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MATERIAL DIDÁTICO DIREITO DE SUCESSÃO CREDENCIADA JUNTO AO MEC PELA PORTARIA Nº 1.004 DO DIA 17/08/2017 0800 283 8380 www.faculdadeunica .com.br 2 Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. SUMÁRIO INTRODUÇÃO ............................................................................................................ 3 UNIDADE 1 – DA SUCESSÃO ........................... ........................................................ 5 1.1 CONCEITO ........................................................................................................... 9 1.2 PRINCÍPIOS .......................................................................................................... 9 1.3 CLASSIFICAÇÃO .................................................................................................. 13 UNIDADE 2 – ABERTURA DA SUCESSÃO .................. .......................................... 16 2.1 LUGAR DE ABERTURA E COMPETÊNCIA .................................................................. 16 2.2 LEIS APLICÁVEIS ................................................................................................. 18 2.3 EFEITOS DA SUCESSÃO ....................................................................................... 19 UNIDADE 3 – OS SUCESSORES ............................................................................ 21 3.1 ESPÉCIES DE SUCESSÃO ..................................................................................... 21 3.2 HERDEIROS........................................................................................................ 24 3.3 LEGATÁRIOS ...................................................................................................... 24 3.4 LEGÍTIMOS ......................................................................................................... 25 3.5 FACULTATIVOS ................................................................................................... 25 UNIDADE 4 – A HERANÇA ............................. ......................................................... 27 4.1 CONCEITO ......................................................................................................... 28 4.2 ACEITAÇÃO DA HERANÇA ..................................................................................... 29 4.2.1 Espécies de aceitação .............................................................................. 29 4.2.2 Características da aceitação ..................................................................... 30 4.2.3 Sucessão a benefício de inventário........................................................... 31 4.3 RENÚNCIA DA HERANÇA ...................................................................................... 32 4.3.1 Conceito .................................................................................................... 32 4.3.2 Espécies .................................................................................................... 32 4.3.3 Efeitos e restrições à herança ................................................................... 33 4.3.4 Irrevogabilidade da aceitação e da renúncia ............................................. 35 UNIDADE 5 – CESSÃO DOS DIREITOS HEREDITÁRIOS ...... ............................... 38 UNIDADE 6 – VOCAÇÃO HEREDITÁRIA ................... ............................................ 41 6.1 OS MODOS DE SUCEDER ..................................................................................... 44 6.2 MODOS DE PARTILHAR ........................................................................................ 45 UNIDADE 7 – EXCLUÍDOS DA SUCESSÃO ................. .......................................... 46 REFERÊNCIAS ......................................................................................................... 51 ANEXOS ................................................................................................................... 55 3 Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. INTRODUÇÃO É chegado o momento de discutirmos o Direito Sucessório, uma vez que o fundamento de justificar o porquê de deferir-se todo o acervo de direitos e obrigações que até então pertenciam ao autor da herança a uma gama de pessoas ou a uma única pessoa indicada por lei ou pela vontade manifestada em vida pelo testador é um dos problemas mais interessantes do direito sucessório, bem aprofundado no volume 20 da obra Comentários ao Código Civil de GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA (2007). Sucessão é termo de amplo conceito. Grosso modo, pode ser “ato pelo qual uma pessoa toma o lugar de outra, investindo-se, a qualquer título, no todo ou em parte, nos direitos que lhe competiam” (MONTEIRO, 2009, p. 1). Já no âmbito do direito das sucessões, o vocábulo é empregado num sentido mais restrito, ou seja, “designa tão somente a transferência de herança do legado, decorrente da morte de alguém, ao herdeiro ou legatório, seja por força de lei, seja em virtude de testamento” (SAN TIAGO DANTAS, 1991, p. 443 apud MALUF; MALUF, 2013, p. 24). Abertura da sucessão, seu lugar e competência, as leis aplicáveis e seus efeitos; os sucessores sejam eles herdeiros, legatários, legítimos ou facultativos; a herança em si, sua aceitação, renúncia, efeitos, restrições; a cessão dos direitos hereditários, a vocação e os excluídos da sucessão são alguns dos tópicos apresentados nesta apostila. Desejamos boa leitura e bons estudos, mas antes algumas observações se fazem necessárias: 1) Ao final do módulo, encontram-se muitas referências utilizadas efetivamente e outras somente consultadas, principalmente artigos retirados da World Wide Web (www), conhecida popularmente como Internet, que devido ao acesso facilitado na atualidade e até mesmo democrático, ajudam sobremaneira para enriquecimentos, para sanar questionamentos que por ventura surjam ao longo da leitura e, mais, para manterem-se atualizados. