DECLARATÓRIA E ANULATÓRIA - XXIX EXAME OAB - Prof Caio Bartine 03072019

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FUNDAMENTO: art. 19, I, 319 e 300
CPC
(obs: só não será requerida a tutela
provisória antecipada de urgência nas
hipoteses vedadas por lei, vez que o
pedido não acarretará perda de
pontuação)
OBJETIVO: declarar a inexistência de
relação jurídica entre o Fisco e o
contribuinte, afastando a continuidade da
cobrança do crédito tributário
MOMENTO DA PROPOSITURA: antes
do lançamento tributário
EXISTÊNCIA DO LANÇAMENTO
A identificação da existência do
lançamento será marcada pelas seguintes
expressões:
-Aviso de lançamento
-Notificação de débito
-Auto de infração e imposição de multa
(AIIM)
-Inscrição em dívida ativa (se o crédito foi
inscrito, pressupõe-se que houve a
constituição do mesmo)
ATENÇÃO: Para cabimento dessa ação, tais
expressões não poderão constar no
enunciado
ESTRUTURA FORMAL DA AÇÃO 
DECLARATÓRIA DE 
INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO 
JURÍDICO-TRIBUTÁRIA
ENDEREÇAMENTO
Analisar o tributo em questão,
excluindo a competência da Justiça
Federal (art. 109, I, CF) e dos Juizados
Especiais
Tributo Federal ou alguma das
entidades do art. 109 CF
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz
Federal da ... Vara Cível (ou Vara
Federal) da Seção Judiciária de ...
Tributo Estadual/Municipal
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de
Direito da ...Vara da Fazenda Pública do
Estado de ... (ou Vara Cível da Comarca
de ...)
PREÂMBULO
Qualificação das Partes: verificar se é
pessoa física ou jurídica (nunca criar
dados fictícios)
FATOS
Transcrição com a terminologia correta:
Autor(a) e Réu (Ré).
DIREITO
Fazer a análise inicial das teses
(constitucionais, legais ou
jurisprudenciais)
REGRA GERAL – as principais teses
na ação declaratória versam sobre:
a)Afronta as limitações constitucionais ao
poder de tributar
a)Ilegalidades e inconstitucionalidades na
instituição de tributos
OBSERVAÇÃO
Se o candidato tiver dificuldades em
iniciar o item DO DIREITO, poderá iniciar
contando a história do tributo.
Ex: O Imposto sobre Serviços de
Qualquer Natureza (ISS) é um tributo de
competência dos Municípios e DF,
estabelecido no art. 156, III, §3º da CF.
Seu regramento de incidência se
encontra na LC 116/03.
Conforme os fatos supra citados ...
Requerimento de Tutela Provisória
Antecipada de Urgência
Sempre deve se requerer a tutela
provisória antecipada de urgência, salvo
nas hipóteses de:
- Compensação de tributos
- Liberação de mercadorias
apreendidas advindas do exterior
(antes do desembaraço aduaneiro)
Fundamento: art. 300 CPC
Principal finalidade: suspender a
exigibilidade do crédito tributário (art. 151,
V, CTN)
Obs: na ação declaratória, a tutela não
visa evitar o lançamento, uma vez que
este ocorrerá para evitar a decadência,
mas obstar a continuidade da cobrança
do crédito tributário.
Requisitos da Tutela Provisória
Antecipada
PROBABILIDADE DO DIREITO: o
candidato demonstra o requisito
apontando os fundamentos utilizados
no direito.
PERIGO DE DANO: sofrer a cobrança
indevida do crédito tributário, tendo que
realizar o pagamento para evitar a mora e
depois repeti-lo. Deseja evitar o
denominado solve et repete.
PEDIDO
a)concessão de tutela provisória
antecipada de urgência, nos termos do
art. 300 do CPC, para suspender a
exigibilidade do crédito tributário,
conforme art. 151, V, CTN;
b) procedência do pedido para declarar a
inexistência de relação jurídico-tributária
entre o Autor e Réu .. (indicar o
fundamento de direito)
c) citação do Réu, na pessoa de seu
representante legal (ou judicial) para
apresentar contestação e acompanhar a
presente ação até o final;
d) não opção pelo Autor de audiência de
conciliação ou de mediação;
e) condenação do Réu ao pagamento de
custas processuais e honorários
advocatícios.
PROVAS
Protesta provar o alegado por todos os
meios em direito admitidos,
notadamente pela prova documental
acostada e outras que se fizerem
necessárias ao esclarecimento do Douto
Juízo.
VALOR DA CAUSA
Dá-se à presente causa o valor de R$
...(valor por extenso).
Termos em que,
Pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB/ ...nº ...
AÇÃO ANULATÓRIA DE 
DÉBITO FISCAL
FUNDAMENTO: art. 38 da Lei 6830/80,
art. 319 e 300 CPC
(obs: só não será requerida a tutela
provisória antecipada de urgência nas
hipoteses vedadas por lei, vez que o
pedido não acarretará perda de
pontuação)
EXISTÊNCIA DO LANÇAMENTO
A identificação da existência do
lançamento será marcada pelas seguintes
expressões:
-Aviso de lançamento
-Notificação de débito
-Auto de infração e imposição de multa
(AIIM)
-Inscrição em dívida ativa (se o crédito foi
inscrito, pressupõe-se que houve a
constituição do mesmo)
Possibilidade de cabimento de ação
anulatória quando a execução fiscal
estiver ajuizada
Quando não ocorrer citação do devedor
expressamente indicado no enunciado.
DEPÓSITO COMO CONDIÇÃO DE
ADMISSIBILIDADE DA AÇÃO
Art. 38 - A discussão judicial da Dívida Ativa da
Fazenda Pública só é admissível em execução, na
forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de
segurança, ação de repetição do indébito ou ação
anulatória do ato declarativo da dívida, esta
precedida do depósito preparatório do valor do
débito, monetariamente corrigido e acrescido dos
juros e multa de mora e demais encargos.
Cerceamento de defesa do
contribuinte
Súmula Vinculante 28
ESTRUTURA OBJETIVA DA AÇÃO
ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL
Estrutura similar da ação declaratória
DIFERENÇAS
a) Tutela Provisória no requisito perigo
de dano
O perigo de dano consiste na
possibilidade do ajuizamento da
execução fiscal, acarretando graves
prejuízos econômicos ao contribuinte.
b) Pedido: alteração no item da
procedência
Deve se requerer a procedência do
pedido para os fins de anular o débito
tributário lançado, nos termos do
...(indicar os mesmos fundamentos
utilizados na tese)
EXERCÍCIO EM SALA DE AULA
Lei Municipal 11.101/2018 (fictícia) foi
sancionada em maio de 2018 para
cobrança, a partir do mês de julho, de
uma taxa de limpeza pública.
José, morador da cidade de Santa Cruz,
onde a norma fora editada, não concorda
com a exação e o contrata para propor a
medida judicial cabível.