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__________________________________________________________________________1 PRÁTICA TRIBUTÁRIA - PROFESSOR: Me. BRUNO ANTUNES RODRIGUES PRÁTICAS SIMULADA 2º 2018 EMBARGOS A EXECUÇÃO FISCAL __________________________________________________________________________2 PRÁTICA TRIBUTÁRIA - PROFESSOR: Me. BRUNO ANTUNES RODRIGUES EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL 1. Aspectos Gerais É uma ação autônoma, distribuída por dependência aos autos de execução fiscal e visa desconstituir o título executivo fiscal. Para o seu ajuizamento é necessário que seja realizada a garantia prévia do juízo, nos termos do art. 16, da Lei n° 6.830/80, por meio de penhora, carta de fiança ou depósito integral. O prazo para oferecer os embargos é de 30 dias a contar da penhora, carta de fiança, seguro garantia ou depósito integral, conforme art. 16, da Lei de Execuções Fiscais. 2. Fundamentação Legal A) Art. 16, da Lei nº 6.830/80 Não se esquecer de abrir um tópico demonstrando que houve o cumprimento de um dos requisitos elencados neste artigo. 3. Endereçamento Tem que ser o mesmo da execução fiscal, pois ele é distribuído por dependência. A) Justiça Estadual Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ... Vara da Fazenda Pública da Comarca de... Estado de... Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ... Vara Cível da Comarca de... Estado de... B) Justiça Federal Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ... Vara de Execuções Fiscais da Subseção Judiciária de..., Seção Judiciária do ... 4. Dos Fatos Consiste em relatar os fatos com coerência e precisão. Procurar seguir uma ordem lógica com introdução, desenvolvimento e conclusão. Finalizar o tópico com a seguinte sugestão: ... conforme será demonstrado abaixo, a pretensão do (a) exequente não merece prosperar. 5. Tempestividade O prazo para opor os Embargos à Execução fiscal é de 30 dias a contar do dia do depósito, ou juntada __________________________________________________________________________3 PRÁTICA TRIBUTÁRIA - PROFESSOR: Me. BRUNO ANTUNES RODRIGUES da carta de fiança, ou da intimação da penhora, nos termos do art. 16, da Lei 6.830/80. 6. Da Suspensão da Execução Poderá ser aberto um tópico requerendo a suspensão da Execução Fiscal, com fulcro no art. 739-A, do CPC, demonstrando claramente que o prosseguimento da execução pode causar ao executado grave dano de difícil ou incerta reparação e que a execução está devidamente garantida seja por penhora, depósito ou caução. 7. Sugestão de Embargos à Execução Fiscal EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE... ESTADO DE... OU EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ... VARA DE EXECUÇÕES FISCAIS DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE..., SEÇÃO JUDICIÁRIA DO ... (escrever: pular 10 linhas) Distribuição por dependência aos autos de execução fiscal n°... (escrever: (pular 10 linhas) Nome da Empresa ..., pessoa jurídica de direito privado, com sede à Rua ..., n.º ..., Cidade ..., Estado ..., CEP ..., inscrita no CNPJ sob n.º, vem, respeitosamente, por meio de seu advogado abaixo assinado (procuração e atos constitutivos anexos), com endereço profissional situado na Rua ..., n.º ..., Cidade ..., Estado ..., CEP ..., onde recebe intimações, no prazo legal estabelecido, oferecer EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL com fulcro no art. 16, da Lei nº 6.830/80, relativamente à Execução Fiscal nº ..., promovida pela União/Estado/Município de ... qualificação do ente federativo) I - Dos Fatos II - Da Tempestividade __________________________________________________________________________4 PRÁTICA TRIBUTÁRIA - PROFESSOR: Me. BRUNO ANTUNES RODRIGUES III - Do Direito IV - Da Suspensão da Execução fiscal VI - Dos Pedidos Diante do exposto requer-se a: a) distribuição por dependência aos autos de execução fiscal nº ...; b) suspensão da execução fiscal, nos termos do art. 919 ( 739-A), do NCPC, haja vista a garantia do Juízo e o perigo de dano irreparável e de difícil reparação; c) seja conhecido e recebido os embargos; d) intimação da outra parte para apresentar defesa, nos termos do art. 17, da Lei nº 6.830/80; e) procedência dos embargos à execução e a consequente liberação dos bens penhorados ou do depósito realizado, extinguindo a execução fiscal, vez que insubsistente o título executivo; f) inversão do pagamento de custas processuais e honorários de sucumbência, nos termos do art. 82, § 2, art. 85 ( art. 20) , do NCPC; g) a produção de todas as provas em direito admitidas. Nestes termos, Pede-se deferimento. Local e Data. _________________________________________ Advogado 0ab. Nº ASPECTOS IMPORTANTES 1. De uma execução fiscal poderão ser cabíveis embargos a execução, exceção de pré-executividade, ação declaratória ou anulatória, conforme o caso. Ou seja, nem sempre quando houver execução fiscal será exceção ou embargos. 