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Prof. Gilberto Gomes Bruschi Advogado. Mestre e doutor pela PUC/SP E-mail: bruschi@bruschiadvogados.com.br E-mail Damásio: gilberto.bruschi@damasio.edu.br Facebook fan page: www.facebook.com/profgilbertobruschi Twitter: @gilbertobruschi Facebook: Gilberto Bruschi II Instagram: @bruschigilberto Teoria geral dos procedimentos especiais, monitória e consignação em pagamento = ALTERAÇÃO DE PRAZOS PARA A OFERTA DE CONTESTAÇÃO: restauração de autos: 5 dias (art. 714) = NATUREZA DÚPLICE = CONCESSÃO DE MEDIDA “INAUDITA ALTERA PARTE” = LIMITAÇÕES E CONDICIONAMENTOS AO DIREITO DE DEFESA: v.g., ação de consignação em pagamento (NCPC, art. 544). = LIMITAÇÃO HORIZONTAL DA COGNIÇÃO: a concessão do mandado monitório AÇÃO MONITÓRIA Finalidade • O procedimento monitório tem por finalidade preparar a execução, através da “criação” de título executivo judicial naquelas hipóteses previstas no: • Art. 700. A ação monitória pode ser proposta por aquele que afirmar, com base em prova escrita sem eficácia de título executivo, ter direito de exigir do devedor capaz: • I – o pagamento de quantia em dinheiro; • II – a entrega de coisa fungível ou infungível ou de bem móvel ou imóvel; • III – o adimplemento de obrigação de fazer ou de não fazer. Admissibilidade • Art. 700. • § 1º A prova escrita pode consistir em prova oral documentada, produzida antecipadamente nos termos do art. 381. • § 2º Na petição inicial, incumbe ao autor explicitar, conforme o caso: • I – a importância devida, instruindo-a com memória de cálculo; • II – o valor atual da coisa reclamada; • III – o conteúdo patrimonial em discussão ou o proveito econômico perseguido. Prova escrita • = Contrato de abertura de crédito em conta-corrente acompanhado do demonstrativo de débito (Súmula 247) • = Cheque prescrito (Súmulas 299 e 531), • = Cheque e nota promissória destituídos de eficácia executiva (Súmulas 503 e 504) • = Confissão de dívida carente de testemunhas instrumentárias • = Acordo e transação não homologados • = Carta ou bilhete de que se possa inferir confissão de dívida • = Documentos desprovidos de duas testemunhas • = Título de crédito a que falte algum requisito exigido por lei • = Duplicata sem aceite, sem protesto e sem o comprovante de entrega da mercadoria • = Carta ou e-mail confirmando a aprovação do valor do orçamento e a execução dos serviços etc. Valor da causa e demais requisitos • Art. 700 (...) § 3º O valor da causa deverá corresponder à importância prevista no § 2º, incisos I a III. • § 4º Além das hipóteses do art. 330, a petição inicial será indeferida quando não atendido o disposto no § 2º deste artigo. • § 5º Havendo dúvida quanto à idoneidade de prova documental apresentada pelo autor, o juiz intimá-lo-á para, querendo, emendar a petição inicial, adaptando-a ao procedimento comum. • § 6º É admissível ação monitória em face da Fazenda Pública. • § 7º Na ação monitória, admite-se citação por qualquer dos meios permitidos para o procedimento comum. Citação e cumprimento • Art. 701. Sendo evidente o direito do autor, o juiz deferirá a expedição de mandado de pagamento, de entrega de coisa ou para execução de obrigação de fazer ou de não fazer, concedendo ao réu prazo de 15 (quinze) dias para o cumprimento e o pagamento de honorários advocatícios de cinco por cento do valor atribuído à causa. • § 1º O réu será isento do pagamento de custas processuais se cumprir o mandado no prazo. Citação e descumprimento • Art. 701. (...) § 2º Constituir-se-á de pleno direito o título executivo judicial, independentemente de qualquer formalidade, se não realizado o pagamento e não apresentados os embargos previstos no art. 702, observando-se, no que couber, o Título II do Livro I da Parte Especial. • Art. 701. (...) § 3º É cabível ação rescisória da decisão prevista no caput quando ocorrer a hipótese do § 2º. • § 4º Sendo a ré Fazenda Pública, não apresentados os embargos previstos no art. 702, aplicar-se-á o disposto no art. 496, observando-se, a seguir, no que couber, o Título II do Livro I da Parte Especial. Citação e cumprimento Citação e descumprimento • Art. 701. (...) § 5º Aplica-se à ação monitória, no que couber, o art. 916. Art. 916. No prazo para embargos, reconhecendo o crédito do exequente e comprovando o depósito de trinta por cento do valor em execução, acrescido de custas e de honorários de advogado, o executado poderá requerer que lhe seja permitido pagar o restante em até 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correção monetária e de juros de um por cento ao mês. Embargos ao mandado monitório • Prazo de 15 dias para opor embargos sem garantia do juízo • O réu será isento do pagamento de custas processuais se cumprir o mandado no prazo. Art. 702. Independentemente de prévia segurança do juízo, o réu poderá opor, nos próprios autos, no prazo previsto no art. 701, embargos