PGeral - aula 9 - gustavo (1)

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AULA 6 -
TEORIA DO CRIME
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Infração Penal
Art. 1o LICP
CRIME
CONTRAVENÇÃO
ILÍCITO CIVIL X ILÍCITO PENAL
Diferença de intensidade  decisão política
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CONCEITOS DE DELITO
Formal –“Crime é toda ação ou omissão proibida por lei, sob a ameaça de pena” (CRB) 
“Crime é o que a lei descreve como tal” (PQ)
Material – “Crime é a ação ou omissão que contraria os valores ou interesses do corpo social, exigindo sua proibição com a ameaça de pena” (CRB) 
“Ação humana que consciente ou descuidadamente, lesa ou expõe a risco de lesão bem jurídico vital para a vida em sociedade, que de outra forma, que não a intervenção penal, não poderia ser protegido” (GODJ)
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Conceito de delito (pós)
Para Garófalo, delito natural é a lesão do sentimento moral coletivo, que consiste nos sentimentos de piedade (bens da personalidade) e probidade (demais bens) de terceiros, desde que haja ofensa ao sentimento comum, que considera patrimônio indispensável de qualquer indivíduo na comunidade. 
Há ainda o conceito sociológico de delito, que o trata como conduta desviada, e o conceito definitorial de delito, que partindo da doutrina do labeling approach, entende que o crime é o produto dos órgãos de controle social. 
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Evolução das teorias do delito
Inspirações e principais características
 Busca descrever a realidade, organizando a compreensão do crime
 foco na geração do resultado – causa  efeito
Liszt – Injusto objetivo e culpabilidade psicológica
Beling – Inclui no injusto objetivo a tipicidade, de acordo com a teoria do tipo descritivo de Binding. 
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Causalismo naturalista
Clássico
Liszt / Beling
		Objetivo: 		Tipicidade
		 			Antijuricidade
		Subjetivo: 		Culpabilidade
			 	 	Psicológica
			 	 	(Dolo e culpa)
Obs. A imputabilidade era uma categoria prévia à culpabilidade: capacidade de culpabilidade
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(neoclássico)
Primazia do normativo, pela base filosófica neokantiana
Reconhecimento dos valores (desvalor) na ação típica
Reconhece os elementos subjetivos do injusto
Reconhece as estruturas normativas da culpabilidade. 
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Neokantismo (causalismo normativista)
Neoclássico (Mezger)
		Injusto Penal:		Tipicidade
		(injusto penal total)		Antijuridicidade
			
			 	 Psicológico- Normativa
	 Culpabilidade: 		Dolo e culpa
						Imputabilidade
						Exigibilidade de 							conduta diversa
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Welzel 
Respeito a categorias a priori, que só podem ser reconhecidas (e não criadas) pelo Direito
reconhecimento da conduta enquanto estrutura ôntica – respeitando a realidade 
a vontade não pode ser separada de seu conteúdo => finalidade 
a culpabilidade é puramente normativa, ou seja, puro juízo de valoração. 
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Finalismo (Welzel)
		Conduta Típica: dolo e culpa
		Antijuridicidade (pessoal)
					Imputabilidade			Culpabilidade	Potencial Consciência Ilicitude 
		Normativa		Exigibilidade de conduta 
						diversa
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 As estruturas do direito penal devem ser compreendidas a partir das finalidades da pena – integração entre dogmática e política criminal 
 Funcionalismo teleológico: função de proteção subsidiária ao bem jurídico (Roxin) - valorização das categorias penais de garantia – prevenção geral positiva limitadora.
 Funcionalismo sistêmico: função de manutenção das expectativas, a partir do fortalecimento da norma (Jakobs) – foco na preservação da estrutura social – prevenção geral positiva fundamentadora.
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Funcionalismo teleológico (Roxin)
			Conduta Típica
			Antijuridicidade
							Culpabilidade 						(stricto sensu)
			Responsabilidade 
‘			Culpabilidade
			(lato sensu)		Necessidade
							de pena
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Estrutura do crime (conceito analítico) 
Fato Tìpico
Antijurídico
Fato Típico
Antijuridico
Culpável
Fato Típico
Antijurídico
Culpável
Punível
Bipartido	
 Dotti
 Damásio
 Mirabete				
Tripartido
 Bittencourt 
 Régis Prado
Quadripartido
 Muñoz Conde
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Fato típico
					conduta (dolosa ou culposa);
					
					 tipicidade
					
					 nexo de causalidade 
					
					o resultado 					
					
									
					
