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DIREITO EMPRESARIAL I Prof. Célio Celli Aula 12 1 RELAÇÕES SOCIETÁRIAS Simples participação Investimento de parte do patrimônio Qualquer participação de uma sociedade no capital de outra, que não se enquadre nos conceitos de coligação ou controle. RELAÇÕES SOCIETÁRIAS GRUPOS DE SOCIEDADES Grupos de fato – mera parceria Grupos de Direito – Há uma convenção que disciplina as relações, que deve ser registrada (Art. 269, LSA) Não é criada nova pessoa jurídica, com responsabilidade solidária ou individual Grupos de subordinação – Uma sociedade comanda as demais (Holding) Grupos de Coordenação – não há controle Consórcio – contrato associativo entre sociedades independentes ou que não é dotado de personalidade jurídica (Art. 278, LSA) Joint Ventures – Forma de sociedade entre sociedades empresárias independentes. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA É sociedade integrante da administração pública indireta, dotada de personalidade de direito privado, criada após a autorização por lei específica, com patrimônio próprio e capital misto (público e privado), organizada sob a forma de sociedade anônima, sendo a maioria do capital com direito a voto pertencente ao Estado ou a entidade da administração direta, destinada ao desempenho de atividade econômica ou prestação de serviços públicos (Arts. 235 a 241, LSA e Art. 173, § 1º, CF) São criadas mediante autorização legal especial (Art. 236, LSA) O Conselho de administração é obrigatório e o Conselho Fiscal tem funcionamento permanente (Arts. 239 e 240, LSA) Obs: falência – Art. 242, LSA e Art. 2º, I, Lei 11.101/05 SOCIEDADE em comandita por ações Sociedade cujo capital é dividido em ações, podendo usar firma ou denominação, sendo obrigatório na razão social o nome do administrador, necessariamente acionista, que assume responsabilidade subsidiária, solidária e ilimitada pelas obrigações sociais. (Arts. 280 a 284, LSA) Não emitem bônus de subscrição, não podem ter capital autorizado e não constituem conselho de administração (Art. 284, LSA) SA – ÓRGÃOS SOCIAIS Empresa: Art. 966, CC – termo “Organizada” (divisão de poderes para melhor desempenho da atividade) Divisão em órgãos que expressam a vontade da Pessoa Jurídica Órgãos de Deliberação (assembleia-geral e conselho de administração) Órgão de Execução (diretoria) Órgão de controle (conselho fiscal) SA – ASSEMBLEIA GERAL Órgão máximo de deliberação da sociedade, reunião de acionistas para decisões relevantes da companhia (Art.121, LSA) Art. 122, LSA – Competência privativa Obs: Art. 122, § único – ratificação de ato de urgência Obs: Arts. 121 e 122 x Art. 139, LSA – indelegabilidade de funções de um órgão a outro órgão Legitimidade para convocação: conselho de administração ou diretoria – competência primária (Art. 123, LSA) Obs: Exceção – conselho fiscal ou acionistas por inércia – competência subsidiária (Art. 123, § único, LSA) SA – ASSEMBLEIA GERAL ORDINÁRIA Tem por objeto matérias previstas no Art. 132, LSA – taxativo Obs: Para outros assuntos – extraordinária (mesmo ato - Art. 131, § único, LSA) Periodicidade – todo ano, nos quatro primeiros meses Art. 133, LSA – disponibilidade de documentos OBS: exoneração das responsabilidades dos administradores (Art. 134, § 3º, LSA) SA – ASSEMBLEIA GERAL EXTRAORDINÁRIA Não é obrigatória Competência residual Quórum especial para determinados assuntos (Arts. 135 e 136, LSA) SA – ADMINISTRAÇÃO As sociedades atuam por intermédio de alguém (Companhia - órgãos) que externa a sua vontade Sistema dual: administração dividida em dois órgãos (Art. 138, LSA) Conselho de Administração: órgão facultativo em sociedade anônima fechada e obrigatório em companhia aberta (órgão de deliberação colegiada - §§ 1 e 2º) Diretoria: Administração exclusiva, caso não haja Conselho de Administração (órgão de representação) SA – DISPOSIÇÕES COMUNS Aplicação mútua (Art. 145, LSA) Acionistas ou não (Art. 146, LSA) Obs: Conselheiro pode residir fora do país Impedimentos (Art. 147, §§ 1º e 2º, LSA) Obs: Conselheiro – conflito de interesses ou cargos em sociedades concorrentes (§3º) Garantia (Art. 148, LSA) Investidura (Art. 149, LSA) Substituição (Art. 150, LSA) Renúncia (Art. 151, LSA) Remuneração (Art. 152, LSA) Obs: participação nos lucros (§§ 1º e 2º) SA – DEVERES E RESPONSABILIDADES Dever de diligência (Art. 153, LSA) Obrigação de meio (Art. 154, LSA) Obs: Responsabilidade social (§4º) Dever de lealdade (Arts. 155 e 156, LSA) Dever de informação (Art. 157) Responsabilidade patrimonial – sociedades (Art. 1024, CC) Reparação civil dos administradores (Art. 158, LSA) Obs: solidariedade (§§ 2º a 5º) Ação de responsabilidade (Art. 159, LSA) Obs Ação individual (§ 7º) sA - CONSELHO FISCAL Órgão interno de fiscalização da gestão da administração da companhia e de assessoramento da assembleia geral de existência obrigatória, porém de funcionamento facultativo (Art. 161, LSA) Composição (§1º) Requisitos (Art. 162, LSA) Impedimentos legais (§2º) Remuneração (§3º) Competência (Art. 163, LSA) Deveres e responsabilidades (Art. 165, LSA) sA – RELAÇÕES SOCIETÁRIAS Participação no capital social Ingerência na administração Investimento de parte do patrimônio Grupos societários Obs: estratégia empresarial de descentralização da administração de diversas atividades, sob o mesmo controle. Subsidiária integral: sociedade anônima com um único sócio – sociedade brasileira. sA – COLIGAÇÃO Participação no capital social Há uma participação relevante de uma sociedade em outra, sem que haja controle das atividades. Influência significativa, com o poder de participar nas decisões financeiras e operacionais, sem controle (Art. 243, §§ 1º e 4º, LSA) Poder presumido quando a investidora possui participação no capital da investida, igual ou superior a 20% do capital votante (§5º) sA – CONTROLE Ingerência na administração Uma sociedade tem direitos de sócio que lhe asseguram, de modo permanente, a preponderância nas assembleias gerais e o poder de eleger a maioria dos administradores (Art. 243, §2º, LSA) Controle direto ou indireto sA – CONTROLE Ingerência na administração Uma sociedade tem direitos de sócio que lhe asseguram, de modo permanente, a preponderância nas assembleias gerais e o poder de eleger a maioria dos administradores (Art. 243, §2º, LSA) Controle direto ou indireto SOCIEDADE ANÔNIMA - CONCEITO Sociedade empresária com capital social dividido em ações, espécie de valor mobiliário, na qual os sócios, chamados acionistas, respondem pelas obrigações sociais até o limite do preço de emissão das ações que possuem. Lei nº 6.404/76 SA - CARACTERÍSTICAS Natureza Capitalista - É Sociedade de Capital, uma vez que a participação societária é livremente negociável Possibilidade de Penhora das ações (art. 835, IX, CPC) Essência empresarial (art. 2º, §1º, LSA) Identificação exclusiva por denominação (art. 3º, LSA) Natureza institucional Responsabilidade limitada dos sócios (Art. 1º, LSA) 19 SA - TIPOS Aberta – com possibilidade de negociação de valores mobiliários no mercado, devidamente registrada na CVM (alta liquidez) Fechada – A relação é restrita aos membros da sociedade (intuitu personae) Obs: sociedades familiares 20 SA – CAPITAL SOCIAL Primeira medida de aferição patrimonial da sociedade, que representa o montante das contribuições dos sócios (Art. 5º, LSA) OBS: reserva de capital – diferença entre preço de emissão e valor nominal. OBS: Princípio da intangibilidade (Art. 6º, LSA) Formação: dinheiro, bens ou créditos (Arts. 7º a 10, § u, LSA) Obrigação de integralizar: todos os acionistas, após a subscrição deverão integralizar o capital – obrigação expressa (Art. 106, LSA) OBS: Art. 106, §2º, LSA – constituição em mora Acionista remisso (Art. 107, LSA) – Constituído em mora 21 SA – AÇÕES Principal valor mobiliário emitido pelas sociedades anônimas. Natureza Jurídica – valores mobiliários: títuloslivremente negociáveis que conferem aos titulares a participação nos resultados da companhia. 