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Rio 20/02/2018 Direito Constitucional Avançado (Jurisdição Constitucional) Prof: Jan Silva E-mail: jansilva.adv@gmail.com Turma: constitucional2018.607@gmail.com Senha: c2018607 Doutrina: Controle de Constitucionalidade Luiz Roberto Barroso (Recomendado) Gilmar Mendes Controle de Constitucionalidade Marcelo Alexandrino (Resumido) Muito Detalhado, Pedro Lenza 1.0- TEORIA GERAL • Princípio da Supremacia da Constituição Controle de constitucionalidade Parametricidade de material Bloco de constitucionalidade Verticalidade hierárquica Formal = procedimento (a forma que irá atuar) Material = substância do conteúdo Superlegalidade formal Supremacia constitucional + rigidez constitucional = controle de constitucionalidade (confronto da norma com a constituição, podendo ser formal ou material). Inconstitucionalidade Ação ou omissão. mailto:jansilva.adv@gmail.com mailto:constitucional2018607@otmail.com Inconstitucionalidade formal Inconstitucionalidade material Controle de Constitucionalidade no sistema adotado no Brasil 1.1- AS PREMISSAS DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE 2.0- TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDADE 2.1- Por ação / Por atuação / Ato comissivo (Positiva) 2.1.1- Vício material (Conteúdo da lei) Vício de decoro parlamentar 2.1.2- Vício formal (Processo legislativo) 2.1.2.1- Orgânica 2.1.2.2- Forma propriamente dita 2.1.2.3- Por violação a pressupostos objetivos do ato 2.2- Por omissão / Silêncio do legislativo (Negativa) 3.0- ESPÉCIES DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE 3.1- Preventivo Os 3 poderes podem atuar no controle 3.2- Repressiva Pela via judicial Obs: Controle de inconstitucionalidade, a norma vai de encontro com a constituição e o controle de ilegalidade, a norma vai de encontro com a lei. 3.3- Sistema de controle 3.1- Jurisprudencial: O controle é realizado pelo Poder Judiciário 3.2- Político: O controle é realizado por órgão que não integra o Poder Judiciário 3.3- Misto: O controle é realizado em parte pelo poder judiciário e em parte por órgão que não integra o Poder Judiciário. 3.4- Momentos de controle 3.4.1- Controle Prévio ou preventivo 3.4.1.1- Legislativo 3.4.1.1.1- Próprio parlamentar e CCJ 3.4.1.2- Executivo 3.4.1.2.1- Veto do chefe do executivo 3.4.1.3- Judiciário 3.4.1.3.1- Mandado de segurança por parlamentar 3.4.2- Controle Posterior ou repressivo 3.4.2.1- Político 3.4.2.1.1- Cortes ou Tribunais constitucionais ou órgãos de natureza política 3.4.2.2- Jurisdicional misto (Difuso ou concentrado) 3.4.2.2.1- Exceções 3.4.2.2.2- Legislativo, Executivo e TCU 3.4.2.3- Híbrido Rio 27/02/2018 Gênero: ° Controle de Constitucionalidade Pode ser exercício pelo poder judiciário, legislativo e executivo. Espécies: ● Jurisdição constitucional ● Judicialização da política ● Ativismo judicial Controle difuso x Concentrado (Vários órgãos) (STF) Concreto x Abstrato (Caso concreto) (norma) Incidental/Incidente x Direto (ADI) EUA x Europa, Áustria, Kelsen Aula sobre controle difuso Rio 06/03/2018 Caso concreto da aula 1 Art. 60 §1° (fundamento) Controle preventivo 1° hipótese CCJ, não cabe nem tramitação da emenda - arquivamento do projeto 2° hipótese M.S. impetrado por parlamentar (misto) Controle repressivo 3° hipótese ADI . (Todas as hipóteses sãos de controle abstrato/concentrado) Controle abstrato Tipos de ação: 1) Ação direta de Inconstitucionalidade (art. 102, I, a, 1° parte) - Legitimidade = art. 103, I a IX - Finalidade = Jurídica - Cabimento = Lei ou ato normativo federal, estadual ou distrital contrário a CF 2) Ação declaratória de constitucionalidade (art. 102, I, a, 2° parte) - Legitimidade = art. 103, I a IX - Finalidade = Jurídica - Cabimento = Lei ou ato normativo federal, alvo de controvérsia judicial relevante - Vincula = P.J. e P.E. 3) Descumprimento (art. 102, §1°) - Legitimidade art. 103, I a IX - Finalidade = Jurídica - Cabimento = Preceito fundamental lesionado por ato do poder público e quando for relevante o fundamento da controvérsia Constitucional 4) Omissão (art. 103, §2°) - Legitimidade art. 103, I a IX - Finalidade = Jurídica - Cabimento = Norma de eficácia limitada 5) Interventiva (art. 103, §2°) - Legitimidade art. 36, III - Finalidade = Jurídica política - Cabimento = Lei ou ato normativo estadual contrário a princípio constitucional sensível. Quorum mínimo = 8 ministros Para declarar a Inconstitucionalidade, tem que no mínimo 6 ministros declarar Inconstitucional. Lei 9.868 Rio 13/03/2018 Caso concreto 1: Pode o congresso nacional produzir alterações a constituição no período de vigência de intervenção federal em estado membro ? Justifique com base nos textos legais. Caso concreto 2: Observados os pressupostos de admissibilidade da Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) e da Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF), análise: a) ADI 4277 e a ADPF 132 nos seguintes aspectos: - Competência; - Legitimação; - Intervenção de terceiro e “Amicus Curiae”; - Participação da PGR e da AGU - Decisão; - Efeitos da decisão definitiva Obs: Que entendimento prevaleceu no STF dos dispositivos legais abaixo ? Art. 226, §3° CRFB/88 Art. 1.723 do CC Aula sobre: Ação Declaratória/Direta de Constitucionalidade (ADC) Olhar arts. 10 e 21 da lei 9.868/99 Rio 20/03/2018 ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITOS FUNDAMENTAL LEI 9.882/99 Arguição - reclamação Descumprimento - de ato normativo/lei confronto com preceito fundamental (municipal, estadual e federal) Preceito fundamental - direito fundamental (lato sensu) + princípios constitucionais. Ex: art. 1° da CF CARACTERÍSTICAS: ● Instrumento especial de defesa da constituição ● Não afeta o princípio do juiz natural ● Não encontra similares no direito comparado NOÇÕES: ● Mecanismo especial de controle ● Permite aos legitimados levarem aos STF ocorrência de desrespeito às normas basilares da ordem jurídica FINALIDADE: ● Preservar o edifício constitucional 1- ESPÉCIES OU MODALIDADES DE ADPF - Autônoma Art. 1° “caput” da lei 9.882/99 (arguição autônoma) Objetivo - Evitar (controle preventivo) ou reparar (controle repressivo) lesão a preceito fundamental. - Incidental Deverá ser demonstrada a divergência jurisdicional Comprovação da controvérsia judicial art. 6° §2° da lei 9.882/99 Ambas com competência no STF Obs: ADI norma estadual ADPF norma municipal e estadual (pode ser convertida em ADI) - Natureza jurídica Híbrida, mista ou ambivalente a) Concentrada b) Difusa O que é um preceito fundamental ? Definido pela doutrina e Jurisprudência (ADPF 1 - violação da separação de poderes “princípio constitucional”) - Competência - STF Inciso I a IX do art. 103 da CF (Quorum mínimo de 8 ministros, com acolhimento de 6) - Cabimento Atos ● Poder público: legislativo, ADM, judiciais (não se confunde com atos políticos) ● Privados equiparado aos praticados por autoridades públicas - delegação (serviço público) do poder público ● Municipais ● Anteriores a CRFB/88 ● Omissivos constitucionais Atos que não comportam: ● Normativos negociais ● Políticos ● Legislativo em fase de formação ● Secundário que buscam validade em lei - Procedimento da ADPF (P.I.) ● Indicação do preceito fundamental violado - Ação - Omissão ● Indicação do ato questionado ● Prova de violação ● Pedido, com especificações ● Se for o caso, comprovação de controvérsia judicial- Procedimentos da ADPF (Especiais) ● “Amicus curiae” - cabe - aplica-se por analogia o art. 7°, §2° da 9.882/99 ● Oitiva do PGR ● Cabe a participação da AGU ● Cabe pedido de liminar (efeitos - que juízes e tribunais suspendam o andamento de processos ou os efeitos de decisões judiciais, ou de qualquer outra medida. - Efeitos da decisão de mérito ● Comunicação das autoridades responsáveis; ● A decisão é imediatamente autoaplicável; ● Decisão - Erga omnes - Ex tunc - Vinculante O STF pode modular os efeitos da decisão (Ex nunc) 2- DA APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA SUBSIDIARIEDADE EM SEDE DE ADPF ● ADPF pode ser conhecida como ADI - Princípio da fungibilidade ● Não será admitida ADPF quando houver qualquer outro meio eficaz capaz de sanar a lesividade Rio 27/03/2018 ADI INTERVENTIVA ART. 34 O controle mais antigo, previsto na CF/34. Controle concentrado (abstrato) com aspectos do controle difuso (concreto). FUNDAMENTO: Art. 1° (união no estado e estado no município), Art. 18 (princípios sensíveis à normalidade constitucional, art. 34, VII da CRFB/88) Lei 12.562/2001, (substituir representação por “solicitação”) OBJETO: Lei ou ato normativo estadual que desrespeite os princípios constitucionais sensíveis da Constituição federal. COMPETÊNCIA: STF art. 36, III e §1° PROCESSAMENTO: Lei n° 12.562/2001 Art. 5° quorum 6 maioria, não sendo necessário 8 para deliberação (iniciar a sessão) como nas outras ações. EFEITOS DA LIMINAR: Art. 5°, §2° da lei n° 12.562/2001 O STF comunica à autoridade interessada (passiva) e ao presidente da república requerendo o decreto suspensivo da lei, ato normativo ou processo judicial assinado pelo presidente. É um ato vinculado. Ao mesmo tempo solicitar ao presidente a intervenção federal “decreto interventivo”. Ato discricionário, ponderando por conveniência ou oportunidade decretar ou não a intervenção. Sujeito ao controle constitucional. OBJETIVO: Declarar inconstitucionalidade Intervenção federal LEGITIMIDADE: PGR art. 129, IV da CRFB/88 Art. 34 c/c 36, III ● Presidente pode decretar e o legislativo faz o controle político jurídico. (Intervenção incondicionada) (decreto do presidente “executivo” e controle do congresso nacional “legislativo”) ● STF, STJ, TSE vai prover uma requisição ao presidente assinar a intervenção sob pena crime de responsabilidade. (Intervenção condicionada) (provimento do STF “judiciário" e decreto do presidente “executivo”) ● PGR, dando provimento a solicitação e encaminhando ao presidente, como é uma solicitação o presidente pode decretar ou não a intervenção. (Condicionada requerimento do PGR). (Provimento do STF “requerendo o decreto suspensivo” [o decreto suspensivo vincula o presidente, deve assinar] e “solicita a intervenção” [decreto interventivo discricionário do presidente, pode ou não assinar]) Obs: caso assine, caberá o controle do congresso nacional. Nas outras ações os legitimados estão no art. 103, I ao IX. CARACTERÍSTICAS: ● Apesar de mecanismo abstrato, opera em concreto, pois os atos estaduais ou distritais, objetos da ação, encontram-se envolvidos no meio de um litígio constitucional, instaurado entre a União e os Estados-membros ou o DF. ○ Polo ativo => PGR (União) ○ Polo passivo => Estados-membros ● Sentença - Se busca no STF não exatamente a declaração de inconstitucionalidade. A declaração não é o objeto principal da demanda, e sim uma questão prejudicial a ser resolvida. Opera em caso concreto, buscando uma declaração incidental de inconstitucionalidade. Essa declaração é o meio de se resolver a controvérsia