					
Elementos do Fato Típico
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A CONDUTA
Teorias :
Teoria causal da ação – “ação consiste numa modificação causal do mundo exterior, perceptível pelos sentidos, e produzida por manifestação de vontade, isto é, por uma ação ou omissão voluntária” (Liszt)
Querer + efeitos = consciência do agente 
CRÍ TI CAS:
Inaplicável para omissão;
Superada para os crimes culposos;
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B) Teoria Final da ação
Conduta: Entendida como ação voluntária (final). 
“ Ação humana é exercício de atividade final. A ação é, portanto, um acontecer final e não puramente causal” (Zaffaroni)
CRÍTICA 
Quanto aos crimes culposos, cujo resultado é causal, no qual não há vontade do autor.
“Com efeito, nos crimes culposos, na verdade, decisivos são os meios utilizados ou a forma de sua utilização, ainda que a finalidade pretendida seja em si mesma irrelevante para o Direito Penal” (CRB)
Figueiredo Dias: O finalismo descamba em um conceitualismo
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C)Teoria Social da ação
A conduta no Direito Penal deve ter um sentido social. Só há conduta no ato com relevância social. (Wessels)
“toda resposta do homem a uma exigência situacional reconhecida ou, ao menos reconhecível, mediante a realização de uma possibilidade de reação de que dispõe em razão de sua liberdade”(Jescheck)
Crítica
Carece de precisão
 “a “relevância social” é um requisito da tipicidade e não da conduta”
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D) Teoria significativa da ação (Vives Antón)
Tipo de ação, ou seja, a ação só existe a partir de seu significado para a norma. 
Partindo da filosofia da linguagem de Wittgenstein e da ação comunicativa de Habermas, Vives Antón (Fletcher vai no mesmo sentido) entende que não há conceito pré-jurídico de conduta, e apenas a partir do significado normativo de determinada norma é que o conceito pode ser compreendido. 
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e) Funcionalismo Teleológico (Roxin)
“Conduta é a manifestação da personalidade”
Críticas:
amplo demais, não resolve grande parte dos problemas. 
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f) Funcionalismo Sistêmico (Jakobs)
É o não evitar / causar um resultado individualmente evitável
Postura do sujeito em relação à motivação da norma
Críticas
 excesso de distanciamento da realidade / abuso na criação no conceito de conduta
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Teoria predominante: Finalismo 
Fases da ação final (Welzel)
Antecipação e representação do resultado
Escolha do meios
Previsão e aceitação dos resultados concomitantes 
Execução
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Ausência de conduta
Força física irresistível
Atos reflexos
Movimentos inconscientes
Casos Críticos: 
Automatismos
Ações em curto circuito
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RESPONSABILIDADE PENAL OBJETIVA - NULIDADE PARCIAL SEM REDUÇÃO DE TEXTO - A norma contida no parágrafo primeiro do artigo 244-A, da L. 8.069/90 (...)só é constitucional se lida no sentido de que respondem a processo penal, o gerente e o proprietário do estabelecimento onde ocorre a prostituição infantil, se e somente se submeteram diretamente a criança/adolescente ou se, não havendo submissão direta, tinham conhecimento de tal circunstância e mesmo assim se omitiram em tomar as devidas providência legais. O simples fato de ser proprietário ou gerente de estabelecimento não pode ensejar condenação criminal, sob pena de estar-se consagrando responsabilidade penal objetiva - a teoria do delito exige "conduta" para a tipificação de qualquer tipo penal.(TJRS - ACrim. 70006895916 - 5ª C. Crim. - Rel. Des. Amilton Bueno de Carvalho - J. 29.10.2003)
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Insuficiência de prova demonstradora de que os réus tinham convicção de que as carteiras de
habilitação, embora obtidas sem a realização de exame de direção, eram verdadeiras. Dolo não encontrado. Teoria finalista. Absolvição. De acordo com a teoria finalista, atualmente adotada pelo nosso Código Penal, o dolo e a culpa se deslocaram da culpabilidade (teoria clássica) para a conduta e, portanto, para o fato típico. Assim, se a prova trazida aos autos demonstrou que os acusados tinham a convicção de que as carteiras de habilitação, embora obtidas de maneira ilegal, eram verdadeiras, o dolo, quer o eventual, no uso delas não se perfectibilizou e a absolvição mostra-se imperativa, dada a ausência de um dos elementos do fato típico, ou seja a conduta dolosa. (TJRS - ACR 70002710713 - 8ª C.Crim. - Rel. Des. Marco Antônio Ribeiro de Oliveira - J. 22.08.2001)
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Questões
MP/MA-2004-QUESTÃO 22 - No tema “conduta humana”, pode-se afirmar corretamente que:
A ( ) não há ação humana na coação física irresistível, atuando o coator como autor mediato da conduta;
B ( ) nas ações em curto-circuito, há conduta humana, pois na formação da conduta a vontade opera minimamente, à semelhança dos atos reflexos;
C ( ) na coação moral irresistível (aquela que ocorre mediante grave ameaça),descaracteriza-se a vontade e, portanto, a conduta humana;
D ( ) as teorias funcionalistas da conduta humana repelem o caráter ontológico do finalismo;
Resposta:D
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Magistratura MG/2004-De acordo com a teoria finalista da ação, assinale a alternativa INCORRETA.
 
