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DIREITO CIVIL IV: DIREITOS REAIS (das Coisas) Prof. Luís Eduardo Lessa Ferreira Doutorando em Direito Privado - UFPE Mestre em Direito Privado - UFPE RECIFE, 2019. Conteúdo Programático II Unidade. 2. Da Posse; 2.1 Evolução histórica; 2.2 Teoria Subjetiva x Teoria Objetiva; 2.3 Posse x Propriedade x Detenção; 2.4 Classificação e Características; 2.5 Natureza Jurídica; 2.6 Composse; Da Posse Conceito: a posse é um “direito de natureza especial” (Flávio Tartuce, p.944). Isso Porque a posse é o domínio fático que a pessoa exerce sobre a coisa. Duas correntes buscam justificar a posse como categoria jurídica: teoria subjetiva (savigny) x teoria objetivista (Ihering) Teoria subjetiva (Savigny) Entende a posse como o poder direto que a pessoa tem de dispor fisicamente de um bem com a intenção de tê-lo para si e de defendê-lo contra a intervenção ou agressão de quem quer que seja. DOIS ELEMENTOS: A) CORPUS: elemento material. = poder físico ou disponibilidade sobre a coisa; B) ANIMUS DOMINI: elemento subjetivo = caracterizado pela intenção de ter a coisa para si, de exercer sobre ela o direito de propriedade. *O locatário, o comodatário, não seriam possuidores, por não terem animus domini. Teoria objetiva (Ihering) Para a constituição da posse, bastaria que a pessoa dispusesse fisicamente da coisa, ou que tenha mera possibilidade de exercer esse contato. Dispensa a intenção de ser dono. A posse como um elemento: corpus, o elemento material. Justamente por ser o único elemento visível e suscetível de comprovação. Corpus é a atitude do possuidor, em relação à coisa, de explorá-la economicamente. Logo, dentro do conceito de corpus, está a intenção: não de ser dono, mas de explorar a coisa com fins econômicos. É A TEORIA ADOTADA NO BRASIL. Da dogmática da posse. Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exercício, pleno ou não, de algum dos poderes inerentes à propriedade. Basta o exercício de um dos atributos do domínio para que a pessoa seja considerada possuidora. *locatário, usufrutuário, depositário são possuidores, podendo fazer uso das ações possessórias. 1. Posse direta: 2. Posse indireta: “ter não é possuir” 1. Estudo da posse como um direito autônomo; 2. A função social da posse; 3. “A autonomia da posse cada vez mais se afirma, tendo sido fortalecida pelas investigações iluminadas pelo direito civil constitucional. Os fundamentos da posse precisam ter em conta a promoção dos valores sociais constitucionalmente estabelecidos e sua relação com os direitos fundamentais.” (Paulo Lôbo). Função social da posse - princípio implícito no CC. Valorização da Posse-trabalho: Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupção, nem oposição, possuir como seu um imóvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de título e boa-fé; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentença, a qual servirá de título para o registro no Cartório de Registro de Imóveis. Parágrafo único. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se-á a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imóvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou serviços de caráter produtivo. Relação da posse com demais institutos 1. Posse x Detenção. Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relação de dependência para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instruções suas. Parágrafo único. Aquele que começou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relação ao bem e à outra pessoa, presume-se detentor, até que prove o contrário. Posse x detenção MHD: Detentor = fâmulo da posse, gestor da posse, servidor da posse. Tem a coisa apenas em virtude de uma situação de dependência econômica ou de um vínculo de subordinação (ato de mera custódia). Exerce uma posse em nome de outrem. Art. 1.208. Não induzem posse os atos de mera permissão ou tolerância assim como não autorizam a sua aquisição os atos violentos, ou clandestinos, senão depois de cessar a violência ou a clandestinidade. Exemplos 1. entrega do carro para o manobrista; 2. caseiro da casa de praia; Jurisprudência: “a ocupação irregular de área pública não induziria a posse, mas ato de mera detenção” (STJ, Resp. 556.721/DF, Min. Eliana Calmon. DJ 15.09.2005) “há mera detenção na entrega de veículo para