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DIREITO REAIS DIREITOS REAIS DE GARANTIA Penhor. Hipoteca. Anticrese Aula 15 Objetivos Ao final da sessão o aluno deverá ser capaz de: • Compreender as normas aplicáveis ao penhor. • Aplicar as normas relativas ao regime jurídico da hipoteca; • Aplicar as normas relativas ao regime jurídico da anticrese. ESTRUTURA DE CONTEÚDO Unidade 7 - DIREITOS REAIS DE GARANTIA 7.5. Principais diferenças entre penhor, hipoteca e anticrese. Direitos Reais (Art 1225 CC) Art. 1.225. São direitos reais: I - a propriedade; II - a superfície; III - as servidões; IV - o usufruto; V - o uso; VI - a habitação; VII - o direito do promitente comprador do imóvel; VIII - o penhor; IX - a hipoteca; X - a anticrese. XI - a concessão de uso especial para fins de moradia; XII - a concessão de direito real de uso. XIII – a laje. Dtos Reais de Garantia Penhor Art 1431 a 1472 CC Penhor Conceito • Direito real que vincula uma coisa móvel ao pagamento de uma dívida. • Constituído pela transferência efetiva da posse de coisa móvel, suscetível de alienação, em garantia do débito feita pelo devedor ao credor. (art. 1431) Art. 1.431. Constitui-se o penhor pela transferência efetiva da posse que, em garantia do débito ao credor ou a quem o represente, faz o devedor, ou alguém por ele, de uma coisa móvel, suscetível de alienação. Parágrafo único. No penhor rural, industrial, mercantil e de veículos, as coisas empenhadas continuam em poder do devedor, que as deve guardar e conservar. Penhor - Objeto • Bens móveis alienáveis (corpóreos ou incorpóreos) • Bens imóveis por acessão física ou intelectual (trator, máquinas e outros bens incorporados ao solo – penhor industrial e agrícola) Penhor - Sujeitos > Credor pignoratício • Credor da obrigação principal e possuidor, mediato ou imediato, do bem dado em garantia. > Devedor pignoratício • Devedor da obrigação principal e proprietário do bem dado em garantia. • Devedor pode ser possuidor direto do bem em determinadas espécies de penhor especial (penhor rural, industrial, mercantil e de veículos) • Admite-se que terceiro seja titular do bem dado em garantia Penhor - Forma Contrato solene • Instrumento público ou particular (art. 1432 e 1438 CC) Art. 1.432. O instrumento do penhor deverá ser levado a registro, por qualquer dos contratantes; o do penhor comum será registrado no Cartório de Títulos e Documentos. Art. 1.438. Constitui-se o penhor rural mediante instrumento público ou particular, registrado no Cartório de Registro de Imóveis da circunscrição em que estiverem situadas as coisas empenhadas. • Registro de Títulos e Documentos (art. 127 LRP) (efeito erga omnes) ou • Registro de Imóveis no caso de penhor agrícola – art. 167 LRP Penhor – Natureza Jurídica Direito Real de Garantia Penhor - características Direito Acessório • Extinta a dívida, extingue-se o penhor. • Paga a dívida, credor não pode recusar-se a devolver o bem. Art. 1.435. O credor pignoratício é obrigado: (...) IV - a restituí-la, com os respectivos frutos e acessões, uma vez paga a dívida; Direito de retenção pelas despesas efetuadas Art. 1.433. O credor pignoratício tem direito: II - à retenção dela, até que o indenizem das despesas devidamente justificadas, que tiver feito, não sendo ocasionadas por culpa sua; Necessidade da tradição (exceção art. 1431, § ú) • Devedor é considerado depositário se não houver tradição (art. 1435, I) • Credor tem preferência na excussão e venda da coisa empenhada Penhor – Constituição • Convenção • Lei Art. 1.467. São credores pignoratícios, independentemente de convenção: I - os HOSPEDEIROS, ou fornecedores de pousada ou alimento, sobre as bagagens, móveis, jóias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo que aí tiverem feito; II - o DONO DO PRÉDIO RÚSTICO OU URBANO, sobre os bens móveis que o rendeiro ou INQUILINO tiver guarnecendo o mesmo prédio, pelos aluguéis ou rendas. Penhor - Espécies Convencional • Acordo de vontades Legal • Decorre da