventuais prejuízos nos mesmos autos; - se a sentença objeto de cumprimento provisório for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficará sem efeito a execução; - o levantamento de depósito em dinheiro e a prática de atos que importem transferência de posse ou alienação de propriedade ou de outro direito real, ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, dependem de caução suficiente e idônea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos próprios autos. No cumprimento provisório da sentença, o executado poderá apresentar impugnação, se quiser, nos termos do art. 525, analisado em outra parte da nossa obra. www.cers.com.br 19 Ademais, a multa e os honorários a que se refere o § 1o do art. 523 são devidos no cumprimento provisório de sentença condenatória ao pagamento de quantia certa. Se o executado comparecer tempestivamente e depositar o valor, com a finalidade de isentar-se da multa, o ato não será havido como incompatível com o recurso por ele interposto. A restituição ao estado anterior não implica o desfazimento da transferência de posse ou da alienação de proprie- dade ou de outro direito real eventualmente já realizada, ressalvado, sempre, o direito à reparação dos prejuízos causados ao executado. Vejamos alguns enunciados do FPPC sobre o tema: Enunciado 262: “É admissível negócio processual para dispensar caução no cumprimento provisório de sentença.” Enunciado 490: “São admissíveis os seguintes negócios processuais, entre outros: pacto de inexecução parcial ou total de multa coercitiva; pacto de alteração de ordem de penhora; pré-indicação de bem penhorável preferencial (art. 848, II); pré-fixação de indenização por dano processual prevista nos arts. 81, §3º, 520, inc. I, 297, parágrafo único (cláusula penal processual); negócio de anuência prévia para aditamento ou alteração do pedido ou da causa de pedir até o saneamento (art. 329, inc. II).” Enunciado 497: “As hipóteses de exigência de caução para a concessão de tutela provisória de urgência devem ser definidas à luz do art. 520, IV, CPC.” Igualmente provisória será a execução das decisões interlocutórias, como a de antecipação de tutela, visto que poderão ser cassadas quando do julgamento definitivo. E diante da possibilidade de reforma da decisão que autoriza a execução provisória, esta somente se iniciará por requerimento do credor, e correrá por sua conta e risco, visto que deverá ressarcir o executado dos danos que este sofrer, se a sentença for reformada. Mesmo que seja provisória a execução, não se encontra vedado o levantamento de depósito em dinheiro ou a prática de atos que importem alienação de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, mas a prática de tais atos depende de prestação de caução suficiente e idônea nos próprios autos, arbitrada de plano pelo juiz (no NCPC), que somente poderá ser dispensada se: - o crédito for de natureza alimentar, independentemente de sua origem; - o credor demonstrar situação de necessidade; - pender o agravo fundado nos incisos II e III do art. 1.042; - a sentença a ser provisoriamente cumprida estiver em consonância com súmula da jurisprudência do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justiça ou em conformidade com acórdão proferido no julgamento de casos repetitivos. ATENÇÃO!A exigência de caução será mantida quando da dispensa possa resultar manifesto risco de grave dano de difícil ou incerta reparação. De acordo com o enunciado 498 do FPPC: “A possibilidade de dispensa de caução para a concessão de tutela provisória de urgência, prevista no art. 300, §1º, deve ser avaliada à luz das hipóteses do art. 521.” ESPÉCIES DE EXECUÇÃO Quanto à natureza da obrigação Obrigação de dar coisa Execução de entrega de coisa certa Execução de entrega de coisa incerta Obrigação de fazer e não fazer Execução de obrigação de fazer Execução de obrigação de não fazer www.cers.com.br 20 Obrigação de pagar quantia certa Obrigações em geral; Obrigações alimentares; Obrigações impostas à Fazenda Pública 3.11 Cumulação de execuções De acordo com o art. 780 do CPC: “É lícito ao exequente, sendo o mesmo o executado, cumular várias execuções, ainda que fundadas em títulos diferentes, desde que para todas elas seja competente o juízo e Idêntico o procedimento”. Portanto, para que se estabeleça a cumulação de execuções, o credor e o devedor devem ser os mesmos, o juízo competente para o processamento de todas, assim como idêntico o procedimento executivo. Desse modo, é possível o mesmo credor executar, contra o mesmo devedor, dois títulos executivos extrajudiciais que contenham previsão de pagar quantia. Se um dos títulos, porém, contiver obrigação de entregar coisa, por exemplo, incabível será a cumulação. Também não se admite cumulação de execuções quando se tratar de título executivo judicial, diante da competência funcional que apresentam. Atos atentatórios à dignidade da justiça O processo de execução tem como finalidade precípua a satisfação de um crédito do exequente para com o executado. Contudo, torna-se a cada dia mais complexo satisfazer este crédito do exequente de maneira célere e pouco onerosa, eis que existem meios artificiosos e ardis para que se protele este pagamento fazendo com que o processo de execução perdure por longos anos e em alguns casos nunca alcance seu objetivo. Classificam-se estas condutas reprováveis como atos atentatórios à dignidade da justiça. Os atos atentatórios