à ação monitória. = Fundamento dos embargos § 1º Os embargos podem se fundar em matéria passível de alegação como defesa no procedimento comum. Embargos ao mandado monitório • Art. 702, § 2º - pode pagar o montante incontroverso e fazer valer a regra de isenção de custas e redução dos honorários de forma parcial. • Quando o réu alegar que o autor pleiteia quantia superior à devida, cumprir-lhe-á declarar de imediato o valor que entende correto, apresentando demonstrativo discriminado e atualizado da dívida. • Assim como acontece na alegação de excesso de execução – em embargos à execução ou em impugnação ao cumprimento da sentença. Embargos ao mandado monitório • Efeito suspensivo = Suspensão da decisão liminar • Art. 702, § 4º A oposição dos embargos suspende a eficácia da decisão referida no caput do art. 701 até o julgamento em primeiro grau. • Nery & Nery: “Não é a oposição dos embargos que suspende a eficácia do mandado monitório. Desde que expedido, o mandado tem sua eficácia suspensa, condicionada a não oposição dos embargos. Esta circunstância apenas confirma o estado de suspensão ou de neutralidade, que já existia no processo”. Embargos ao mandado monitório • Prazo para impugnação aos embargos • 702, § 5º O autor será intimado para responder os embargos no prazo de 15 (quinze) dias. • Reconvenção do embargado – Vedação da reconventio reconventionis • 702, § 6º Na ação monitória admite-se a reconvenção, sendo vedado o oferecimento de reconvenção à reconvenção. Embargos ao mandado monitório Processamento dos embargos – Embargos parciais e constituição de título executivo judicial 702, § 7º A critério do juiz, os embargos serão autuados em apartado, se parciais, constituindo-se de pleno direito o título executivo judicial em relação à parcela não embargada. Embargos ao mandado monitório Rejeição dos embargos e constituição do título executivo judicial – Cumprimento de sentença - Apelação sem efeito suspensivo? • 702, § 8º Rejeitados os embargos, constituir-se-á de pleno direito o título executivo judicial, prosseguindo-se o processo em observância ao disposto no Título II do Livro I da Parte Especial, no que for cabível. • = Sentença de embargos e apelação sem efeito suspensivo? • 702, § 9º Cabe apelação contra a sentença que acolhe ou rejeita os embargos. Embargos ao mandado monitório • Litigância de má-fé. • O juiz condenará o autor de ação monitória proposta indevidamente e de má-fé ao pagamento, em favor do réu, de multa de até dez por cento sobre o valor da causa. • O juiz condenará o réu que de má-fé opuser embargos à ação monitória ao pagamento de multa de até dez por cento sobre o valor atribuído à causa, em favor do autor. Atualização e Prática Súmulas do Superior Tribunal de Justiça sobre Ação Monitória. Súmulas do STJ 247 – O contrato de abertura de crédito em conta-corrente, acompanhado do demonstrativo de débito, constitui documento hábil para o ajuizamento da ação monitória. 282 - Cabe a citação por edital em ação monitória. 292 - A reconvenção é cabível na ação monitória, após a conversão do procedimento em ordinário – adaptando-se:cabe reconvenção aos embargos ao mandado monitório em meio a contestação já que ocorre a conversão em procedimento comum. 299 - É admissível a ação monitória fundada em cheque prescrito. Súmulas do STJ 339 - É cabível ação monitória contra a Fazenda Pública. 384 – Cabe ação monitória para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia. 503 – O prazo para ajuizamento de ação monitória em face do emitente de cheque sem força executiva é quinquenal, a contar do dia seguinte à data de emissão estampada na cártula. 504 – O prazo para ajuizamento de ação monitória em face do emitente de nota promissória sem força executiva é quinquenal, a contar do dia seguinte ao vencimento do título. 531 - Em ação monitória fundada em cheque prescrito ajuizada contra o emitente, é dispensável a menção ao negócio jurídico subjacente à emissão da cártula. Atualização e Prática Julgado interessante sobre Ação Monitória. REsp 1.556.834/SP, rel. Min. LUIS FELIPE SALOMÃO, 2ª Seção, DJe 10/08/2016 RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. CHEQUE. INEXISTÊNCIA DE QUITAÇÃO REGULAR DO DÉBITO REPRESENTADO PELA CÁRTULA. TESE DE QUE OS JUROS DE MORA DEVEM FLUIR A CONTAR DA CITAÇÃO, POR SE TRATAR DE AÇÃO MONITÓRIA. DESCABIMENTO. CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS MORATÓRIOS. TEMAS DE DIREITO MATERIAL, DISCIPLINADOS PELO ART. 52, INCISOS, DA LEI N. 7.357/1985. 1. A tese a ser firmada, para efeito do art. 1.036 do CPC/2015 (art. 543-C do CPC/1973), é a seguinte: "Em qualquer ação utilizada pelo portador para cobrança de cheque, a correção monetária incide a partir da data de emissão estampada na cártula, e os juros de mora a contar da primeira apresentação à instituição financeira sacada ou câmara de compensação". 