dono de uma empresa que estaria incumbido de vendê-lo” (TJSP. Apelação 0957508-2/00 dj. 04.05.2005) Conversão da detenção em posse É possível a conversão da detenção em posse, desde que rompida a subordinação, na hipótese de exercício em nome próprio dos atos possessórios. Classificação da posse 1. Posse direta x posse indireta (desdobramento da posse): Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, não anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. Posse direta = aquela que é exercida por quem tem a coisa materialmente, havendo um poder físico imediato (ex. locatário) Posse indireta = exercida por meio de outra pessoa, havendo exercício de direito geralmente decorrente da propriedade. Ex. locador. Classificação da Posse 2. Posse justa ou injusta: P. Justa: é aquela que não apresenta vício da violência, da clandestinidade ou da precariedade, sendo uma posse limpa. P. Injusta: Adquirida por meio de ato de violência, ato clandestino ou precário. violência, clandestinidade e precariedade 1. violência: por meio de esbulho, força física ou violência moral. Ex. Crime de roubo, invasão violenta de propriedade que cumpre a função social. 2. clandestinidade: às escondidas. de forma oculta, à surdina, na calada da noite. Ex. crime de furto. invasão - sem violência - de uma propriedade que cumpre a função social. 3. precariedade: abuso de confiança ou de direito. Ex. crime de estelionato, ou apropriação indébita. Esbulho pacífico. (ex. locatário que não devolve o bem após o fim do contrato). atenção 1. OBS: um só critério configura a posse como injusta! 2. A posse injusta não pode ser oposta contra aquele de quem se tirou a coisas, mas pode ser oposta à terceiros. O efeito da posse injusta é inter partes. 3. Art. 1.208. Não induzem posse os atos de mera permissão ou tolerância assim como não autorizam a sua aquisição os atos violentos, ou clandestinos, senão depois de cessar a violência ou a clandestinidade. 4. Posse injusta não tem a posse usucapível, ou seja, não pode adquirir a coisa por usucapião. classificação da posse 1. Posse de boa-fé: possuidor ignora os vícios ou os obstáculos que lhe impedem a aquisição da coisa, ou quando tem um justo título que fundamente a sua posse. 2. Posse de má-fé: situação em que alguém sabe do vício que acomete a coisa, mas mesmo assim pretende exercer o domínio fático sobre esta. Atenção: posse justa ou injusta = critério objetivo; boa-fé ou má-fé = critério subjetivo. // posse injusta de boa-fé: quem compra um carro roubado, mas desconhece a procedência. classificação da posse 1. Posse nova: é a que conta de menos de um ano e dia. 2. Posse velha: conta com pelo menos um ano e dia. Importância: art. 558 do CPC: Regem o procedimento de manutenção e de reintegração de posse as normas da Seção II deste Capítulo quando a ação for proposta dentro de ano e dia da turbação ou do esbulho afirmado na petição inicial. Parágrafo único. Passado o prazo referido no caput , será comum o procedimento, não perdendo, contudo, o caráter possessório. classificação da posse 1. posse ad interdicta: regra geral, é a posse que pode ser defendida pelas ações possessórias diretas ou interditos possessórios. 2. posse as usucapionem : exceção à regra. TEMPO+ pacífica, duradoura, com os requisitos do justo título e da boa-fé. Efeitos materiais da posse Tipo do possuidor Frutos Benfeitorias Responsabilidades pela perda ou deterioração da coisaPossuidor de boa-fé Sim. Sim. necessárias e úteis (indenização e retenção) Somente responde por dolo ou culpa Possuidor de má-fé Não. Responde pelos frutos colhidos e pelos que deixou de colher. Sim. Somente benfeitorias necessárias (indenização, retenção não) Responde, ainda que por fato acidental. Interditos possessórios. Interdito possessórios são as ações possessórias diretas. Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbação, restituído no de esbulho, e segurado de violência iminente, se tiver justo receio de ser molestado. § 1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poderá manter-se ou restituir-se por sua própria força, contanto que o faça logo; os atos de defesa, ou de desforço, não podem ir além do indispensável à manutenção, ou restituição da posse. Interditos possessórios Risco ou ameaça à posse Ação de interdito proibitório Turbação Ação de manutenção de posse. Esbulho Ação de reintegração de posse. P. DA FUNGIBILIDADE DAS AÇÕES POSSESSÓRIAS NPCP: Art. 554. A propositura de uma ação possessória em vez de outra não obstará a que o juiz conheça do pedido e outorgue a proteção legal correspondente àquela cujos pressupostos estejam provados. Pedidos das ações possessórias. Art. 555. É lícito ao autor cumular ao pedido possessório o de: I - condenação em perdas e danos; II - indenização dos frutos. Parágrafo único. Pode o autor requerer, ainda, imposição de medida necessária e adequada para: I - evitar nova turbação ou esbulho; II - cumprir-se a tutela provisória ou final. *Ademais: lucros cessantes e danos emergentes. Legítima defesa da posse e o desforço imediato Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbação, restituído no de esbulho, e segurado de violência iminente, se tiver justo receio de ser molestado. § 1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poderá manter-se ou restituir-se por sua própria força, contanto que o faça logo; os atos de defesa, ou de desforço, não podem ir além do indispensável à manutenção, ou restituição da posse. … continuação Aquisição da posse Para adquirir a posse de um bem, basta usar, fruir ou dispor desse bem. Pode ter apenas um, dois ou os três poderes inerentes à propriedade que será possuidor da coisa (art. 1204: “em nome próprio” para diferenciar a posse da detenção do art. 1198). É por isso que pode haver dois possuidores (o direto e o indireto), pois a posse pertence a quem tem o exercício de algum dos três poderes inerentes ao domínio. Aquisição da posse Através da ocupação ou apreensão (pescar um peixe, pegar uma concha na praia, pegar um sofá abandonado na calçada); Através de alguns contratos (compra e venda, doação, troca, mútuo – vão transferir posse e propriedade; já na locação, comodato e depósito só se adquire posse); Através dos direitos reais (usufruto, superfície, habitação, alienação fiduciária), através do direito sucessório (art. 1784). Lembrar da classificação da posse…. Na hipótese de ocupação (ou apreensão) se diz que a aquisição da posse é originária, pois não existe vínculo com o possuidor anterior. Nos demais casos a aquisição da posse é derivada de alguém, ou seja, a coisa passa de uma pessoa para outra com os eventuais vícios dos arts. 1203 e 1206 (ex: comprar coisa de um ladrão não gera posse, mas sim detenção violenta). Incapaz pode adquirir a posse? O incapaz pode adquirir posse? R: Uns autores dizem que não face ao art. 104, I. R2: Outros dizem que sim pois posse não é direito, mas apenas fato (vide arts. 542 e 543 – aceitação ficta). Perda da posse. Perde-se a posse quando a pessoa deixa de exercer sobre a coisa qualquer dos três poderes inerentes ao domínio (= propriedade), conforme artigos 1223, 1196 e 1204. Perde-se a posse por 1 ) abandono (significa renunciar à posse, é a res derelictae = coisa abandonada, como colocar na calçada uma cadeira velha; mas material de construção na calçada, em frente de uma casa em obra, não é coisa abandonada. (preciso sempre pensar com razoabilidade). Perda da Posse. 2 ) tradição (entrega da coisa a outrem com ânimo de se desfazer da posse, como ocorre nos contratos de locação, compra e venda, comodato, etc; entregar a chave do carro ao motorista/manobrista não transfere posse, só detenção); 3 ) perda da coisa (= res amissa; a perda é involuntária e permanente; ocorre quando a pessoa não encontra a coisa perdida e quem a encontrou não a devolve – 1233) *** Da descoberta: Art. 1.233. Quem quer que ache coisa alheia perdida há de restituí-la ao dono ou legítimo possuidor. Parágrafo único. Não o conhecendo, o descobridor fará por encontrá-lo, e, se não o encontrar, entregará a coisa achada à autoridade competente. Perda da Posse… 4) pela sua colocação fora do comércio (ex: o governo decide proibir o cigarro, charuto, bebidas alcoólicas, etc. art. 104, II); 5) pela posse de outrem (invasor, ladrão) superior a um ano e um dia, mesmo contra a vontade do legítimo possuidor; antes de um ano e um dia (558 do CPC) o invasor/ladrão só tem detenção – art. 1208; após esse prazo já tem posse, e após alguns anos terá propriedade através da usucapião, isso tudo se o proprietário permitir e não estiver questionando na Justiça a perda do seu bem… Composse COMPOSSE: é a posse exercida por duas ou mais pessoas, como o condomínio é a propriedade exercida por duas ou mais pessoas (1199). A composse pode ser tanto na posse direta como na indireta (ex: dois irmãos herdam um apartamento e alugam a um casal, hipótese em que os irmãos condôminos terão composse indireta e o casal a composse direta). Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possuírem coisa indivisa, poderá cada uma exercer sobre ela atos possessórios, contanto que não excluam os dos outros compossuidores. SÚMULAS E ENUNCIADOS DO CJF Súmula 487 do STF: Será deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o domínio, se com base neste for ela disputada. Súmula 619 do STJ BENS PÚBLICOS - A ocupação indevida de bem público configura mera detenção, de natureza precária, insuscetível de retenção ou indenização por acessões e benfeitorias. (Súmula 619, CORTE ESPECIAL, julgado em 24/10/2018, DJe 30/10/2018) Enunciados do CJF CJF 76: O possuidor direto tem direito de defender a sua posse contra o indireto, e este, contra aquele (art. 1.197, in fine, do novo Código Civil). CJF 492: A posse constitui direito autônomo em relação à propriedade e deve expressar o aproveitamento dos bens para o alcance de interesses existenciais, econômicos e sociais merecedores de tutela. CJF 493: O detentor (art. 1.198 do Código Civil) pode, no interesse do possuidor, exercer a autodefesa do bem sob seu poder. [atenção: não tem legitimidade para as ações possessórias]. Enunciados CJF CJF 77 : A posse das coisas móveis e imóveis também pode ser transmitida pelo constituto possessório. CJF 79: A exceptio proprietatis, como defesa oponível às ações possessórias típicas, foi abolida pelo Código Civil de 2002, que estabeleceu a absoluta separação entre os juízos possessório e petitório. CJF 81: O direito de retenção previsto no art. 1.219 do Código Civil, decorrente da realização de benfeitorias necessárias e úteis, também se aplica às acessões (construções e plantações) nas mesmas circunstâncias. Enunciados CJF CJF 238: Ainda que a ação possessória seja intentada além de "ano e dia" da turbação ou esbulho, e, em razão disso, tenha seu trâmite regido pelo procedimento ordinário (CPC, art. 924), nada impede que o juiz conceda a tutela possessória liminarmente, mediante antecipação de tutela, desde que presentes os requisitos autorizadores do art. 273, I ou II, bem como aqueles previstos no art. 461-A e parágrafos, todos do Código de Processo Civil. CJF 495: No desforço possessório, a expressão "contanto que o faça logo" deve ser entendida restritivamente, apenas como a reação imediata ao fato do esbulho ou da turbação, cabendo ao possuidor recorrer àvia jurisdicional nas demais hipóteses. Questões objetivas Ano: 2013 Banca: FCC Órgão: TJ-PE Prova: FCC - 2013 - TJ-PE - Juiz Considera-se possuidor de boa-fé A) aquele que ignora o vício, ou o obstáculo que impede a aquisição da coisa. B) o que se mantiver na posse durante o período necessário à usucapião ordinária. C) apenas aquele que ostenta título de domínio. D) somente aquele que ostentar justo título. E) todo aquele que a obteve sem violência ou que não a exerce de modo clandestino. Q01 - Resposta Ano: 2013 Banca: FCC Órgão: TJ-PE Prova: FCC - 2013 - TJ-PE - Juiz Considera-se possuidor de boa-fé A) aquele que ignora o vício, ou o obstáculo que impede a aquisição da coisa. B) o que se mantiver na posse durante o período necessário à usucapião ordinária. C) apenas aquele que ostenta título de domínio. D) somente aquele que ostentar justo título. E) todo aquele que a obteve sem violência ou que não a exerce de modo clandestino. Q02 Ano: 2017 Banca: CESPE Órgão: TJ-PR Prova: CESPE - 2017 - TJ-PR - Juiz Substituto Acerca do direito das coisas, assinale a opção correta à luz do Código Civil e do entendimento doutrinário sobre o tema. a) Caso seja instituído o usufruto em favor de dois usufrutuários, o falecimento de um deles gerará de pleno direito o acréscimo ao sobrevivente. b) Ao efetuar o desdobramento da posse, o proprietário perde a condição de possuidor. c) Para fins de proteção possessória, deve ser demonstrado algum vício objetivo da posse, não sendo imprescindível a constatação de má-fé do esbulhador. d) O conceito de multipropriedade, que perpassa a análise de uso compartilhado, fere o atributo de exclusividade