22 SA – VALOR DA AÇÃO Nominal - simples divisão do capital social pelo número de ações (ações sem valor nominal). Patrimonial – Leva em conta o valor do patrimônio líquido contábil ou real (Art. 44, LSA). de Negociação Privada - Montante pago pela ação quando adquirida. Econômico – resulta de complexa avaliação de Emissão – Valor da ação no ato da subscrição (ágio = reserva de capital) 23 SA – AÇÃO Ação - Classificação Espécies (extensão dos direitos) Ordinárias – confere direitos de um sócio comum (direito de voto e acionista controlador) Preferenciais – Atribui um tratamento diferenciado, mediante vantagens ou restrições. Ação – DIREITOS E OBRIGAÇÕES Diferentes classes – Direitos distintos e restrições Direitos essenciais - Art. 109, LSA Voto: Art. 110, LSA – Ações Ordinárias x Preferenciais (Art. 111) 24 SA – ACIONISTA CONTROLADOR Acionistas empreendedores – possuem interesses na gestão Acionistas investidores – Interesse no retorno do capital Requisitos (Art. 116, LSA) – percentual de capital votante que confirma maioria e usa esse poder para comandar a gestão Regras de responsabilização do controlador que usar o seu poder de forma abusiva (Art. 117, §1º, LSA – rol exemplificativo, STF) 25 SA – DEBÊNTURES Títulos representativos de um empréstimo público lançado pela sociedade, conferem ao titular direito de crédito. Oferta de contrato de mútuo, complementa-se com a subscrição dos títulos, mediante recebimento de vantagens a longo prazo. Título executivo extrajudicial (Art. 784, CPC). Garantias (Art. 58, LSA): Real – garantia sobre o produto de venda de determinado bem específico. Flutuante – prioridade sobre o ativo líquido da sociedade. Quirografárias – sem garantia Subordinadas – últimas a receber 26 SA – DEBÊNTURES Conversibilidade em Ações (Art. 57, LSA) – opção pela condição de debenturista para acionista, com todos os riscos e vantagens. Opção de escolher entre receber a restituição do valor emprestado ou receber ações e se tornar acionista. Direito potestativo do debenturista Preferência dos acionistas na aquisição (Art. 172, LSA) Podem aprovar decisões que possam influir diretamente nos seus interesses (Art. 57, §2º, LSA) Comunhão de interesses 27 SA – PARTES BENEFICIÁRIAS Títulos negociáveis, sem valor nominal e não representativos do capital, que conferem aos seus titulares direito de crédito eventual contra a sociedade, consistente na participação nos lucros líquidos anuais que deverão ser distribuídos aos acionistas, permitidos somente para sociedades fechadas (Art. 46, §1º, LSA) Forma de remuneração pelos serviços prestados à companhia ou incentivo aos administradores pelo desempenho nas funções. Emissão onerosa, pois há contrapartida Com prazo fixado, o título é extinto com o pagamento ou pode ser emitido conversível em ações. 28 SA – BÔNUS DE SUBSCRIÇÃO Conferem aos titulares direito de subscrever ações da companhia – direito prioritário (Art. 75, §u, LSA). Preferência na subscrição dos acionistas (Art. 77, §u, LSA) 29 SA – CONSTITUIÇÃO Requisitos Preliminares: (Art. 80, LSA) Constituição por Subscrição Pública: (Arts. 82 a 87, LSA) Forma de investimento, como apelo à poupança pública. Exige a intervenção de uma instituição financeira (underwriting) Após a contratação, prévio registro na CVM Colocação das ações em Mercado Assembleia geral de subscritores Constituição por Subscrição Privada: (Arts. 88, LSA) Formalidades Complementares: (Arts. 94 a 98, LSA) 30 APLICAÇÃO PRÁTICA – AULA 12 Três sócios querem constituir uma Sociedade Anônima com o objeto social de uma grande rede de supermercados, para tanto procuraram o seu escritório de advocacia para a elaboração do estatuto social e a tomada de providências que se encontram na Lei do Anonimato, expondo que um dos sócios contribuirá com um terreno de sua propriedade, onde será instalado o estabelecimento empresarial da sociedade, o outro contribuirá com uma parte em dinheiro e a outra parte das subscrições em títulos de crédito de sua propriedade e o terceiro contribuirá com dinheiro nas suas subscrições além de nove computadores, praticamente novos de sua Companhia. Oriente: a) Quanto à forma de integralização do Capital Social, está correta a pretensão dos sócios? b) O subscritor em títulos de crédito terá alguma outra responsabilidade? c) Integralizado o capital, a sociedade se constitui? 31
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