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Rio de Janeiro, 21 de outubro de 2019. Prática Simulada II Professor Wagner D’Assumpção E-mail - wagnerassumpcao@hotmail.com Aula 7 1) Endereçamento 2) Processo No 3) Qualificação 4) Peça Processual (Art. 847, CLT c/c Art. 336 ao 343, CPC) 5) Mérito 5.1) Síntese da Inicial 5.2) Equiparação Salarial • Art. 461, CLT; • Súmula 6, III, TST) • paragonado - paradigma 5.3) Horas Extras • Art. 62, II e pú, CLT; • Súmula 287, TST; • Súmula 102, TST. 5.4) Adicional de Transferência • Art. 469, § 3º da CLT; • OJ 113, SDI-I, TST 5.5) Devolução de Descontos • Art. 462, CLT; • Súmula 342, TST; • OJ 160, SDI-I, TST. 5.6) Multa do Art. 477, § 8º, CLT • Art. 132, CC; • OJ 162, SDI-I, TST. 6) Juros de Mora e Correção Monetária • Art. 883, CLT e Súmula 439, TST; • Art. 879, § 7º, CLT. 7) Dedução X Compensação • Art. 767, CLT; • Art. 368, CC. 8) Honorários Sucumbenciais • Art. 791-A, CLT. 9) Requerimentos 10) Provas 11) Fechamento I - Gerente Geral porte pequeno + adicional de 50% II - Jornada de trabalho III - Fixou residência com família IV - Descontos planos de saúde V - 06.02.17 - 16.02.17 CASO CONCRETO XVII EXAME OAB FGV (adaptado) Você foi procurado pelo Banco Dinheiro Bom S/A, em razão de ação trabalhista nº XX, distribuída para a 99ª VT de Belém/PA, ajuizada pela ex-funcionária Paula, que foi gerente geral de agência de pequeno porte por 4 anos, período total em que trabalhou para o banco. Sua agência atendia apenas a clientes pessoa física. Paula era responsável por controlar o desempenho profissional e a jornada de trabalho dos funcionários da agência, além do desempenho comercial desta. Na ação, Paula aduziu que ganhava R$ 8.000,00 mensais, além da gratificação de função no percentual de 50% a mais que o cargo efetivo. Porém, seu salário era menor que o de João Petrônio, que percebia R$ 10.000,00, sendo gerente de agência de grande porte atendendo contas de pessoas físicas e jurídicas. Requer as diferenças salariais e reflexos. Paula afirma que trabalhava das 8h às 20h, de segunda a sexta- feira, com intervalo de 20 minutos. Requer horas extras e reflexos. Paula foi transferida de São Paulo para Belém, após um ano de serviço, tendo lá fixado residência com sua família. Por isso, ela requer o pagamento de adicional de transferência. Paula requer a devolução dos descontos relativos ao plano de saúde, que assinou no ato da admissão, tendo indicado dependentes. Requer, ainda, multa prevista no Art. 477 da CLT, pois foi notificada da dispensa em 06/02/2017, uma segunda-feira, e a empresa só pagou as verbas rescisórias e efetuou a homologação da dispensa em 16/02/2017, um dia após o prazo, segundo sua alegação. Redija a peça prático-profissional pertinente ao caso. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 99ª VARA DO TRABALHO DE BELÉM/PA Processo nº XXX BANCO DINHEIRO BOM S/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº ..., representada neste ato por seu sócio gerente..., com sede na (endereço completo), por meio de seu advogado (a) infra-assinado, nos termos do documento de outorga de mandato anexo, com (endereço profissional) e (endereço eletrônico), vem, respeitosa e tempestivamente, perante Vossa Excelência, apresentar sua resposta em forma de CONTESTAÇÃO à Reclamação Trabalhista ajuizada por PAULA (NOME COMPLETO), já devidamente qualificada na inicial, com fulcro no Art. 847, da CLT c/c Art. 336 ao 343, do CPC, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. 1 - DO MÉRITO 1.1 – SÍNTESE DOS FATOS Paula trabalhou por quatro anos para a Reclamada na função de gerente-geral de agência, cumprindo a jornada de segunda a sexta-feira, das 08:00 às 20:00 horas, com intervalo de 20 (vinte) minutos para o almoço. Foi dispensada sem justa causa no dia 06/02/2017, percebendo o salário de R$ 8.000,00 (oito mil reais), além da gratificação de função de 50% (cinquenta por cento) a mais que o cargo efetivo. 1.2) DA EQUIPARAÇÃO SALARIAL A empregada aduziu que o seu salário era menor que o de João Petrônio, que percebia o valor de dez mil reais de salário efetivo como gerente de agência de grande porte, atendendo contas de pessoas físicas e jurídicas. A agência de Paula era de pequeno porte e atendia somente pessoas físicas. Verifica-se, assim, que há diferenças nas funções e tarefas desempenhadas por João Petrônio na sua agência, o que justifica a aplicação do art. 461, §1º, da CLT, corroborado pela Súmula 6, III, do TST. Destarte, não prospera a pretensão da Reclamante em pleitear as diferenças decorrentes da equiparação salarial nem seus respectivos reflexos. Dessa forma, requer a improcedência do pedido. 