travada entres as partes; ● A sentença final não nulifica a lei como ocorre nos casos de controle abstrato de normas, é o STF apenas decidi o conflito federativo, provendo, ou não, a representação. ● Cabe também ao STF, prover representação do PGR no caso recusa à execução de lei federal (art. 36, III). Novidade trazida pela EC/45 ● A ação interventiva tem natureza jurídica e política. ○ Declarar a inconstitucionalidade (natureza jurídica) ○ Decretar a intervenção (natureza política) Rio 03/04/2018 Faltei Rio 10/04/2018 4.12. HIPÓTESES DE CABIMENTO DO HC ( ART. 647, 648, 653* E 654 DO CPP) *a CF não admite o pagamento de custas. Art. 5°, LXVIII da CF - HC ● Ilegalidade: autoridade/particular ● Abuso de poder: autoridade 4.13. LEGITIMIDADE HC ● ATIVA - Paciente: sofre a coação (quem está preso) - Impetrante: pode ser qualquer um - estatuto da OAB (lei 8.906/94, art. 1°, §1°). O delegado e o juiz de direito não pode, em hipótese alguma, impetrar com o pedido de HC. (quem pede o HC) O polo ativo pode ser simples ou complexo: ● Simples: tem apenas uma pessoa como paciente e impetrante ● Complexo: paciente e impetrante são pessoas diferentes ● PASSIVA - Autoridade coatora: quem está mantendo a pessoa presa, ou seja, delegado, justiça, juiz… Quando impetrado o HC, a autoridade não será réu e sim irá, apenas, presta informações Tem que constar no HC a autoridade coatora (quem prende) e o paciente (preso) Tanto o paciente quanto a autoridade coatora devem ser pessoas determinadas. 4.14. MODALIDADE de HC ● Preventivo: Iminência de sofrer - Indiciamento - Antes do indiciamento: trancar o processo - Depois do indiciamento: para evitar a quebra de sigilos telefônicos, bancário e fiscal. - Depois do indiciamento: reconstituição, HC para participar ou não. - Fase policial: para acompanhar a diligência, e assim ter alguém acompanhando a produção de prova - Para impedir o recebimento da denúncia: quando não há prova material nenhuma - Para não comparecer a audiência de instrução: - Para ficar calado em CPI: ● Repressivo/liberatório: Sofrer 4.2. O INSTITUTO JURÍDICO DO HABEAS DATA 4.2.1. CONCEITO: ● Remédio constitucional - assegura o conhecimento e a ratificação de dados, art. 5°, I e LXXII, da CF. Lei 9.507/97 ● Proteção da intimidade: ● Garantir o direito à informação ● Ação personalíssima/gratuita 4.2.2. MODALIDADES, ART. 5°, LXII DA CF C/C ART. 7°, III DA LEI 9.507/97: - H.D. acesso à informação do impetrante - H.D. retificação - H.D. complementação 4.2.3. CABIMENTO: - Negação a informação - Negação do pedido de retificação - Negação do pedido de complementação É necessário o exaurimento das instâncias administrativas 4.2.4. LEGITIMAÇÃO - Ativa: ação personalíssima, exceção o viúvo(a). - Passiva: entidade que faça uso de banco de dados público 4.2.5. O H.D. COMO EXCEÇÃO H.D. como uma das exceções ao princípio da inafastabilidade do controle jurisdicional - Necessidade de recurso administrativo, art. 8°, § único, I, II, III. Lei 9.507/97 (lei do H.C.) Rio 17/04/2018 MANDADO DE INJUNÇÃO • Requisitos - Norma constitucional de eficácia limitada - Direito de liberdade, prerrogativa (nacionalidade, soberania, cidadania) art. 5°, LXXI - Falta de norma regulamentadora O mandado de injunção é o remédio constitucional utilizado naquelas hipótese em que a inexistência de norma infraconstitucional regulamentadora torne inviável o exercício de direitos e liberdades constitucionais vinculados a prerrogativas inerentes à nacionalidade, soberania e cidadania. • Regulamentação legal lei 13.300/16 • Omissão pode ser total ou parcial - Ex: art. 37, VII e Art. 7°, IV da CF/88 • Legitimidade ativa - Mandado de