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 4 2) Deixamos bem claro que esta composição não se trata de um artigo original1, pelo contrário, é uma compilação do pensamento de vários estudiosos que têm muito a contribuir para a ampliação dos nossos conhecimentos. Também reforçamos que existem autores considerados clássicos que não podem ser deixados de lado, apesar de parecer (pela data da publicação) que seus escritos estão ultrapassados, afinal de contas, uma obra clássica é aquela capaz de comunicar-se com o presente, mesmo que seu passado datável esteja separado pela cronologia que lhe é exterior por milênios de distância. 3) Em se tratando de Jurisprudência, entendida como “Interpretação reiterada que os tribunais dão à lei, nos casos concretos submetidos ao seu julgamento” (FERREIRA, 2005)2, algumas delas poderão constar em nota de rodapé ou em anexo, a título apenas de exemplo e enriquecimento. 4) Por uma questão ética, a empresa/instituto não defende posições ideológico-partidária,priorizando o estímulo ao conhecimento e ao pensamento crítico. 5) Sabemos que a escrita acadêmica tem como premissa ser científica, ou seja, baseada em normas e padrões da academia, portanto, pedimos licença para fugir um pouco às regras com o objetivo de nos aproximarmos de vocês e para que os temas abordados cheguem de maneira clara e objetiva, mas não menos científicos. Por fim: 6) Deixaremos em nota de rodapé, sempre que necessário, o link para consulta de documentos e legislação pertinente ao assunto, visto que esta última está em constante atualização. Caso esteja com material digital, basta dar um Ctrl + clique que chegará ao documento original e ali encontrará possíveis leis complementares e/ou outras informações atualizadas. Caso esteja com material impresso e tendo acesso à Internet, basta digitar o link e chegará ao mesmo local. 1 Trabalho inédito de opinião ou pesquisa que nunca foi publicado em revista, anais de congresso ou similares. 2 FERREIRA, Aurélio Buarque de Hollanda. Novo Dicionário Eletrônico Aurélio. Versão 5.0. Editora Positivo, 2005. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 5 UNIDADE 1 – DA SUCESSÃO A existência da pessoa natural termina com sua morte, natural ou presumida (art. 6º CC3). A morte natural verifica-se com a cessação das atividades cerebrais do indivíduo, devendo tal fato ser atestado por profissionais da medicina, segundo as técnicas seguidas usualmente pela ciência. Já a morte presumida decorre da ausência, que vem disciplinada no Capítulo III, Título I, Livro I da Parte Geral do Código Civil, mas que agora se admite também nas hipóteses do art. 7º do CC, o que representa inovação relativa ao Código Civil anterior, uma vez que a prévia decretação da ausência não se faz necessária, podendo-se reconhecer a morte de imediato, sempre que a hipótese fálica amoldar-se à previsão legal referida. A sucessão pressupõe a morte, que se prova pela inscrição em registro público da declaração de óbito (art. 9°, I, CC) ou da sentença que declarar a ausência ou a morte presumida (art. 9º, IV, CC). A sucessão do ausente aperfeiçoa se em dois momentos distintos, segundo as regras da Parte Geral do Código Civil. Já a sucessão das pessoas que desaparecem, segundo as hipóteses previstas nos incisos do art. 7º do CC, não requer a abertura da sucessão provisória, procedendo- se à abertura da sucessão desde a inscrição em registro público da sentença que tiver fixado a data e a hora provável da morte do autor da herança, como se de morte natural se tratasse, portanto. Mas não basta a morte, a sucessão pressupõe ainda, como lembra ORLANDO GOMES (2002, p. 09), a vocação hereditária, que pode ter sido instituída pelo de cujus quando em vida (fonte imediata), de forma ampla ou restrita, conforme seu testamento tenha abarcado a totalidade ou apenas parte de seu patrimônio. Essa possibilidade decorre do poder de designar herdeiros, poder que encontra, no mais das vezes, limitação na legislação ou nos costumes. Mas o não exercício do poder de designar herdeiros não acarreta a ausência do pressuposto da vocação hereditária, uma vez que há disposição legal supletiva a suprir a vontade do autor da herança, segundo critérios presumidos pelo legislador, que indicariam a quem o autor da herança gostaria de transmitir o seu patrimônio caso tivesse podido testar (fonte mediata). 3 Sempre estaremos reportando ao Código Civil atual, ou seja, Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002, disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm. Do contrário citaremos no corpo do texto o devido código. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 6 Algumas vezes, ainda, o poder de designar herdeiros é limitado segundo os critérios que o legislador julgou apropriados à situação pessoal e familiar do titular do patrimônio (arts. 1.788 e 1.789). Falamos inicialmente em fundamentos da sucessão. Quais seriam então esses fundamentos? O primeiro fundamento da sucessão foi de ordem religiosa. A sucessão se verificava exclusivamente pela tomada do lugar do de cujus na condução do culto doméstico pelo herdeiro, que, no entanto, não recebia os bens em transmissão, uma vez que não pertenciam ao morto, mas a toda a família, capitaneada pelo varão mais velho, descendente direto dos deuses domésticos. Tratava-se, portanto, do descendente do sexo masculino de maior autoridade, na visão dos antigos. Incumbia a ele a administração do acervo familiar e a condução da vida religiosa e doméstica (HIRONAKA, 2007). Quando, todavia, a propriedade passou a ser individual, o fundamento da sucessão deslocou-se da necessidade de conduzir a vida religiosa para uma verdadeira continuidade patrimonial. Busca-se a permanência do patrimônio dentro de um mesmo grupo como forma “de manter poderosa a família, impedindo a divisão de sua fortuna entre os vários filhos” (RODRIGUES, 2002, p. 5). É nesse período que se desenvolve o princípio medieval da primogenitura, iniciando-se, como FRANCISCO JOSÉ CAHALI (2000) lembra, “a discussão filosófica e jurídica a respeito de seu fundamento”. Os jusnaturalistas entendiam que a sucessão (assim como a propriedade), por ser mera construção positivista, poderia ser abolida, “logo que isso interessa às conveniências sociais” (MONTEIRO, 2009, p. 05). Houve quem procurasse fundamentar o direito sucessório nas pesquisas biológicas, que demonstrariam uma espécie de continuidade da vida humana por meio da transmissão de ascendentes a descendentes, não só das características genéticas como também das características psicológicas, para concluírem que a lei, ao permitir a transmissão patrimonial, homenageava tal continuidade biopsíquica, essa é também a posição de Carlos Maximiliano (1964), que acresce àquela a afeição e unidade familiar. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 7 Por sua vez, os socialistas, ao negarem legitimidade ao direito de propriedade privada, entendendo que os bens pertenceriam ao Estado e a ele deveriam retornar para serem utilizados em benefício de toda a comunidade, negam, em consequência, legitimidade à transmissão causa mortis de bens de produção e consumo, uma vez que, se a permitissem, estariam reforçando as desigualdades sociais existentes e premiando, com a aquisição derivada de propriedade, pessoas que não concorreram para a aquisição da riqueza pela única forma entendida como apta a legitimar a utilização dos bens, qual seja, o trabalho. A impossibilidade de suceder causa mortis, como se pode extrair do exposto, derivava ainda do direito de propriedade. Se a sucessão era, nos períodos medievais – que para a Rússia só findaram com a Revolução de 1917 –, instrumento apto a concentrar e manter a propriedade nas mãos das famílias abastadas, seu fundamento não se modificou com a propalada extinçãoda possibilidade de suceder. Ao contrário, o fundamento da sucessão parece permanecer no direito de propriedade, só que esse fundamento vinha revestido então de um caráter público, que é a titularidade dos bens por parte do Estado. Ora, se os bens pertenciam ao Estado, como queria a ideologia que governava esse período histórico, o retorno desses bens ao Estado só podia representar a sua continuidade nas mãos de seu legítimo senhor, tal qual ocorria na Roma antiga. Mas no caso, os bens não pertenciam à família nem eram administrados pelo varão sui iuris; no direito de inspiração socialista, os bens pertencem ao Estado e encontram-se em mãos dos particulares; mas encontram-se por título ilegítimo, que o Estado tolera até o momento da morte do possuidor, voltando para o legítimo proprietário posteriormente (HIRONAKA, 2007). WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO (2009, p. 08) lembra a lição de Demolombe, segundo a qual “a propriedade não existiria se não fosse perpétua e a perpetuidade do domínio descansa precisamente na sua transmissibilidade pos mortem”. Outra forma de justificar o direito das sucessões é alinhar o direito de família ao direito de propriedade. Por essa forma de encarar o problema, o fundamento da transmissão causa mortis estaria não apenas na continuidade patrimonial, ou seja, Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 8 na manutenção pura e simples dos bens na família como forma de acumulação de capital que estimularia a poupança, o trabalho e a economia, mas ainda e principalmente no “fator de proteção, coesão e de perpetuidade da família” (PEREIRA, 2006). Consequência natural dessa posição seria restringir ordem de vocação hereditária, principalmente na linha colateral, o que se tem verificado com a consequente diminuição do grau de parentesco para a vocação em tela, ao lado da inversão na ordem sucessória, há muito verificada, entre a classe dos colaterais e o cônjuge sobrevivente, bem como a mais recente inclusão do companheiro ou da companheira na ordem vocatória, apesar da discriminação criada pelo legislador brasileiro, como poderemos conferir mais ao final da apostila. Nessa ordem de valores, o legislador parece ter andado bem quando elevou o cônjuge e o companheiro a concorrentes na sucessão dos descendentes e ascendentes do de cujus, amealhando quota parte variável e dependente da verificação de certos pressupostos que serão devidamente. E que, fazendo com que o companheiro de vida (cônjuge ou convivente) concorra na sucessão do morto, premia