lei com o objetivo de proteger determinados credores Comum • Decorre da vontade das partes (Art 1431 CC) Especial • Sujeito a regras específicas (penhor legal, rural, industrial, de título de crédito, de veículos) Penhor - Modalidades 5. Modalidades especiais de penhor a) penhor rural; b) penhor agrícola; c) penhor pecuário; d) penhor industrial e mercantil; e) penhor de direitos e títulos de crédito; f) penhor de veículos; g) penhor legal. Penhor Rural (Art 1438 – 1446 CC) • Agrícola (Art 1442 e 1443 CC) Concessão de garantia sobre coisas futuras (colheita da lavoura em formação (Art 1442, II) • Pecuário (Art 1444 a 1446 CC) Concessão em garantia de animais que integram a atividade pastoril, agrícola ou de laticínios (Art. 1444 CC) Penhor Rural (Art 1438 – 1446 CC) • Devedor emite em favor do credor cédula rural pignoratícia, se prometer pagar em dinheiro. (Art 1438, § u) • Dispensa tradição • Posse direta – devedor Posse indireta - credor • Registro no Cartório de Imóveis (Art 1438 - efeito erga omnes) • Prazo máximo de 3 anos (penhor agrícola) e 4 anos (penhor rural) (Art 1439) prorrogáveis por igual período Penhor Agrícola (Art 1442 – 1443 CC) • Pode ser objeto de penhor: (Art 1442) - máquinas ou equipamentos; - colheitas pendentes ou em formação; - frutos armazenados; - lenha cortada e carvão vegetal; - animais do sv ordinário • Realizada excussão do penhor, o devedor é intimado a depositar o seu objeto (Art 1446) • Se insuficiente a safra, abrangerá a safra seguinte (Art 1443) Penhor Pecuário (Art 1444 – 1446 CC) • Proibida a venda de animais empenhados sem o consentimento por escrito do credor (Art 1445 CC) • Realizada a excussão do penhor, o devedor é intimado a depositar o seu objeto • Ocorrendo morte de animais devem ser substituídos por outros da mesma espécie (Art 1446) Penhor Industrial e Mercantil (Art 1447 – 1450 CC) • Objeto: máquinas, aparelhos , materiais, instrumentos, matérias primas, produtos industrializados etc (Art 1447) • Registro no Cartório de Imóveis (Art 1448) • Necessidade de consentimento do credor para a alienação das coisas empenhadas (Art 1449) Penhor de Direitos e Títulos de Crédito (Art 1451 – 1460 CC) • Objeto: direito suscetíveis de cessão sobre coisas móveis • Constituição mediante instrumento público ou particular registrado no cartório de títulos e documentos (art 1452 ) • Direito ao recebimento das rendimentos é transferido ao credor pignoratício (Art 1455 CC) • Devedor é notificado a pagar ao credor pignoratício e não ao credor original (Art 1453 CC) • Credor pignoratício considerado mandatário e depositário (pela importância que receber além do que lhe é devido – Art 1455, § ú) Penhor de Direitos e Títulos de Crédito (Art 1451 – 1460 CC) • Vencido o crédito pignoratício => credor pode reter o que lhe é devido, da quantia recebida, restituindo o restante ao devedor, ou excutir a coisa a ele entregue (Art 1455, § ú). • Devedor do título empenhado, que se der por ciente do penhor, não poderá pagar a devedor pignoratício -> se o fizer, responde solidariamente por perdas e danos, ao credor pignoratício (Art 1460) Penhor de Veículos (Art 1461 – 1466 CC) • Veículos de qq espécie (art 1461)• Instrumento público ou particular. (art 1462) • Registro no cartório de títulos e doc. e Detran (art 1462) • Prazo máximo de 2 anos (prorrogável igual período - art 1466) • Veiculo deve ter seguro total. (art 1463). • Necessidade de consentimento do credor pignoratício para a alienação ou substituição do veículo (art 1465) Penhor Legal (Art 1467 – 1472 CC) • Garantir resgate do crédito em situações determinadas, • Credores Pignoratícios (Art 1467 CC) - hoteleiros ou hospedeiros sobre as bagagens (Art 1467 CC) - locadores de imóveis qto ao bens do devedor que guarnecem o imóvel (Art 1467 CC) - Artistas e auxiliares cênicos sobre o material da empresa teatral utilizado nas apresentações, pela importância dos salários (Dec 18257/28) - Locadores de prédios industriais sobre as máquinas e aparelhos