injunção individual PF ouPJ art. 3° LMI - Mandado de injunção coletivo art. 12, LMI Atenção: A lei do mandado de injunção amplia o rol de legitimados ativo em comparação com a lei de mandado de segurança coletivo, incluindo o MP e defensoria pública. • Legitimidade passiva - Art. 4° LMI Nos casos em que for uma norma constitucional de iniciativa reservada, ex art. 61 §1°, o mandado de injunção deve também ser interposto em face do titular da iniciativa reservada. Tendo em vista que é ele que deve deflagrar, ou seja, dá início ao processo legislativo, não podendo neste caso o congresso nacional atuar sem a sua provocação formal. • Competência - Art. 102, I “q” e II “a” - Art. 105, I “h” - Art. 121, §4°, V - Art. 125, §1° da CF/88 • Procedimentos • Efeitos da decisão: - Art. 8°, LMI e art. 9°, LMI • Coisa julgada - Mandado de injunção coletivo art. 13, § único, LMI Caso concreto Semana 02 Pode consistir, porém a ADI suspende a ação do TJ. Sim, porque o presidente da república e não legitimado universal. Objetiva: D Semana 03 Não, tendo em vista o exposto no art. 14, III da 9.868/99 que exige a necessidade de comprovação de relevante controvérsia judicial. B, sim art. 21 da lei 9.868 Ergas hominis e ex nunc. Caso 2 A) Sim, inconstitucionalidade formal por força do disposto no art. 61, §1°, inciso II (aplicação do princípio da simetrias) B) não, pelo príncipe da subsidiariedade, se cabe outra ferramenta do controle concentrado (ADI), não cabe ADPF Objetiva: B Semana 04 Outro HC no tribunal Objetiva: B Semana 05 Semana 11 Objetiva: C A) Norma material Norma referente à organização do estado, separação dos poderes e direitos e garantias fundamentais. Norma no sentido formal, aquela que tem caráter constitucional por fazer uso de um processo legislativo diferenciado no ordenamento jurídico, art. 60 da CF/88. B) Não, somente emenda pode alterar a constituição. Semana 12 A) Art. 60 §4° cabível mandado de segurança por violar devido processo Objetiva: D Semana 13 Objetiva: D Lei individual homogêneo Semana 14 Objetiva: C Semana 15 Trazer manuscrito com doutrina. Objetiva: A Prova Controle concentrado e difuso HC e mandado de segurança sala 215 Rio 22/05/2018 CONSTITUCIONALISMO MODERNO - Predomínio de constituições escritas E o movimento jusfilosofico: • Marcos importantes. Constituição norte-americana de 1787 e constituição sfrancesa de 1781. - Constitucionalismo liberal/negativas “absenteísmo estatal” • Foco prioritário das constituições liberais Limitar o exercício do poder político e alguns direitos fundamentais vinculados a liberdade individual. (Estabelecer limites ao poder do Estado) No constitucionalismo moderno, predominam constituições do tipo escritas como instrumentos de contenção do arbítrio estatal, marcadas pelo liberalismo clássico e como fundamentos o absenteísmo estatal, a valorização da propriedade privada e a proteção do indivíduo. • Constituições sociais/positivas - Marco histórico Pós revolução industrial Surge a classe proletariada Inclui maior proteção ao indivíduo, surgindo direitos sociais - Ex: Constituição mexicana de 1917 • Neoconstitucionalismo Constitucionalismo pós-positivismo - Conceito Inaugura uma nova visão de constituição, ex CF/88 Visa inaugurar uma nova visão de constituição, onde se vincula a ideia de limitação do poder político e também a busca pela eficácia da constituição, através da concretização dos direitos fundamentais. Além disso, buscasse a concretização das prestações materiais prometidas pela sociedade, servindo como ferramenta para a implantação de um Estado democrático social de direito. • Foco prioritário Concretização real dos direitos