aquele que esteve a seu lado até a sua morte e, em alguns momentos, faz isso sem indagar se o sobrevivo contribuiu ou não para a aquisição dos bens postos em sucessão. Mas não se esquece de privilegiar os descendentes do autor da herança, garantindo-lhes meios de iniciar ou dar continuidade a suas vidas. E, na falta dos últimos, não esquece nem deixa de privilegiar os ascendentes do de cujus, responsáveis, no mais das vezes, pela formação e pelo caráter do descendente falecido. Agindo assim, o legislador demonstrou sapiência digna de nota e parece ter se enquadrado entre aqueles que veem como fundamento do direito sucessório não apenas o direito de propriedade em sua inteireza, como também o direito de família, com o intuito de protegê-la, uni-la e perpetuá-la, como os antigos parecem ter buscado (HIRONAKA, 2007). É bem verdade que a falta de equalização entre as posições do cônjuge e do convivente supérstite, inclusive invertendo a ordem de vocação hereditária na hipótese de união estável, está a merecer revisão por parte do legislador, registrando-se que essa é uma luta a ser travada pelo Instituto Brasileiro de Direito de Família como forma de chamar o legislador à sua função, exigindo-lhe o Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 9 cumprimento do preceito constitucional de proceder e garantir a idêntica proteção dispensada pelo Estado à entidade familiar em si, seja qual for a origem e a gênese de suas relações, certamente fundadas no afeto vivenciado originalmente. Feitas essas conjecturas iniciais que menos resolvem e mais nos levam a pensar nos rumos do direito das sucessões, passemos a conceitos mais práticos e reais. 1.1 Conceito O direito das sucessões trata de um conjunto de normas que rege a transmissão do patrimônio do falecido a seus sucessores em detrimento de sua morte. A sucessão pode se dar por ato entre vivos ou em decorrência da morte de uma pessoa, sendo esta última o objeto do direito sucessório (NEVES; LOYOLA, 2011). São fontes do Direito sucessório: a) Testamento – é a sucessão testamentária; dá-se por vontade do morto. Pode ser: - a título universal - o sucessor recebe uma fração da universalidade; - a título singular - o sucessor recebe uma coisa individualizada. b) Lei – é a sucessão legítima. Verifica-se quando alguém morre sem deixar testamento (ab intestato), ou quando faz testamento parcial, nulo ou ineficaz. Só há sucessão legítima a título universal. c) Contrato – é a sucessão factícia ou pacta corvina. Nos termos do art. 426 é proibida, já que não é possível haver contrato sobre herança de pessoa viva. Todavia, o art. 2.018 prevê uma exceção, que é a partilha em vida, realizada pelo ascendente, por ato entre vivos, ou de última vontade, desde que não prejudique a legítima dos herdeiros necessários. Os efeitos são gerados em vida, e por isso há doutrina que sustenta não se tratar de exceção à pacta corvina, na qual os efeitos são gerados post mortem (NEVES; LOYOLA, 2011). 1.2 Princípios A sucessão considera-se aberta no instante real ou presumido da morte de alguém, fazendo nascer o direito hereditário e operando a substituição do falecido por seus sucessores a título universal nas relações jurídicas em que aquele figurava. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 10 Não se confundem, todavia. A morte é antecedente lógico, é pressuposto e causa. A transmissão é consequente, é efeito da morte. Por força de ficção legal, coincidem em termos cronológicos, imaginando a lei que o próprio de cujus investiu seus herdeiros no domínio e na posse indireta de seu patrimônio, que este não pode restar acéfalo (MONTEIRO, 2009; RODRIGUES, 2002). Essa regra deriva do princípio medieval instituído pelo direito costumeiro francês, por meio da jurisprudência do burgo parisiense, que buscava proteger os servos do arbítrio do senhor feudal quando este determinava a devolução a si dos bens deixados por um servo morto, devendo seus sucessores proceder ao pagamento de uma determinada quantia como forma de reaver os bens pertencentes àquele. Esse princípio reitor determinava que os haveres do servo deveriam ser transferidos direta e imediatamente a seus herdeiros. Estava consagrada a fórmula do droit de saisine (PEREIRA, 2006). A expressão “aberta a sucessão”, que vem repetida em ambas as codificações brasileiras (art. 1.784, CC/2002 e art. 1.572, CC/1916),faz referência ao momento em que surgem os direitos sucessórios, sem fazer referência, entretanto, aos titulares desses direitos. A atribuição desses mesmos direitos aos sucessores traduz-se pelo vocábulo devolução ou delação, que nada mais representam do que o mesmo fenômeno visto pelo prisma da sucessibilidade (GOMES, 2002). Pelo princípio da saisine, a lei considera que, no momento da morte, o autor da herança transmite seu patrimônio, de forma íntegra, a seus herdeiros. O direito atual suprimiu da regra a expressão “o domínio e a posse da herança”, passando a prever a sua transferência pura e simples. Mas é óbvio que tal supressão não vai diminuir o alcance objetivo do princípio. Vale dizer: o objeto da transmissão continua sendo a herança, que, como já se disse, é o patrimônio do defunto, compreendendo todos os direitos que não se extinguem com a morte, incluindo bens móveis e imóveis, débitos e créditos. Isso porque, tanto no direito anterior como no atual, a lei considera o direito a sucessão aberta como um bem imóvel indivisível, que se transfere aos herdeiros em condomínio (art. 1.791, parágrafo único) até que a partilha seja deferida (HIRONAKA, 2007). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 11 Deve-se deixar claro, no entanto, que a posse transmitida pelo droit de saisine não será sempre representada pela posse ampla, havendo casos em que a apreensão material das coisas que compõem o acervo hereditário só se realizará com a partilha. A posse que se transmite causa mortis é sempre a posse indireta dos bens. Em resumo, ainda que a lei determine que, uma vez aberta a sucessão, a herança seja deferida ao herdeiro imediatamente, operando-se assim uma verdadeira modificação subjetiva nas relações jurídicas, que permanecem inalteradas do ponto de vista objetivo, fato é que o domínio e a posse de toda a herança transferem-se, em condomínio, a todos os herdeiros, uma vez que os quinhões hereditários ainda não foram individualizados, sem que isso represente prejuízo a qualquer dos sucessores. Ou, como WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO (2009, p.15) dizia, comentando o direito anterior, se é verdade que a herança passa ao herdeiro, desde a abertura da sucessão, o mesmo não se pode dizer da qualidade e quantidade dos bens de que se há de compor o quinhão respectivo. Em seguida, tanto a lei anterior quanto a atual fazem uso da expressão “desde logo” para designar o momento exato em que o de cujus é substituído por seus herdeiros nas relações jurídicas que compõem a herança que lhes transmite. Por fim, a lei diz que a herança transmite-se aos herdeiros legítimos e testamentários, o que equivale a dizer que ela se transmite por meio do condomínio, como se viu, a todos aqueles que foram contemplados com a atribuição de uma quota parte ideal, instituída pelo autor da herança por meio de testamento (herdeiro testamentário) ou àqueles que receberão a quota parte ideal determinada por lei (herdeiro legítimo). Convém lembrar que o sucessor legítimo será, nessa condição, sempre herdeiro e nunca legatário. Esse princípio faz com que a ressalva final do art. 1.784 inclua na transmissão decorrente do princípio da saisine aqueles indivíduos que foram beneficiados por testamento com quota parte ideal e nunca por meio de um bem especificado ou passível de especificação, uma vez que essa forma de disposição testamentária constitui legado, que vem disciplinado pelo art. 1.923 atual, o que se refere à coisa certa. Essa norma traz como consequência a transmissão Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 12 exclusiva, no momento da morte, da propriedade, sendo que a posse só se transmitirá quando da partilha, momento propício para o pagamento dos legados (§ 1º do artigo referido). A transmissão dos legados de coisa incerta ocorre de forma diversa: estes terão o domínio e a posse transmitidos quando da partilha. Em suma: o herdeiro recebe, desde o momento da morte do autor da herança, o domínio e a posse dos bens, em condomínio com os demais; o legatário receberá o domínio desde logo e a posse quando da partilha, se beneficiado com coisa certa, e receberá o domínio e a posse no momento da partilha, se beneficiado com coisa incerta. Nenhum ato do herdeiro se faz necessário para que a herança lhe seja deferida no momento exato em que se abre a sucessão. Morto o autor da herança, esta se transfere de pleno direito e imediatamente aos herdeiros legais ou instituídos, ainda que estes não tenham sequer tomado conhecimento da morte ocorrida e mesmo que não venham a saber dela por sobrevir-lhes morte posterior. O ordenamento determina que se adquiriu o direito à herança o que, ainda que de forma ficta e inconsciente, faz com que o bem em consideração passe a compor seu patrimônio jurídico. Assim sendo, tal parte patrimonial se transmite a seus herdeiros também no momento exato de sua morte (HIRONAKA, 2007). Outro ponto controvertido na doutrina refere-se à necessidade de aceitação da herança. ORLANDO GOMES (2002) dizia que se a herança transmitia-se ao herdeiro no momento mesmo da morte, não caberia a ele aceitar, mas apenas renunciar a ela ou cedê-la a outrem. A aceitação representaria “superfetação”, a menos que se a considerasse “necessária à aquisição como ato confirmatório”, que retroagiria “por conseguinte, à data de abertura da sucessão” (GOMES, 2002, p. 19). É essa a regra que vem expressa no art. 1.804 e que não existia no sistema anterior. Complementa-a a previsão de que a renúncia do herdeiro opera efeitos no sentido de que a transmissão tem-se por não efetuada (parágrafo único do art. supracitado). Por esse motivo, pode-se mesmo afirmar que tal transmissão imediata determinada pelo princípio da saisine é passível de resolução. Com efeito, morto o autor da herança, esta se transmite a todos os herdeiros, mas se um deles renunciar, tal transmissão resolve-se e é tida como não realizada, devolvendo-se o Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 13 direito sucessório, que até então era de titularidade do renunciante, aos demais herdeiros que concorriam com ele, por pertencerem à mesma classe sucessória. E vedada, portanto, na hipótese, a representação. Se, todavia, o renunciante fosse o único de sua classe, ou se todos tivessem renunciado, operar-se-ia a devolução em favor dos sucessíveis da classe seguinte. Mas, aqui, não se trata de representação, posto que os herdeiros do renunciante herdam por direito próprio, uma vez não existente a classe sucessória anterior. A aceitação e a renúncia também serão analisadas posteriormente. Por fim, como a transmissão se opera no momento da morte, e nesse momento que se devem verificar os valores do acervo hereditário, de forma a determinar o monte partível e o valor do imposto de transmissão causa mortis. 