utilizados na indústria (DL 4191/42) Penhor Legal (Art 1467 – 1472 CC) • Meio direto de defesa - Pode credor apossar-se dos bens antes de recorrer ao juízo (Art 1470 CC) • Necessidade de homologação judicial (Art 1471 CC) Penhor - direitos do credor pignoratício • Posse da coisa empenhada • Retenção até integral pagamento da dívida e despesas justificadas com a coisa. • Proteção possessória • Excussão do bem gravado • Ser pago, preferencialmente, com o produto da venda judicial • Exigir reforço da garantia se a coisa deteriorar ou perecer • Ressarcimento de dano pelo vício do bem gravado (Art 1433, III) • Apropriar-se dos frutos da coisa empenhada (Art. 1433, V) Credor Pignoratício - Deveres • Não usar a coisa empenhada • Custódia como depositário, • Ressarcir perda ou deterioração da coisa de que for culpado • Restituir bem gravado, qdo paga a dívida com frutos e acessões. • Entregar a sobra do preço, qdo paga a dívida por excussão judicial. • Defender a posse do bem empenhado (Art 1435, II) Penhor – Extinção (Art 1436 – 1437 CC) • Extinção da dívida (Art 1436, I) • Perecimento do objeto empenhado (Art 1436, II) • Renúncia do credor (Art 1436, III) • Confusão (Art 1436, IV e § 2º) (se confusão parcial – persiste o penhor) • Resolução da propriedade • Nulidade da obrigação • Prescrição da obrigação • Término do prazo do penhor • Remissão da dívida (Art 1436, V) • Reivindicação do bem gravado • Adjudicação judicial (Art 1436, V) Hipoteca Art 1473 a 1505 CC Lei 6015/73 (LRP) Hipoteca Conceito Direito real de garantia que grava coisa imóvel ou bem que a lei entende por hipotecável, pertencente ao devedor ou terceiro sem transmissão da posse ao credor, conferindo a este o direito de promover a sua venda judicial, pagando-se preferentemente, se inadimplente o devedor (MHDiniz) Hipoteca – Objeto (Art 1473 CC) • Bens imóveis e seus acessórios conjuntamente • Domínio direto e o domínio útil Direito do senhorio na enfiteuse, sem precisar da anuência do enfiteuta e o poder do enfiteuta de usufruir do bem • Estradas de ferro Trilhos assentados, oficinas, estações, eqp sinalização, vagões • Minas e pedreiras (recursos naturais a que se refere o art 1230, independentemente do solo onde se acham) • Navios e aeronaves (regulado por lei especial) • Dto real de uso e dto de uso especial para fins de moradia • Propriedade superficiária (limitados à duração da concessão ou do direito de superfície) Hipoteca – Sujeitos Credor hipotecário • Credor da obrigação principal. • Aquele que pode excutir no caso de inadimplemento. • Não é possuidor. Devedor hipotecário • Proprietário e possuidor do bem dado em garantia. • Devedor da obrigação principal. Hipoteca - características Direito Acessório • Extinta a dívida, extingue-se a hipoteca. • Paga a dívida, credor deve desonerar o bem. Objeto gravado de propriedade do devedor (ou de terceiro) Devedor continua na posse do imóvel hipotecado Indivisível • Grava o bem na totalidade (Art 1421) Art. 1.421. O pagamento de uma ou mais prestações da dívida não importa exoneração correspondente da garantia, ainda que esta compreenda vários bens, salvo disposição expressa no título ou na quitação. Dto de preferência e sequela Art. 1.422. O credor hipotecário ...têm o direito de excutir a coisa hipotecada ou ..., e preferir, no pagamento, a outros credores, observada, quanto à hipoteca, a prioridade no registro. Hipoteca – princípios Especialização • Descrição detalhada do bem hipotecado, para exata individuação do imóvel dado em garantia. • No título deve constar nomes das partes, o valor e a espécie da dívida garantida, bem como a descrição dos bens hipotecados. Publicidade • Deve ser levada a registro (arts. 1.492 a 1.498 CC) Extensibilidade Art. 1.474. A hipoteca abrange todas as acessões, melhoramentos ou construções do imóvel. Subsistem os ônus reais constituídos e registrados, anteriormente à hipoteca, sobre o mesmo imóvel. Hipoteca - Espécies Convencional • Acordo de vontades Legal • Emana