2. No caso concreto, recurso especial não provido. Atualização e Prática Enunciados do Fórum Permanente de Processualistas Civis sobre ação monitória 188. (art. 700, § 5º) Com a emenda da inicial, o juiz pode entender idônea a prova e admitir o seguimento da ação monitoria. (Grupo: Procedimentos Especiais) 446. (arts. 785 e 700) Cabe ação monitória mesmo quando o autor for portador de título executivo extrajudicial. (Grupo: Execução) Ação de consignação em pagamento Características Natureza Híbrida. Características de direito material e de direito processual. Quanto à forma é de direito processual e quanto aos efeitos é de direito material. Arts. 334 e 335 do Código Civil depósito da coisa devida, pois o devedor não pode ficar ao arbítrio do credor. Garantir a desobrigação de um pacto assumido, mesmo que o credor não aceite a forma ou o valor do pagamento Conceito Art. 890 do CPC/1973 e Art. 539 do CPC/2015. Nos casos previstos em lei, poderá o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignação da quantia ou da coisa devida (...) “É o procedimento especial de jurisdição contenciosa que pretende a prestação de tutela jurisdicional consistente no reconhecimento judicial da extinção da obrigação pelo devedor em face de seu(s) credor(es) mediante o pagamento em consignação” (Cassio Scarpinella Bueno) Cabimento • Art. 335 do Código Civil. • O credor não puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitação na devida forma; • O credor não for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condição devidos (obrigações em que se pactuou caber ao credor buscar o pagamento, no lugar e tempo indicados pelo devedor); Cabimento • O credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difícil; • Ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; • Pender litígio sobre o objeto do pagamento. Legitimidade • Legitimidade ativa Pode ser promovida tanto pelo devedor principal quanto por terceiro, que tenha interesse na extinção da obrigação (sub- rogação). • Legitimidade passiva Promovida contra o(s) credor(es) Competência • Foro do lugar do pagamento (art. 891 do CPC/1973 e art. 540 do CPC/2015); • Domicílio do devedor (art. 327 do CC); • Foro de eleição pactuado (art. 111 do CPC/1973 e art. 63 do CPC/2015); • Foro do local do imóvel (art. 328 do CC) • Outro lugar, desde que haja motivo grave para não fazer no local determinado (art. 329 do CC) Depósito Bancário - Extrajudicial • Em dinheiro no local do pagamento; • Credor cientificado, através de AR, com prazo de 10 (dez) dias para se manifestar, podendo aceitar o depósito ou não; • Se o credor silenciar ficará o devedor desobrigado; • Se o credor não aceitar a obrigação persistirá e, então, o devedor deverá propor num prazo máximo de 1 (um) mês a ação de consignação em pagamento. Se neste prazo o credor não se manifestar o devedor poderá levantar o dinheiro depositado. Consignação com Prestações Sucessivas • Art. 892 do CPC/1973 e Art. 541 do CPC/2015 • O termo utilizado no art. 892 era “Prestação periódica”, já o art. 541 do CPC/2015 fala em “Prestações sucessivas” • Conforme as obrigações forem vencendo, o devedor as consignará em juízo, com base no princípio da economia processual, ou seja, para várias prestações devidas, uma só ação de consignação • Feita através de petição. O credor requererá o depósito em até 5 dias contados da data do vencimento. Petição Inicial A ação de Consignação pagamento é ajuizada por meio de petição inicial, que deverá conter: Pedido de depósito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivada no prazo de 5 (cinco) dias contados do deferimento (542, I CPC/2015) Pedido para citação do(s) réu(s) para levantar(em) o depósito ou oferecer(em) contestação (542, II CPC/2015) Demonstração do crédito O valor da causa será o valor da prestação Contestação Conteúdo da contestação: Não houve recusa; Recusa foi justa; Depósito efetuado fora do local ou do prazo para o pagamento; depósito não é integral – em tal hipótese, não basta alegar a não integralidade do depósito, se faz necessário especificar o montante devido. Desconhecimento do credor Pode ocorrer de o devedor não saber ao certo quem é seu credor, neste caso ele requererá o depósito e a citação dos possíveis titulares do crédito para provarem o seu direito. A partir daí, poderão ocorrer três situações: Nenhum pretendente (converte o depósito em arrecadação de coisa vaga); Apenas um pretendente (o juiz decidirá de plano); Mais de um pretendente (declara efetuado o depósito e extinta a obrigação, continuando o processo a correr entre os presuntivos credores, observando o procedimento comum). Depósito incompleto • Art. 899 do CPC/1973 e Art. 545 do CPC/2015 • O autor terá 10 dias de para complementar o depósito sob pena de, em não o fazendo, ser proferida sentença condenando o autor ao pagamento do montante em aberto.
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