1.3 Classificação De acordo como Art. 1.829, a sucessão legítima defere-se na ordem seguinte: I- Aos descendentes, em concorrência com o cônjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunhão universal, ou no da separação obrigatória de bens (art. 1.640, parágrafo único); ou se, no regime da comunhão parcial, o autor da herança não houver deixado bens particulares. II - Aos ascendentes, em concorrência com o cônjuge. III - Ao cônjuge sobrevivente. IV - Aos colaterais. Portanto, essas são as quatro classes de herdeiros: 1ª classe – descendentes; 2ª classe – ascendentes; 3ª classe – cônjuge; 4ª classe – colaterais. Os herdeiros são chamados a suceder dentro da respectiva classe. Somente na hipótese de a classe anterior estar vazia é que são chamados os integrantes da classe subsequente. Um único herdeiro de uma classe afasta todos os pertencentes às classes seguintes. Os integrantes das três primeiras classes são herdeiros necessários (art. 1.845): descendentes, ascendentes e cônjuge – recebem a legítima – metade da Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 14 herança. Os da última classe, chamados colaterais, não fazem jus à legítima – são herdeiros facultativos. Na ausência de herdeiros, a herança é recolhida como jacente – devolve-se a herança ao ente público em que os bens estão localizados. Primeira classe : filhos, netos e bisnetos (parentes em linha reta, descendentes), ou seja, são os primeiros a serem chamados a suceder. Não há mais diferença entre filhos legítimos e adotivos. Segunda classe : parentes em linha reta ascendente (pais, avôs, bisavôs). Lembrando que o ascendente é a pessoa que dá origem a outra pessoa. Sucedem somente se não existir nenhum descendente. A linha ascendente subdivide-se em linhas maternas e paternas. Terceira classe : aqui estão os conjuges. Único herdeiro cujo direito sucessório não decorre do vínculo de parentesco. Dupla condição: havendo herdeiros em linha reta, tem direito a uma fração do patrimônio do de cujus (concorrência sucessória); não havendo herdeiros em linha reta, chamado a suceder – herda independente do regime de casamento. Quarta classe : aqui figuram os parentes mais remotos, os parentes colaterais até o quarto grau (irmãos, sobrinhos, tios, sobrinhos-neto, primo). São convocados na ausência de herdeiros necessários e na inexistência de testamento. Guarde... a) SUCESSÃO INTER VIVOS E CAUSA MORTIS • Sucessão inter vivos – deriva de um ato entre vivos. Ex.: compra e venda. • Sucessão causa mortis - tem como causa a morte. b) SUCESSÃO A TÍTULO SINGULAR E A TÍTULO UNIVERSAL • A título singular – quando se transfere um bem ou em certos bens. c) DETERMINADOS – LEGADO (legatário) • A título universal – quando se transfere a totalidade do patrimônio ou fracionado em partes ideais – HERANÇA (herdeiro). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 15 d) SUCESSÃO LEGÍTIMA E SUCESSÃO TESTAMENTÁRIA • Sucessão legítima – ou AB INTESTATO – é aquela decorrente da lei, regulada pelo Código Civil. • Sucessão testamentária – sucessão que se processa de acordo com a vontade do titular do patrimônio. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 16 UNIDADE 2 – ABERTURA DA SUCESSÃO 2.1 Lugar de abertura e competência A abertura da sucessão ocorre no exato momento da morte do autor da herança, independentemente da ciência dos sucessores deste fato. Quanto ao ausente, a sucessão pode ser aberta de forma provisória, prescindindo-se de sua morte. Nos termos do art. 26, decorrido 1 ano da arrecadação dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante ou procurados, em se passando 3 anos, poderão os interessados requerer que se declare a ausência e se abra provisoriamente a sucessão. São inconfundíveis a abertura da sucessão com a chamada abertura do inventário: - a abertura da sucessão se dá no momento da morte; - a abertura do inventário somente ocorrerá quando os legitimados (art. 615 e 616 do CPC4) ajuizarem a ação correspondente, sempre depois da abertura da sucessão. O inventário tem por finalidade arrolar, descrever, saldar as dívidas e partilhar o patrimônio, havendo mais de um sucessor, ou adjudicá-la, no caso de existir um único herdeiro. Atenção: O momento da abertura da sucessão é importante para verificar quem são os sucessores, quando começa a situação de universalidade da herança, a transmissão do domínio e da posse dos bens hereditários e qual a lei que rege a sucessão. Quanto ao lugar da abertura e competência existe uma regra: a abertura da sucessão se dá no último domicílio do falecido (art. 1.785), ainda que a morte se dê em outro local, ou que os bens estejam situados em outra localidade. O lugar do domicílio do falecido firma a competência territorial para o processamento do inventário, impondo-se um juízo universal para as demais ações correlatas, mesmo que a morte e os bens estejam situados em lugar diverso. 4 Código de Processo Civil, Lei nº 13.105, de 16 de março de 2015. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2015/lei/l13105.htm Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 17 Entretanto, tem que se verificar se: o morto tinha domicílio certo, ou mais de um domicílio ou se era incerto. Algumas situações: a) Se o domicílio era certo, a sucessão é aberta no lugar do último domicílio - nos termos do art. 48, caput, CPC/2015: O foro de domicílio do autor da herança, no Brasil, é o competente para o inventário, a partilha, a arrecadação, o cumprimento de disposições de última vontade, a impugnação ou anulação de partilha extrajudicial e para todas as ações em que o espólio for réu, ainda que o óbito tenha ocorrido no estrangeiro. b) Sendo vários os domicílios, será competente aquele que primeiro conheceu do inventário, por prevenção, excluindo-se os demais. c) Na falta de domicílio certo, há que se aplicar o art. 48, parágrafo único do CPC/2015, que excepciona a regra da competência territorial do domicílio do falecido, estabelecendo que será competente o foro da situação dos bens e se estiverem situados em locais diferentes, a competência se estabelece no lugar em que ocorreu o óbito. Atenção: Notem que, quanto aos bens localizados em território nacional, prevê o art. 23, II, do CPC a competência exclusiva da autoridade judiciária brasileira para proceder ao inventário e a partilha dos bens, com abstenção dos bens situados no estrangeiro. GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA (2007, p. 10) explica a contento que a sucessão é aberta no local do último domicílio do falecido, ainda que outro tenha sido olocal de sua morte e que os bens de seu patrimônio estejam situados em outras localidades. A regra deriva da necessidade de fixar o foro competente para o processamento do inventário e da partilha, mas tem raízes também no problema de se determinar a jurisdição internacional competente. É regra, portanto, que se relaciona ao direito processual e ao direito internacional privado. Reprisando: a norma legal determina a abertura da sucessão no lugar do último domicílio do finado (art. 1.785). Se este, todavia, não possuísse domicílio ou possuísse mais de um, o problema de sua determinação para fins de estabelecer o Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 18 local da abertura da sucessão desloca-se para as regras da Parte Geral atinentes ao domicílio da pessoa física. 2.2 Leis aplicáveis Como sabermos qual lei aplicar em se tratando do art. 1.787, “regula a sucessão e a legitimação para suceder a lei vigente ao tempo da abertura daquela”? Como já aludido no caput do artigo, relativamente à lei material, aplica-se a vigente à data do óbito, porque a abertura da sucessão ocorreu sob o império desta lei. Em outras palavras, a análise de quem tem legitimidade ou capacidade para suceder por testamento ou para ser herdeiro legítimo se depreenderá da legislação em vigor ao tempo da morte. Por isso, podemos observar o seguinte: 1) falecendo na vigência do código anterior, adota-se esta lei, mesmo que a abertura do inventário seja requerida na vigência do atual código; 2) se a morte ocorrer na vigência do novo código, este será o aplicável, não importando se o casamento ou a união estável se iniciou durante o ordenamento anterior (art. 2.041). Porém, quanto ao testamento, podemos distinguir duas situações: a) lei em vigor no momento da feitura do testamento – será aplicável quanto aos requisitos extrínsecos do testamento e quanto à capacidade do testador. Assim, se na data em que o testamento foi feito eram exigidas 5 testemunhas, e, após a morte, a lei passa a exigir 7, o testamento será válido, pois foi observada a lei em vigor no momento em que foi feito; b) lei em vigor no momento da morte – deverá ser observada quanto ao conteúdo das disposições testamentárias razão pela qual, se no momento da realização do testamento a lei permitia dispor de 80% do patrimônio, e agora, após a morte, a lei diz que somente é possível dispor de 50%, esta última deve prevalecer (NEVES; LOYOLA, 2011). Atenção: Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 19 Ainda, nos termos do art. 5º, XXXI, da CF/88 (seguindo a redação do art. 10, § 1º, do Decreto-Lei nº 4.657 de 04 de setembro de 1942 – Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro5 (LlNDB), a sucessão de bens de estrangeiros situados no País será regulada pela lei brasileira em benefício do cônjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que não Ihes seja mais favorável a lei pessoal do de cujus. Para a aplicação deste dispositivo é necessário que: 1) o cônjuge sobrevivente seja nacional; 2) o cônjuge falecido seja estrangeiro; 3) o morto deixe bens no Brasil; 4) tenha domicílio no estrangeiro; 5) não seja mais benéfica a lei do país em que era domiciliado. 2.3 Efeitos da sucessão Efeitos da sucessão (direito de saisine ou “droit de saisine”). No momento da morte, os herdeiros passam a titularizar as relações jurídicas transmissíveis do falecido, nos termos do art. 1.784. O droit de saisine (ou princípio da saisine) é esta imediata transmissão da herança, ou seja, do domínio e da posse dos bens aos herdeiros, independentemente de inventário, porque inadmissível relação jurídica decapitada, sem sujeito para titularizá-la (não pode haver vácuo nas relações jurídicas, direitos, obrigações e deveres). Assim, aberta a sucessão, ocorre a chamada devolução ou delação sucessória, ou seja, a propriedade e a posse dos bens da herança são transmitidas aos herdeiros (legítimos e testamentários). Verifica-se que a abertura da sucessão não se confunde com a devolução dos bens: a palavra abertura é adotada para significar propriamente o nascimento do direito de herança sem nenhuma relação com a pessoa supérstite a favor da qual nasce; já a devolução, ao invés, indica a atribuição do mesmo direito a um ou vários supérstites. 