Caso concreto 3 pratica iv

Prévia do material em texto

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 4ª VARA CÍVEL DA
COMARCA DE ITAPERUNA - RJ
Processo nº 6002/2011 (distribuição por dependência)
JOSÉ AFONSO, engenheiro, solteiro, qualificação e endereço completos,
por seu advogado regularmente constituído (procuração em anexo), estabelecido
profissionalmente no endereço... (art. 77, V, CPC), vem à presença de Vossa Excelência,
opor
AÇÃO DE EMBARGOS DE TERCEIRO COM PEDIDO LIMINAR
pelo procedimento especial, em face de CARLOS BATISTA, contador,
solteiro, qualificação completa, residente à Rua Rio Branco, 600, Itaperuna/RJ, com fulcro
nos arts. 319, 320, 674 e seguintes, CPC, pelas razões de fato e direito adiante expostas.
1. Dos fatos
O embargante adquiriu de Lúcia Maria, pelo valor de R$ 100.000,00 (cem
mil reais), uma casa para sua moradia, situada na cidade de Mucurici/ES, Rua Central, nº
123, bairro Funcionários. O instrumento particular de compromisso de compra e venda,
sem cláusula de arrependimento, foi assinado pelas partes em 02/05/2014.
O valor ajustado foi quitado por meio de depósito bancário em uma única
parcela. Dez meses após a aquisição do imóvel onde passou a residir, ao fazer o
levantamento de certidões necessárias à lavratura de escritura pública de compra e venda
e respectivo registro, o embargante toma ciência da existência de penhora sobre o imóvel,
determinada pelo Juízo da 4ª Vara Cível de Itaperuna / RJ, nos autos da execução de
título extrajudicial nº 6002/2011, ajuizada pelo embargado, em face de Lúcia Maria,
visando receber valor representado por cheque emitido e vencido quatro meses após a
venda do imóvel.
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28895850/artigo-77-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890721/artigo-674-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28893776/artigo-320-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28893817/artigo-319-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28895840/inciso-v-do-artigo-77-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
A determinação de penhora do imóvel ocorreu em razão de expresso
requerimento formulado na inicial da execução pelo embargado, tendo o credor
desprezado a existência de outros imóveis livres e desimpedidos de titularidade de Lúcia
Maria, cidadã de posses na cidade onde reside.
2. Do direito
2.1 Do cabimento dos Embargos de Terceiro
O embargante ao levantar certidões para escriturar e registrar o imóvel que
havia adquirido de Lúcia Maria tomou ciência da existência de penhora sobre o imóvel,
determinada pelo Juízo da 4ª Vara Cível de Itaperuna / RJ, ajuizada pelo embargado, em
face de Lúcia Maria.
Em atenção à dicção do art. 674, CPC, o terceiro, ou seja, aquele que não
faz parte do processo, que sofrer constrição ou ameaça de constrição sobre bens que
possui, poderá requerer seu desfazimento ou sua inibição por meio de embargos de
terceiro.
O art. 1.210, CC, ainda assevera o direito do possuidor em ser mantido na
posse em caso de turbação e restituído no de esbulho. Importante salientar ainda que o
cheque que lastreia a execução foi emitido e vencido quatro meses após a venda do
imóvel.
O Superior Tribunal de Justiça, superando entendimento consagrado no
enunciado da súmula 621 do Supremo Tribunal Federal, entende serem admissíveis os
embargos de terceiro fundados em alegação de posse advinda de compromisso de
compra e venda de imóvel, ainda que desprovido do registro, conforme enunciado da
súmula 84, STJ.
Sendo assim, verificam-se todos os elementos necessários para que o autor
se valha dessa ação de rito especial para cancelar o ato de apreensão judicial que recai
sobre sua propriedade, com o reconhecimento de seu domínio sobre o bem.
2.2 Da legitimidade do embargado
A demanda é proposta apenas com relação ao embargado Carlos Batista,
exequente na ação originária de execução movida em desfavor de Lúcia Maria. À luz do
art. 677, § 4º, CPC, é legitimado passivo o sujeito a quem o ato de constrição aproveita,
assim como o será seu adversário no processo principal quando for sua a indicação do
bem para a constrição judicial.