fundamentais • Conteúdo axiológico (valor) da constituição: Promoção da dignidade humana • Características fundamentais do neoconstitucionalismo a) Positivação e concretização de catálogo de direitos fundamentais, arts. 5°, 7°, 205… b) Onipresença de princípios e regras, ex: art. 155 (regra), caput do art. 5°, VI (princípio) c) Inovações hermenêuticas, novas técnicas interpretativa da norma constitucional. Ex: mutações constitucionais (quando se muda a interpretação da norma, pelo STF, sem mudar o texto legal) d) Densificação da força normativa do estado art. 226 e 227 da CF/88 - é o Estado normatizado tudo na vida da sociedade. e) Desenvolvimento da justiça distributica, vinculada a igualdade material, princípio da isonomia “tratando os desiguais na medida da sua desigualdade”. Distribuir de forma desiguais as normas para garantir a igualdade. Ex: art. 7, XVIII. • Novo constitucionalismo democrático latino-americano - Características: constitucionalismo pluralistas (estado plurinacional e intercultural) • Direito comumente garantidos Direito a diversidade e a identidade cultural - Novos paradigmas de participação popular Ex: Equador - 2008 Bolívia - 2009 Rio 29/05/2018 DIREITOS FUNDAMENTAIS - TEORIA DA EFICÁCIA HORIZONTAL DIS DIR. FUNDAMENTAIS • GERAÇÃO DE DIREITOS ° Direitos fundamentais de 1° geração (negativo): - Liberdade individuais - Liberdade públicas São os primeiros direitos a surgir (direitos civis e políticos) Direito de resistência ou oposição - Momento histórico de surgimento ° Direitos fundamentais de 2° geração (positivo): - Momento histórico de surgimento Revolução francesa e declaração de independência dos estados americanos - direito de igualdade Direitos sociais (direitos prestacionais “o estado tem que prestar") , econômicos e culturais. Sociais: Todos os direitos vinculados a garantia de vida digna (saúde, educação, segurança, moradia, trabalho…). Econômicos: garantias financeiras mínimas de vida digna “salário mínimo, aposentaria, salário família, auxílio desemprego, 13°…”. Culturais: estão vinculados ao direito a participação cultural da sociedade “teatro, cinema, bibliotecas, festa típicas…”. OBS: Desafio da reserva do possível Entendimento dos STJ, no que diz respeito ao mínimo existencial (condições mínima de vida digna), não cabe a alegação por parte do Estado da reserva do possível. Art. 205 ° Direitos fundamentais de 3° geração: - Solidariedade intergeracional Meio ambiente adequado, CDC… Garantindo a preservação do meio ambiente hoje, está garantindo o meio ambiente para gerações futuras. • Diferenciação entre dir. e garantias fundamentais: Direito => bem jurídico tutelado pela norma constitucional. Art. 5° caput Garantias => são as ferramentas para assegurar o pleno exercício dos direitos fundamentais. Ex: art. 5°, VI e art. 5°, XXXVII da CF/88 • Como aplicar a eficácia direta de direito fundamental ? “Ponderação de interesse” - Razoabilidade; princípio da concordância prática ou harmonização: Em caso de eventual conflito entre direitos fundamentais deve se dar prioridade aquelas soluções que garanta a máxima efetividade e a mínima restrição possível aos direitos envolvidos. Prática ou harmonização Ex¹: caso de revista “íntima” em fábrica Ex²: exclusão de associação em cooperativa Ex³: descriminação de trabalhadores brasileiro em empresa aérea DIREITO INDIVIDUAL E COLETIVOS • Dir. a vida art 5° e 84, V da CF • Princípio da igualdade art. 5° e I da CF/88 - Isonomia material: art. 3°, I, III e IV, art. 4°, VIII, art. 5°, XXXVII, XLI, XLII, art. 7°,XX da CF/88 • Princípio da legalidade: art. 5°, II da CF/99
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