da lei para garantir determinadas obrigações (Art 1489) Judicial • Decorre de sentença judicial que condena um devedor a executar sua obrigação (art 495, § 1º, NovoCPC) • Carta de sentença ou mandado judicial e registro Comum • Incide sobre bem imóvel Especial • Regime legal específico Hipoteca - Espécies Legal • Emana da lei para garantir determinadas obrigações (Art 1489) Art. 1.489. A lei confere hipoteca: I - às pessoas de direito público interno (art. 41) sobre os imóveis pertencentes aos encarregados da cobrança, guarda ou administração dos respectivos fundos e rendas; II - aos filhos, sobre os imóveis do pai ou da mãe que passar a outras núpcias, antes de fazer o inventário do casal anterior; III - ao ofendido, ou aos seus herdeiros, sobre os imóveis do delinquente, para satisfação do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais; IV - ao co-herdeiro, para garantia do seu quinhão ou torna da partilha, sobre o imóvel adjudicado ao herdeiro reponente; V - ao credor sobre o imóvel arrematado, para garantia do pagamento do restante do preço da arrematação. Hipoteca - Espécies Judicial • Decorre de sentença judicial que condena um devedor a executar sua obrigação (art 495, § 1º NovoCPC) Art. 495. A decisão que condenar o réu ao pagamento de prestação consistente em dinheiro e a que determinar a conversão de prestação de fazer, de não fazer ou de dar coisa em prestação pecuniária valerão como título constitutivo de hipoteca judiciária. § 1º A decisão produz a hipoteca judiciária: I – embora a condenação seja genérica II – ainda que o credor possa promover o cumprimento provisório da sentença ou esteja pendente arresto sobre bem do devedor; genérica; Hipoteca – Natureza Jurídica Direito Real de Garantia Pluralidade de hipotecas • Possível instituir mais de uma hipoteca sobre o mesmo bem (hipoteca de 1º grau e hipoteca de 2º grau). • Primeira hipoteca prefere a segunda, donde se extraem as seguintes conclusões: (característica da preferência) a) 2º credor hipotecário somente pode executar hipoteca após vencida a primeira, salvo se devedor insolvente (art. 1.477 CC); b) 2º credor hipotecário, diante do inadimplemento do devedor pode, na qualidade de terceiro interessado, extinguir primeira hipoteca, consignando valor da obrigação principal e acessórios (incluindo despesas processuais, sfc) em favor do primeiro credor hipotecário > Sub-rogação no direito do primeiro credor perante devedor (art. 1.478 CC)Hipoteca – Efeitos em Relação ao Devedor: Proibido: > Praticar atos que desvalorizem, deteriorem ou destruam objeto > Alterar substância do bem onerado >Constituir outro direito real sobre imóvel Permitido: • Alienar bem gravado (perde dto com a ação executiva) Art. 1.475. É nula a cláusula que proíbe ao proprietário alienar imóvel hipotecado. § único. Pode convencionar-se que vencerá o crédito hipotecário, se o imóvel for alienado. • Defender a posse • Constituir sub-hipoteca (credor sub-hipotecário pode remir 1ª hipoteca – Art 1478 § ú) Art. 1.476. O dono do imóvel hipotecado pode constituir outra hipoteca sobre ele, mediante novo título, em favor do mesmo ou de outro credor. Hipoteca – Efeitos em Relação ao Credor: Pode: • Exigir conservação do bem • Pedir reforço da garantia hipotecária • Direito de preferência na satisfação do crédito • Opor direito contra terceiros Remição ou Purga da hipoteca (Art 1478 CC) • Direito concedido a certas pessoas de liberar imóvel onerado, mediante pagamento da quantia devida, sem necessidade de consentimento do credor • Dto de resgatar o imóvel hipotecado • Quem pode: - Credor sub-hipotecário (art. 1478 CC) - Adquirente do imóvel hipotecado (art. 1481 CC) - Devedor da hipoteca (art. 826 NovoCPC) Hipoteca de loteamentos em incorporações imobiliárias Súmula 308, STJ: A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior à celebração da promessa de compra e venda, não tem eficácia perante os adquirentes do imóvel. Hipoteca – Perempção (Art 1485 CC) • Hipoteca convencional – validade máxima de 30 anos • Ocorre perempção ao atingir 30 anos • Somente manterá garantia mediante novo instrumento, submetido a outro registro Art. 1.485. Mediante simples averbação, requerida por ambas as partes, poderá prorrogar-se a hipoteca, até 30 anos da data do contrato. Desde que perfaça esse prazo, só poderá subsistir o contrato de hipoteca reconstituindo- se por novo título e novo registro; e, nesse caso, lhe será mantida a precedência, que então lhe competir Hipoteca – Extinção (Art 1499CC) • Extinção da obrigação principal • Destruição da coisa • Resolução da propriedade • Renúncia do credor • Remição • Arrematação ou adjudicação • Perempção legal • Cancelamento do registro averbado no Cartório de Imóveis. Anticrese Art 1506 a 1510 CC Anticrese Conceito Direito real sobre imóvel alheio, em virtude do qual, o credor obtém a posse da coisa, a fim de perceber- lhe os frutos e imputá-los no pagamento da dívida, juros e capital, sendo, porém, permitido estipular que os frutos sejam, na sua totalidade, percebidos à conta de juros. (C Beviláqua) Anticrese - Objeto • Bens imóveis alienáveis (L 6015/73, Art 167, I, n. 11) Constituição - Escritura pública - Registro no cartório de imóveis - Requer transferência da posse imóvel (L. 6015, art 167, I, n. 11) Anticrese – Natureza Jurídica Direito Real de Garantia Anticrese - Características • Direito de retenção (Art 1423 e 1507, § 2º CC) Credor não tem preferência na excussão e venda da coisa empenhada • Necessidade da tradição (da posse) (Art 1506 e 1507 CC) • Aplicação das rendas auferidas no pagamento da obrigação garantida Direitos do Credor Anticrético • Reter o imóvel • Posse do imóvel para uso e gozo (Art 1506 e 1507 CC) • Reivindicação contra adquirente do imóvel e credores quirografários e hipotecários posteriores ao registro da anticrese (Art 1509 CC) • Administração do imóvel (Art 1507 e § 1º CC) Deveres do Credor Anticrético • Guardar e conservar como se fosse dono • Responder pelas deteriorações que causar por culpa e frutos que deixar de receber por negligência quando ultrapassem valor do crédito (Art 1508 CC) • Prestar contas da sua administração • Restituir imóvel, findo prazo ou quando débito for liquidado (Art 1507 e § 1º CC) Direitos do Devedor Anticrético • Permanecer com propriedade do bem • Exigir conservação do prédio • Pedir contas da administração do anticressista • Reaver imóvel, findo prazo ou qdo débito for liquidado (Art 1507 e § 1º CC) Deveres do Devedor Anticrético • Transferir a posse do imóvel • Solver o débito, permitindo ao credor o uso e gozo do imóvel até que se lhe complete o pagamento Anticrese - Extinção • Pagamento da dívida • Término do prazo legal (15 anos - Art 1423 CC) • Perecimento do bem anticrético (Art 1509, § 2º CC) • Desapropriação (Art 1509, § 2º CC) • Renúncia do credor anticrético • Excussão dos outros credores sem exigir seu dto de retenção (Art 1509, § 1º CC) • Resgate feito pelo adquirente do imóvel gravado (Art 1510 CC) Caso Concreto Caio e Alessandra, casados sob o regime de comunhão parcial de bens, firmaram contrato de mútuo junto à Instituição Financeira IF para investimento em clínica médica da qual são os únicos sócios. Deram como garantia hipotecária o único imóvel que tinham, que residiam com sua família. Após o vencimento do contrato, o casal não pagou o valor acordado. Nesse caso, é possível que Caio e Alessandra percam o imóvel pela excussão da hipoteca, mesmo sendo bem de família? JUSTIFIQUE E FUNDAMENTE. Questão objetiva 1 O negócio jurídico pelo qual o devedor entrega ao credor bem móvel como garantia de cumprimento de sua obrigação é denominado: a) caução b) penhor c) hipoteca d) antricrese e) garantia fiduciária Questão objetiva 2 (OAB SP 2008) A anticrese constitui: a. Modo de aquisição da propriedade imóvel. b. Direito real de garantia. c. Direito do promitente comprador. d. Direito ao uso de bem móvel de propriedade do devedor.
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