à dignidade da justiça na execução estão dispostos no art. 77411. Considera-se atentatória à dignidade da justiça a conduta comissiva ou omissiva do executado que: - frauda a execução; - se opõe maliciosamente à execução, empregando ardis e meios artificiosos; - dificulta ou embaraça a realização da penhora; - resiste injustificadamente às ordens judiciais; - intimado, não indica ao juiz quais são e onde estão os bens sujeitos à penhora e os respectivos valores, nem exibe prova de sua propriedade e, se for o caso, certidão negativa de ônus. Nos casos acima, o juiz fixará multa em montante não superior a vinte por cento do valor atualizado do débito em execução, a qual será revertida em proveito do exequente, exigível nos próprios autos do processo, sem prejuízo de outras sanções de natureza processual ou material. Cabe ressaltar que atenta contra a dignidade da justiça o executado que, inobservando os preceitos esculpidos no artigo acima referido, age de maneiranão proba na lide, usando meios artificiosos e ardis para fazer com que seus interesses se sobressaiam aos da parte exequente. O respeito à dignidade da função jurisdicional, diz respeito à forma que as partes devem comportar-se no processo, qual seja, com lealdade processual e boa-fé, não formulando pretensões descabidas, bem como se abstendo de requerer dilação probatória prescindível nos autos e resistir injustificadamente ao andamento do processo e as determinações emanadas do juiz da causa. Ressalte-se que esta conduta afeta diretamente à própria jurisdição, que é formada pelo juiz de direito e pelos serventuários da justiça, considerando que no caso de a parte agir com deslealdade e má-fé processual, alguns 11 Enunciado 537 do FPPC: “A conduta comissiva ou omissiva caracterizada como atentatória à dignidade da justiça no procedimento da execução fiscal enseja a aplicação da multa do parágrafo único do art. 774 do CPC/15.” www.cers.com.br 21 atos já praticados no processo terão de ser refeitos, ocasionando, por conseguinte, no desrespeito com a função do Judiciário. Suspensão do processo executivo A suspensão corresponde à paralisação temporária da marcha. A execução será suspensa nas hipóteses previstas no art. 92112 do CPC: - nas hipóteses dos arts. 313 e 315, no que couber; - no todo ou em parte, quando recebidos com efeito suspensivo os embargos à execução; - quando o executado não possuir bens penhoráveis; - se a alienação dos bens penhorados não se realizar por falta de licitantes e o exequente, em 15 (quinze) dias, não requerer a adjudicação nem indicar outros bens penhoráveis; - quando concedido o parcelamento de que trata o art. 916 do CPC. Na hipótese do executado não possuir bens o juiz suspenderá a execução pelo prazo de 1 (um) ano, durante o qual se suspenderá a prescrição. Decorrido o prazo máximo de 1 (um) ano sem que seja localizado o executado ou que sejam encontrados bens penhoráveis, o juiz ordenará o arquivamento dos autos. Os autos serão desarquivados para prosseguimento da execução se a qualquer tempo forem encontrados bens penhoráveis. Decorrido o prazo de que trata de um ano sem manifestação do exequente, começa a correr o prazo de prescrição intercorrente. O juiz, depois de ouvidas as partes, no prazo de 15 (quinze) dias, poderá, de ofício, reconhecer a prescrição inter- corrente e extinguir o processo. Entedemos que a prescrição intercorrente pode ser reconhecida no procedimento de cumprimento de sentença. Ademais, o prazo da prescrição intercorrente é o mesmo da ação. ATENÇÃO! O simples desarquivamento dos autos é insuficiente para interromper a prescrição13. Convindo as partes, o juiz declarará suspensa a execução durante o prazo concedido pelo exequente para que o executado cumpra voluntariamente a obrigação. Findo o prazo sem cumprimento da obrigação, o processo retomará o seu curso. Suspensa a execução, não serão praticados atos processuais, podendo o juiz, entretanto, salvo no caso de arguição de impedimento ou de suspeição, ordenar providências urgentes. Posição do STF: Súmula 150: “Prescreve a execução no mesmo prazo de prescrição da ação.” Súmula 314: “Na composição do dano por acidente do trabalho, ou de transporte, não é contrário à lei tomar para base da indenização o salário do tempo da perícia ou da sentença.” Extinção do processo executivo O art. 924 do CPC prevê que a execução será extinta quando: - a petição inicial for indeferida; - a obrigação for satisfeita; - o executado obtiver, por qualquer outro meio, a extinção total da dívida; - o exequente renunciar ao crédito; - ocorrer a prescrição intercorrente. De acordo com o artigo 925, a extinção só produz efeito quando declarada por SENTENÇA. Além dessas hipóteses, a execução também pode ser extinta nos casos previstos no art. 485 do CPC, no que for aplicável ao processo de execução, haja vista que o art. 771, parágrafo único do CPC dispõe que “aplicam-se subsidiariamente à execução as disposições que regem o processo de conhecimento”. 12 V. art. 40, da Lei 6.830/80. 13 No mesmo sentido, enunciado 548 do FPPC. www.cers.com.br 22 Tópico Síntese Cumprimento de sentença Execução autônoma Simples fase que será instaurada para a implementação dos títulos executivos judiciais. Ele decorre do modelo processual sincrético. Eis uma demanda que será instaurada para a implementação de títulos executivos extrajudiciais. www.cers.com.br 23
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