1.3 - DAS HORAS EXTRAS A Reclamante exercia a função de gerente-geral de agência bancária, sendo responsável por controlar o desempenho profissional e a jornada dos funcionários, bem como o desempenho comercial da agência. Percebia 50% (cinquenta por cento) como gratificação de função. Enseja, na inicial, receber horas extras durante o período laborado. Ocorre que são indevidas horas extraordinárias quando o empregado exerce cargo de gestão e recebe 40% ou mais como gratificação de função, enquadrando-se na situação prescrita no art. 62, II e parágrafo único, da CLT. Esta situação é ratificada pela Súmula 102 e 287 do Tribunal Superior do Trabalho (TST), ao lecionar que o gerente-geral de agência bancária se presume em cargo de gestão, aplicando-se lhe o que prescreve o art. 62 da CLT, não cabendo, assim, o pagamento de horas extraordinárias. Portanto, a Reclamante não faz jus ao pagamento das horas trabalhadas além da jornada normal de trabalho, por exercer cargo de confiança e perceber 50% de gratificação de função, tampouco são devidos os seus reflexos. Dessa forma, requer a improcedência do pedido. 1.4 - DO ADICIONAL DE TRANSFERÊNCIA Paula foi transferida de São Paulo para Belém, após um ano de serviço, tendo lá fixado residência com sua família, requerendo o pagamento do adicional de transferência em forma de adicional mensal. Vale destacar que há previsão de transferência para empregados que exercem cargo de confiança no art. 469, §1º, da CLT. Porém, a Orientação Jurisprudencial 113 da Seção de Dissídios Individuais, Subseção 1 (OJ-113-SDI-1) do TST, aduz que esta transferência está apta a legitimar a percepção do adicional de transferência, se for de forma provisória, o que não é o caso da situação em tela. Sendo assim, requer a improcedência do pedido de adicional de transferência, pelas razões acima expostas. 1.5 - DO DESCONTO SALARIAL/PLANO DE SAÚDE A empregada assinou, em sua admissão, autorização de desconto relativo ao plano de saúde, tendo indicado dependentes. No entanto, na inicial, está requerendo a sua devolução. Deve-se esclarecer, entretanto, que os descontos salariais efetuados pelo empregador, autorizados pelo empregado por escrito, integrando planos de assistências médico-hospitalar, odontológica, de seguro, de previdência privada, entre outros, aduzidos na Súmula 342 do TST, em benefício do empregado e de seus dependentes, não afrontam a disposição do art. 462 da CLT, salvo se demonstrada a coação ou outro defeito praticado pelo empregador, o que não foi o caso. Portanto, não pode prosperar o pedido de devolução dos descontos relativos aoplano de saúde. 1.6 - DA MULTA DO ART. 477, § 8º, DA CLT Requer a Reclamante a multa do art. 477, § 8º, da CLT, tendo em vista que as verbas foram pagas dia 16/02/2017, sendo que a dispensa ocorreu em 06/02/2017. Na ocasião do pagamento, se deu a homologação, segundo Paula, um dia após o prazo. Verifica-se que o prazo de dez dias, contado da notificação da demissão, exclui o dia da notificação e inclui o dia do vencimento, de acordo com o art. 132 do Código Civil (CC), interpretado pela OJ-162-SDI-1 do TST. Desta forma, o prazo terminou exatamente no dia 16/02/2017. Neste sentido, a empregada não faz jus à multa do art. 477, § 8º, da CLT. 1.7 - DOS JUROS DE MORA E CORREÇÃO MONETÁRIA Os juros de mora começam a correr a partir do ajuizamento da reclamação trabalhista, na forma do art. 883, da CLT c/c Súmula 439 do TST. A correção monetária será realizada com base na taxa referencial (TR), conforme o art. 879, § 7º, da CLT. 1.8 - DA COMPENSAÇÃO E DEDUÇÃO Na remota hipótese de procedência de algum pleito, requer seja determinada, no que couber, a compensação das verbas pagas sob idêntico título, conforme art. 767, da CLT, bem como a dedução, se verificado o pagamento parcial de parcelas deferidas na sentença, a fim de se evitar o enriquecimento ilícito. 2 - DOS REQUERIMENTOS De acordo com os fatos e fundamentos acima explicitados, requer a Vossa Excelência, o acolhimento da presente contestação, a fim de que as pretensões apresentadas na Reclamatória Trabalhista sejam julgadas totalmente improcedentes e a Reclamante seja condenada ao pagamento das custas processuais e demais cominações legais conferidas à presente causa, bem com a compensação das parcelas a idênticos títulos e a dedução. 3 - DAS PROVAS Protesta provar o alegado mediante todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal da Reclamante, que fica desde já requerido, sob pena de confissão, bem como pela juntada de documentos, oitiva de testemunhas, perícias e o que mais for necessário para elucidação dos fatos. Nestes termos, pede deferimento. Local e data... Nome do Advogado (a) OAB/UF
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