(A) a consciência da antijuridicidade foi incluída como elemento da culpabilidade, com a exigência da sua efetividade e atualidade no momento da ação.
(B) o dolo foi retirado do conceito da culpabilidade e, ao mesmo tempo, esvaziado do seu elemento normativo, em oposição à teoria psicológica-normativa da culpabilidade então dominante. 
(C) a consciência da ilicitude deixou de integrar o conceito do dolo, passando a constituir um dos elementos da culpabilidade, em contraposição à teoria psicológica-normativa da culpabilidade. 
(D) o dolo é natural, pertence à ação.
(E) o dolo situa-se no tipo penal.
 
Reposta: A
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MP/MG. Com relação às propostas dogmáticas de caráter funcional, assinale a alternativa INCORRETA:
a) Se trata de uma tentativa de racionalizar a intervenção penal através de uma densificação de elementos axiológicos e teleológicos.
b) Na concepção de Günther Jakobs, trata-se de uma busca de adaptação de uma “metodologia ontológica” de construção de conceitos às necessidades do Direito Penal, preservando-se, em sua essência, sua vinculação às estruturas lógico-objetivas.
c) Na perspectiva de Claus Roxin, trata-se de flexibilizar a análise de conceitos de molde à adaptá-los às mudanças valorativas ocorridas no âmbito social.
d) Trata-se de propostas tendencialmente abertas à penetração, na construção de uma teoria do delito, das chamadas ciências sociais.
e) Trata-se de uma proposta que descarta a busca dos fundamentos da legitimidade do Direito Penal em um “a priori” calcado na natureza das coisas.
Alternativa : B
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Aula 7- Teoria do Crime
Condutas Omissivas
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Espécies de Conduta
					Conduta
			Ativa					Omissiva
Normas:	Proibitivas			ou	Mandamental
							ou 	Imperativa
							ou 	preceptiva
			
			“Não matarás”		“Auxiliarás”
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Há duas espécies de conduta:
Ativa/Comissiva/Positiva – agente faz, direciona sua conduta, age.
Omissiva/negativa – agente deixa de fazer/ realizar conduta devida, se abstém de comportamento esperado.
Conseqüência: duas espécies de normas
Proibitivas – Descrevem a conduta proibida
Mandamental/Imperativa/Preceptiva – Descreve a conduta devida*, sendo punida a não realização dela.
*Teoria do “aliud agere” ou do agir diverso
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						Crimes omissivos					próprios/puros	
Condutas 
Omissivas
						Crimes omissivos 
						impróprios/impuros
					 espúrios/promíscuos
					comissivo por omissão
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Crimes Omissivos Próprios/Puros
Conceito: “Consistem numa desobediência a uma norma mandamental ..., a omissão de uma dever de agir imposto normativamente.” (CRB)
Ex: Omissão de Socorro art.135 CP
= Inação/Abstenção/Obstrução do processo causal em andamento.
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Crimes Omissivos Próprios
 Dever jurídico de agir
Independem de resultado
Previsão típica direta
 Romper dever genérico de proteção
Qualquer um pode ser autor
Tentativa: não é possível
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DTZ1046955 - PENAL. RECURSO ESPECIAL. FALTA DE RECOLHIMENTO DE CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS DESCONTADAS DE EMPREGADOS. ART. 95, 'D', DA LEI Nº 8.212/91. CRIME OMISSIVO PRÓPRIO. DESNECESSIDADE DE COMPROVAÇÃO DO DOLO ESPECÍFICO. ENTENDIMENTO PACIFICADO NA 3ª SEÇÃO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA. 1. A Terceira Seção desta Corte, no julgamento do ERESP nº 331.982/CE, Relator o Ministro Gilson Dipp, pacificou entendimento de que o crime de apropriação indébita previdenciária caracteriza-se com a simples conduta de deixar de recolher as contribuições previdenciárias descontadas dos empregados, sendo desnecessário o animus rem sibi habendi para a sua configuração. 2. Trata-se, pois, de crime omissivo próprio ou puro, que se aperfeiçoa independentemente do fato de o agente (empregador) vir a se beneficiar com os valores arrecadados de seus empregados e não repassados à Previdência Social. 3. A exigência do dolo específico tornaria praticamente impossível atingir o objetivo do legislador ao editar a norma contida no art. 5, 'd', da Lei nº 8.212/91, que é o de proteger o patrimônio público e os segurados da Previdência Social. 4. Recurso especial a que se nega provimento. (STJ - RESP 520239 - PROC 200300465254-RS - 6ª T. - Rel. Paulo Gallotti - DJU 15.03.2004, p.310)Ref. Legislativa: CP art. 168ss.
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Crimes omissivos impróprios
Crimes comissivos , praticados de forma indireta pela omissão em que o agente tem o dever de agir para evitar um resultado
Dever jurídico de agir para impedir o resultado
Resultado relevante
Sujeito ativo é o agente garantidor
Inação dolosa ou culposa
Necessário a possibilidade pessoal do agir
Evitabilidade do resultado, não obrigatoriedade de êxito
 