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890691/par%C3%A1grafo-4-artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890699/artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/111983995/c%C3%B3digo-civil-lei-10406-02
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/10654625/artigo-1210-da-lei-n-10406-de-10-de-janeiro-de-2002
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890721/artigo-674-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
Como a indicação do bem penhorado partiu do próprio exequente, ora
embargado, ainda que a executada tivesse bens próprios, justificada está a legitimidade
passiva do único embargado.
2.3 Do momento da oposição dos Embargos
Os Embargos são opostos enquanto o bem está penhorado em Ação de
Execução, mas antes de qualquer medida expropriatória (adjudicação ou alienação).
Segundo art. 675, CPC, os embargos podem ser opostos no processo de
execução, até 5 (cinco) dias depois da adjudicação, da alienação por iniciativa particular
ou da arrematação, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. A oposição dos
embargos se dá, portanto, de forma completamente tempestiva.
2.4 Prova da posse e da qualidade de terceiro
Ao conhecer do ato de penhora que recaia sobre seu bem, o embargante já
residia no imóvel, ou seja, além do domínio, já exercia a posse sobre o mesmo. A
qualidade de terceiro é demonstrada pelo fato de não ser ele nem exequente, nem
executado no processo de execução do qual partiu a ordem de constrição.
À luz do art. 677,CPC, na petição inicial, o embargante fará a prova sumária
de sua posse ou de seu domínio e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol
de testemunhas. Os documentos e rol de testemunha acompanham essa exordial.
2.5 Do requerimento em caráter liminar
A condição de proprietário, possuidor e terceiro foram suficientemente
provadas. Em consonância ao art. 678, CPC, a decisão que reconhecer suficientemente
provado o domínio ou a posse determinará a suspensão das medidas constritivas sobre
os bens litigiosos objeto dos embargos, bem como a manutenção ou a reintegração
provisória da posse, se o embargante a houver requerido.
Requer-se, portanto, a expedição liminar do mandado de manutenção da
posse. Entendendo-se, entretanto, que a posse não se encontra suficientemente provada,
que se designe audiência preliminar para sua demonstração, por força do art. 677, §
1º, CPC.
3. Dos pedidos e requerimentos
Ante o exposto, pede e requer o embargante a Vossa Excelência:
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890697/par%C3%A1grafo-1-artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890697/par%C3%A1grafo-1-artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890699/artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890689/artigo-678-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890699/artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890707/artigo-675-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
3.1 A distribuição dos presentes embargos, por dependência ao processo de execuçãonº
6002/2011.
3.2 A expedição do mandado liminar de manutenção da posse e a suspensão das
medidas constritivas que recaem sobre o bem do embargante, conforme já demonstrado
e por força do art. 678, CPC;
3.3 A citação do embargado, pessoalmente ou na pessoa de seu procurador (caso tenha
– art. 677, § 3º, CPC) para que, querendo, apresente contestação no prazo de 15 dias,
sob pena de caracterização da revelia e verificação de seus efeitos (art. 679, CPC);
3.4 A confirmação da liminar no sentido de manter o autor definitivamente na posse do
bem, cancelando-se a penhora realizada.
3.5 Julgar totalmente procedente a ação, condenando o réu no pagamento dos honorários
sucumbenciais, custas e demais despesas do processo (art. 82, § 2º, art. 85, CPC).
3.6 A produção de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente a
produção de prova documental (documentos em anexo) e testemunhal (rol anexo), em
conformidade com art. 677, CPC;
3.7 A juntada do comprovante do recolhimento das custas.
Dá-se à causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais).
Nesses termos, pede deferimento.
Local e data. Advogado...
OAB n...
Rol de testemunhas:
Testemunha 01: Nome, qualificação e endereço...
Testemunha 02: Nome, qualificação e endereço...
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890699/artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28895767/artigo-85-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28895783/par%C3%A1grafo-2-artigo-82-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28895787/artigo-82-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890685/artigo-679-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890693/par%C3%A1grafo-3-artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890699/artigo-677-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015
https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/174276278/lei-13105-15
https://www.jusbrasil.com.br/topicos/28890689/artigo-678-da-lei-n-13105-de-16-de-marco-de-2015