da propriedade. Q02 Resposta. Ano: 2017 Banca: CESPE Órgão: TJ-PR Prova: CESPE - 2017 - TJ-PR - Juiz Substituto Acerca do direito das coisas, assinale a opção correta à luz do Código Civil e do entendimento doutrinário sobre o tema. a) Caso seja instituído o usufruto em favor de dois usufrutuários, o falecimento de um deles gerará de pleno direito o acréscimo ao sobrevivente. b) Ao efetuar o desdobramento da posse, o proprietário perde a condição de possuidor. c) Para fins de proteção possessória, deve ser demonstrado algum vício objetivo da posse, não sendo imprescindível a constatação de má-fé do esbulhador. d) O conceito de multipropriedade, que perpassa a análise de uso compartilhado, fere o atributo de exclusividade da propriedade. Q03 - Ano: 2012 Banca: OFFICIUM Órgão: TJ-RS Prova: OFFICIUM - 2012 - TJ-RS - Juiz Considere as assertivas abaixo. I - Se duas ou mais pessoas possuírem coisa indivisa, poderá cada uma exercer sobre ela atos possessórios, contanto que não excluam os dos outros compossuidores. II - A posse clandestina é injusta porque tem origem no abuso de confiança. III - É possuidor indireto o proprietário de um imóvel adquirido com cláusula constituti. Quais são corretas? Q03 - Resposta Considere as assertivas abaixo. I - Se duas ou mais pessoas possuírem coisa indivisa, poderá cada uma exercer sobre ela atos possessórios, contanto que não excluam os dos outros compossuidores. II - A posse clandestina é injusta porque tem origem no abuso de confiança. III - É possuidor indireto o proprietário de um imóvel adquirido com cláusula constituti. Quais são corretas? Q04 - Ano: 2016 Banca: FAURGS Órgão: TJ-RS Prova: FAURGS - 2016 - TJ-RS - Juiz de Direito Substituto Sobre os efeitos da boa-fé objetiva, é INCORRETO afirmar que ● A) servem de limite ao exercício de direitos subjetivos. ● B) resultam na proibição do comportamento contraditório. ● C) qualificam a posse, protegendo o possuidor em relação aos frutos já percebidos. ● D) servem como critério para interpretação dos negócios jurídicos. ● E) reforçam o dever de informar das partes na relação obrigacional. Q04 - Resposta Ano: 2016 Banca: FAURGS Órgão: TJ-RS Prova: FAURGS - 2016 - TJ-RS - Juiz de Direito Substituto Sobre os efeitos da boa-fé objetiva, é INCORRETO afirmar que ● A) servem de limite ao exercício de direitos subjetivos. ● B) resultam na proibição do comportamento contraditório. ● C) qualificam a posse, protegendo o possuidor em relação aos frutos já percebidos. ● D) servem como critério para interpretação dos negócios jurídicos. ● E) reforçam o dever de informar das partes na relação obrigacional. Q05 - Ano: 2013 Banca: NC-UFPR Órgão: TJ-PR Prova: NC-UFPR - 2013 - TJ-PR - Juiz Com relação à posse, pode merecer diversas classificações. Interessando aqui o que se denomina posse direta e posse indireta, assinale a alternativa correta: a) A posse direta, de quem tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal ou real, suspende a indireta enquanto perdurar o vínculo contratual que a autorizou. b) Na posse direta, o possuidor tem o exercício de uma das faculdades do domínio, em virtude de uma obrigação ou do direito. c) O possuidor direto, que a recebe por força de contrato, não tem ação para defender sua posse contra terceiros, salvo se o fizer em concurso com o possuidor indireto. d) Coexistindo a posse direta e a indireta, não pode existir disputa possessória entre os respectivos titulares. Q05 - Resposta Ano: 2013 Banca: NC-UFPR Órgão: TJ-PR Prova: NC-UFPR - 2013 - TJ-PR - Juiz Com relação à posse, pode merecer diversas classificações. Interessando aqui o que se denomina posse direta e posse indireta, assinale a alternativa correta: a) A posse direta, de quem tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal ou real, suspende a indireta enquanto perdurar o vínculo contratual que a autorizou. b) Na posse direta, o possuidor tem o exercício de uma das faculdades do domínio, em virtude de uma obrigação ou do direito. c) O possuidor direto, que a recebe por força de contrato, não tem ação para defender sua posse contra terceiros, salvo se o fizer em concurso com o possuidor indireto. d) Coexistindo a posse direta e a indireta, não pode existir disputa possessória entre os respectivos titulares.
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