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Pós - Capacidade de agir
Kaufmann
Possibilidade física de agir: o objeto da ação deve estar disponível, bem como os meios de auxílio necessários para a realização
Capacidade de direç ão final: supervisão do curso da ação, até alcançar seu fim, capacidade de conhecer os meios da ação
Possibilidade de motivação
Conhecimento do fim e do objeto da ação: captação da direção da ação possível
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DTZ3036499 - TORTURA - HEDIONDO - MENOR - VIOLÊNCIA - GUARDA - CRIME COMISSIVO - CRIME OMISSIVO IMPRÓPRIO - CARACTERIZAÇÃO - PENA ALTERNATIVA - ADMISSIBILIDADE - I- Havendo a Lei nº 9.455/97 (Lei de Tortura) admitido a progressão do regime prisional para os crimes de tortura, excepcionando nesse ponto a Lei nº 8.072/90 (Lei de Crimes Hediondos), aplica-se àquela o disposto no art. 12 do Código Penal naquilo que não dispuser de modo diverso a Lei Especial (Lei nº 9.455/97). Assim, a aplicação de penas alternativas (Lei nº 9.714/98), nesses casos, é viável se se tratar do crime de tortura comissivo por omissão previsto no art. 1º, II, § 2º, da Lei nº 9.455/97, sujeito a pena de detenção, praticado sem violência e grave ameaça, salvo se não estiverem presentes os demais pressupostos objetivos e subjetivos da substituição da pena previstos no art. 44, do Código Penal. II- É típica a conduta de quem tendo a guarda, poder ou autoridade sobre menor, submete-o a intenso sofrimento físico com emprego de violência, causando graves seqüelas na criança.(TJMG - ACr 000156635500 - 2ª C.Crim. - Rel. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro - J. 25.11.1999)
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Posição de garantidor
Art.13, §2ºdispõe acerca das hipóteses do garantidor
Obrigação legal – decorre de lei. Ex: cuidado= poder dos pais, proteção=salva-vidas;
De alguma forma assumiu a posição de garantidor. Ex babá, guia alpino
Criou
o risco, devido a seu comportamento anterior – se em situação anterior cria risco,tem dever de agir. Ex: aquele que fez fogueira e esqueceu de apagar o fogo 
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DTZ1046115 - HOMICÍDIO CULPOSO - LESÃO CORPORAL CULPOSA - OMISSÃO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - AÇÃO PENAL - FALTA DE JUSTA CAUSA - CONSTRANGIMENTO ILEGAL - CONCESSÃO DA ORDEM - A teoria da responsabilidade objetiva não vinga na província do Direito Penal faltando justa causa à ação penal instaurada contra dirigentes de órgãos públicos encarregados da construção e recuperação de estradas atribuindo-lhes culpa omissiva por acidente que vitimara os ocupantes de veículo em trânsito pelas rodovias sob a alegação de que o evento decorreu de condições precárias da pista de rolamento. A omissão retratada no art. 13 § 2º do CP encontra-se delimitada pela expressão "podia" cumprindo-se evidenciar desde logo que os acusados na hipótese mencionada dispunham de todos os recursos necessários para colocar as vias de tráfego em condições ideais de segurança não se admitindo persecução penal fundada em meras suposições. (TAMG - HC 295.002-5 - Rel. Juiz Sérgio Braga - DJMG 04.05.2000) (Ref. Legislativa:CP, art. 13, § 2º)
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Ausência de conduta
Conceito: “ A ação dirigida pela vontade é sempre uma ação final, isto é, dirigida à consecução de um fim. Se não houve vontade dirigida a uma finalidade qualquer, não se pode falar em conduta.”(RG)
Hipóteses:
Força irresistível
Movimentos reflexos;
Estados de inconsciência.
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QUESTÕES
TJ/SE-2004-Em viagem de lua-de-mel ao Canadá, Ronaldo, exímio nadador profissional, convidou sua esposa, Érika, nadadora recreativa, para atravessar um grande lago com ele. Érika, no meio do percurso, morreu afogada e Ronaldo completou o percurso. Com base nessa situação hipotética e quanto à ação e à omissão na lei penal brasileira, julgue os itens subsequentes.
