peça - recurso apelação

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EXCELENTÍSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DA ...… VARA CRIMINAL DA ....… COMARCA DE .........
 
Processo-Crime nº….............
Diogo, já qualificado nos autos as fls. ...... da ação penal em epígrafe, movida pelo Ministério Público Estadual, vem por meio de seu advogado que esta subscreve, perante Vossa Excelência, tempestivamente, interpor o presente
RECURSO DE APELAÇÃO
com fundamento no Artigo 593, inciso I do Código de Processo Penal. Requer que, após o recebimento destas, com as razoes inclusas, ouvida a parte contraria, sejam os autos encaminhados ao Egrégio Tribunal, onde serão processados e provido o presente recurso. 
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cidade, 09 de setembro de 2013
 
ASSINATURA DO ADVOGADO
OAB n° …. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
RAZÕES DE RECURSO DE APELAÇÃO
Recorrente: Diogo
Recorrido: Ministério Público
Processo-Crime nº: …
Vara Criminal Da … Comarca De ..............
EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO .............
COLENDA CÂMARA CRIMINAL
DOUTOS DESEMBARGADORES
Em que pese o ilibado saber jurídico do Juízo “a quo”, não merece prosperar a referida decisão, sendo imperiosa a reforma por este Tribunal “ad quem”, pelas razões a seguir expostas:
I –DOS FATOS
O recorrente foi denunciado pelo Ministério Público pela suposta pratica do crime de violação de domicilio e furto qualificado por escalada, no dia 10/11/2012 onde subtraiu dois relógios de ouro, dois aparelhos de telefone, três anéis de ouro, um notebook e quinhentos reais. Foi realizado audiência no dia 29/08/2013, onde foi ouvida as testemunhas e foi visto o vídeo de segurança do dia do fato. Após alegações orais, foi proferida sentença de condenação. 
II - DO MERITO
Pelo princípio da consunção ou da absorção, a norma definidora de um crime constitui meio necessário ou fase normal de preparação ou execução de outro crime, ou seja, há consunção quando o fato previsto em determinada norma é compreendido em outra, mais abrangente, aplicando-se somente esta. Nesse sentido, o crime consumado absorve o crime tentado, o crime de perigo é absorvido pelo crime de dano. 
O crime de violação de domicílio deve ser absorvido pelo delito de furto qualificado, pois configurou um crime-meio, essencial à execução do crime-fim, que era o furto qualificado. Assim, deve ser excluída a condenação pelo delito de violação de domicílio, restando, apenas, o delito de furto qualificado. 
O Código Penal, em seu artigo 63, define o que é reincidência, nos seguintes termos: "Verifica-se a reincidência quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentença que, no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior."
Não se caracteriza a reincidência pela mera juntada da folha de antecedentes do réu ao processo, sendo a mesma comprovada somente por meio da certidão da sentença condenatória transitada em julgado, da qual constará a data do trânsito. Se o novo delito tiver sido praticado em data anterior à do trânsito em julgado, a agravante não se configurará.
Assim, não há que se falar em reincidência, nos termos do artigo 63, do CP. Note-se que o delito em análise não foi praticado após o trânsito em julgado de condenação anterior. Uma simples sentença condenatória não tem o condão de gerar reincidência; 
Levando em conta o afastamento do delito de violação de domicílio, bem como o afastamento da circunstância agravante da reincidência, o réu fará jus à diminuição da pena e consequente modificação de seu regime de cumprimento, passando do semi-aberto para o aberto, nos termos do artigo 33, §2º, c, do CP; 
Ademais, caso seja reconhecido o afastamento da reincidência, verifica-se que o réu faz jus à substituição da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos, nos termos do artigo 44, do CP.
V – DOS PEDIDOS
Ante o exposto, é a presente para requer o conhecimento e o provimento do Recurso de Apelação ora interposto para que: 
a) seja reconhecido o afastamento da circunstância agravante da reincidência com base no artigo 63 do C.P. 
b) seja reconhecido o afastamento da reincidência o que consequente a diminuição da pena, passando do regime de semi-aberto para aberto. 
c) consequente fixação do regime aberto para cumprimento de pena.
d) sendo reconhecido os pedidos acima, possa ser substituído a pena privativa de liberdade pela pena restritiva de direitos. 
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cidade, 09 de setembro de 2013
 
ASSINATURA DO ADVOGADO
OAB n° ….