2. O prazo prescricional para o início da execução fiscal é de 5 anos, contados da data da constituição definitiva do lançamento conforme art. 174, do CTN. Segundo entendimento jurisprudencial do STJ, a constituição definitiva ocorre com a notificação do lançamento ao sujeito passivo. Não esqueça que o recurso administrativo suspende a exigibilidade do crédito tributário e, por conseguinte, o prazo prescricional. 3. A suspensão do prazo prescricional por 180 dias de que trata o art. 2°, § 3°, da Lei n° 6.830/80 não se aplica a dívidas de natureza tributária, conforme entendimento jurisprudencial do STJ. O principal pedido a ser formulado na inicial dos embargos à execução é de que o título executivo seja considerado insubsistente, com a extinção do processo executivo. Como essa insubsistência pode, eventualmente, dizer respeito apenas à aspectos formais (por exemplo, cerceamento de direito de defesa no processo administrativo), os quais não impedem a constituição de novo crédito, futuramente, a propositura de outra execução, ou pode dizer respeito a aspectos substanciais, tais como a própria inocorrência do fato gerador do tributo respectivo, ou a invalidade da norma que o criou, um dispositivo que simplesmente considerasse “extinta a execução” poderia não ser suficiente para atender os anseios do __________________________________________________________________________5 PRÁTICA TRIBUTÁRIA - PROFESSOR: Me. BRUNO ANTUNES RODRIGUES embargante. Por isso, no âmbito dos embargos, é possível pedir ao Juiz que declare, expressamente, a inexistência de relação jurídica que autorize a exigência da exação executada” ( Hugo de Brito Machado Segundo). Dica 2: Pode ser impugnada, total ou parcialmente, a quantia atribuída ao valor da causa. Embargos à execução fiscal - Novo CPC (Lei nº 13.105/2015) Empresa pede a desconstituição do crédito tributário, pois a tributação do ICMS recaiu sobre ativo imobilizado da Embargante, que não constituem mercadorias, e sim parte seu patrimônio. Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da nº Vara de Execuções Fiscais da Comarca de especificar (espaço de 10 linhas) Distribuição por dependência à Execução Fiscal nº (espaço de 10 linhas) Nome completo da Embargante, inscrita no CNPJ sob nº, Inscrição Estadual nº, situada na endereço completo do requerente, por seu advogado abaixo-assinado, vem, à presença de Vossa Excelência, com fulcro no artigo 16, da Lei n° 6.830/80, apresentar EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL que lhe move o Estado de especificar,a qual foi distribuída a este setor sob o número supramencionado. I - Dos Fatos __________________________________________________________________________6 PRÁTICA TRIBUTÁRIA - PROFESSOR: Me. BRUNO ANTUNES RODRIGUES A Embargante foi autuada pelo Fisco Estadual por deixar de recolher o ICMS que incidiria sobre a venda de especificar. Entendendo ser inexigível o referido imposto ao caso em tela, a Empresa não se utilizou dos recursos administrativos cabíveis ao caso, o que culminou com a inscrição desse débito na Dívida Ativa e na presente Execução, ora embargada. II - Do Direito De acordo com a redação do art. 2ª da LC 87/96, o fato gerador do ICMS é a circulação de mercadorias, que são bens móveis e corpóreos destinadas ao comércio, excluindo-se desse conceito as coisas que o empresário adquiriu para uso ou consumo próprio. Estipula o art. 110, do CTN, que a norma tributária não pode alterar a definição, o conteúdo e o alcance dos institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados expressa ou implicitamente pela Constituição Federal, pelas Constituições dos Estados, ou pelas leis orgânicas do Distrito Federal ou dos Municípios para definir ou limitar competências tributárias. Assim sendo, especificar constantes do ativo imobilizado de uma empresa não são "mercadorias", e sim parte constante de seu patrimônio. Suas eventuais vendas são para a sua troca por outros mais novos e com consequência vida útil maior, e não para auferir lucro, o que aí sim os caracterizaria como mercadoria. De acordo com o "princípio da tipicidade fechada", não se admite interpretações subjetivas às hipóteses legais de incidência, para atender a extrema voracidade do Fisco. Nesse sentido, citar doutrina e jurisprudência. II - Do Pedido Diante do exposto, requer: a) seja a Exequente, ora Embargada, intimada para, querendo, oferecer defesa no prazo legal de 30 dias, nos termos do art. 17, da Lei nº 6.830/80; b) que, ao final, sejam julgados procedentes os presentes embargos à execução, extinguindo-se a Execução Fiscal, desconstituindo-se o crédito tributário, com o __________________________________________________________________________7 PRÁTICA TRIBUTÁRIA - PROFESSOR: Me. BRUNO ANTUNES RODRIGUES consequente levantamento da penhora, ou garantia; c) seja a Exequente, ora Embargada, condenada no pagamento das custas e honorários advocatícios; O Executado, ora Embargante, provará o alegado por meio de todos os meios de prova em direito admitidos. Dá-se à presente ação o valor de R$ valor (valor expresso). Nesses Termos, Pede Deferimento. Local, dia de mês de ano. ____________________________________ Assinatura do Advogado Nome do Advogado OAB/UF n° número da inscrição na OAB
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