1- A conduta omissiva de Ronaldo, quanto à morte de Érika não é penalmente relevante. (E)
2- A ação culposa não exige voluntariedade na conduta (E). 
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MP/BA-2004 Selecione nas assertivas abaixo, a alternativa correta:
A posição de garantidor, nos crimes omissivos, não se comunica do autor para os partícipes, porque é um elemento fundamental do injusto (sem ela, não há tipicidade).
A participação requer o dolo de contribuir para um injusto doloso no seu aspecto interno.
De acordo com a cláusula ceteris paribus (sob normais circunstâncias), a questão da causalidade pode ser equacionada sem os fatores que atuam na cadeia causal
Conforme a Teoria do Incremento do Risco, na omissão, mais importante do que a causalidade é determinar se, com seu comportamento, o sujeito tenha diminuído as chances de se evitar o resultado.
As alternativas B e D estão corretas.
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MP/MG-2003 Um banhista se aventura no mar agitado e é levado por uma correnteza para fora da arrebentação. Não sabendo nadar e começando a se afogar, o banhista pede auxílio a um salva-vidas que se encontrava na areia.O salva-vidas entra no mar para retirar da água o banhista mas, devido a força da correnteza, morre afogado. O banhista, posteriormente à morte do salva-vidas, é resgatado por um helicóptero. Embora quase tenha morrido no mar, o banhista conseguiu sobreviver. Sobre o caso, assinale a alternativa CORRETA.
A) Como o banhista, com seu comportamento anterior criou o risco da morte do salva-vidas, responde por homicídio doloso.
B) Não há imputação objetiva do homicídio ao banhista porque seu comportamento foi insignificante
C) Como o banhista estava na posição de garantidor , responde por omissão de socorro com resultado morte
D) Não há relação de causalidade normativa entre a conduta do banhista e a morte do salva-vidas.
E) O banhista tinha o dever legal de salvar o salva-vidas e, não fazendo, responde por homicídio culposo. 
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RESULTADO
			Jurídico – mera afronta a norma 		jurídica
			Naturalístico – mudança do 			mundo exterior, e por ela 			gerada.
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Classificação dos crimes quanto ao resultado
Para Garófalo, delito natural é a lesão do sentimento moral coletivo, que consiste nos sentimentos de piedade (bens da personalidade) e probidade (demais bens) de terceiros, desde que haja ofensa ao sentimento comum, que considera patrimônio indispensável de qualquer indivíduo na comunidade. 
Há ainda o conceito sociológico de delito, que o trata como conduta desviada, e o conceito definitorial de delito, que partindo da doutrina do labeling approach, entende que o crime é o produto dos órgãos de controle social. 
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Injusto pessoal: A vontade contraria a norma imperativa a ele dirigida, ou seja, as causas excludentes exigem que o agente conheça a circunstância que o permite agir sob autorização. 
O finalismo descamba em um conceitualismo, pois não há segurança em tal estrutura ôntica. 
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Figueiredo Dias adota, após as categorias do tipo de ilícito e do tipo de culpa, a punibilidade, para explicar situações em que, apesar de cumpridas as duas primeiras estruturas, a imagem global do fato é tal que, em face das funções preventivas, o fato concreto fica aquém do limiar mínimo da dignidade penal. 
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Bibliografia: Bittencourt. 
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