5 Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del4657compilado.htm, com alterações e revogações diversas. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 20 Os herdeiros têm, automaticamente, independentemente de qualquer ato processual, a partir do falecimento, além da propriedade, o direito à posse dos bens, tal como era exercida a posse do finado (arts. 1.206 e 1.207), tendo legitimidade para os interditos possessórios. Há que se observar o princípio da continuidade da cadeia dominial, tendo o registro imobiliário eficácia meramente declaratória para os herdeiros, por serem proprietários do bem, independentemente de registro no Registro Geral de Investigação (RGI). Todavia, a transmissão da herança se realiza com o simples falecimento do de cujus, mas enquanto o herdeiro não se pronuncia, não há confirmação dessa transmissão, tudo, pois, ficando a depender da posterior deliberação do herdeiro. Se o herdeiro declara aceitá-la, é confirmada a transmissão, consolidando-se em seu patrimônio a herança que ele já tinha adquirido; se a recusa, é reputado não ter sido herdeiro em tempo algum. Atenção: Direitos à propriedade e posse dos bens foram conferidos somente aos herdeiros (legítimos ou testamentários). Os legatários não têm direito de saisine, recebendo tratamento diverso. Ou seja, se o morto deixar legatário (recebe bem individualizado), não será ele beneficiado pela saisine (não adquire a posse do legado); todavia, a propriedade só será adquirida imediatamente se o objeto for coisa infungível (NEVES; LOYOLA, 2011). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 21 UNIDADE 3 – OS SUCESSORES 3.1 Espécies de sucessão A sucessão pode ser basicamente de três espécies: a) legítima (ou legal) – decorre da lei que dispõe sobre quem sucederá ao morto, quando ele próprio não regulou em vida, por ato de última vontade ou testamento a transmissão de seus bens. Segundo o art. 1.786, “a sucessão dá-se por lei ou por disposição de última vontade”. Deve-se observar a ordem de vocação hereditária (art. 1.829), que enumera os herdeiros legítimos; b) testamentária – é aquela que o testador em vida dispôs sobre seus bens em testamento ou em ato de última vontade com eficácia pós-morte (art. 1.857). Os sucessoresbeneficiados com a sucessão testamentária são os herdeiros testamentários e legatários; c) mista – ocorre quando a sucessão se dá em virtude da lei e do ato de última vontade (as duas formas coexistem). Exemplo: o testador deixa dois herdeiros necessários (sucessão legítima) e um testamento beneficiando terceira pessoa (sucessão testamentária). Havendo herdeiros necessários, o testador só pode dispor da metade da herança (art. 1.789), e a legítima dos herdeiros necessários não poderá ser incluída no testamento (art. 1.857, § 1º). As disposições que excederem a parte disponível reduzir-se-ão aos limites dela (art. 1.967). E mais, nos termos do art. 1.849, “o herdeiro necessário, a quem o testador deixar a sua parte disponível, ou algum legado, não perderá o direito à legítima”. Segundo explica GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA (2007), o Direito das Sucessões opera por meio da morte do titular de um direito que não seja personalíssimo e que, nesta medida, possa e deva ser transferido para um outro titular. Assim, sempre que um direito ou bem qualquer puder ser transferido para outra pessoa em razão da morte de seu antigo titular, estar-se-á diante do campo propício para a aplicação das regras do direito sucessório. Daí dizer-se tratar de sucessão mortis causa. Dessa forma, o sujeito ativo da sucessão é sempre o antigo titular do direito transmissível, chamado de autor da herança ou, abreviadamente, de cujus, ou Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 22 ainda, inventariado, sem prejuízo das terminologias coloquiais, como falecido, morto, finado, entre outras. O sujeito que falece, no entanto, pode ter consignado a sua vontade derradeira em uma cédula testamentária válida, cuja aptidão primordial é a de proceder ao endereçamento de seus bens e direitos a pessoas designadas por ele. E caso assim não tenha procedido, ter-se-á a denominada morte ab intestato, ou sem testamento, conforme se expõe a seguir (CAHALI, 2007). Relativamente ao polo passivo da transmissão hereditária, essa posição é ocupada, na estrutura da relação jurídica transmissiva mortis causa, ou seja, no momento do falecimento do autor da herança, com aplicação do que se denomina de princípio Droit de Saisine, pelos sucessores, que podem ser herdeiros ou legatários, conforme sejam agraciados com uma quota-parte ideal ou com um bem ou direito específico, respectivamente. Dentre os herdeiros, há os que ostentam a condição de herdeiros instituídos por testamento, sendo por isso chamados de herdeiros testamentários ou instituídos, e há os herdeiros que participam da sucessão ex lege, por determinação legal, sendo então chamados de herdeiros legítimos, podendo os últimos, ainda, ser classificados como herdeiros necessários ou facultativos. Assim: Necessário (art. 1845) Legítimo (ex lege) Herdeiros Facultativos – colaterais até o 4ºgrau Testamentário (beneficiado por testamento, sem individualização de bem) Legatários Beneficiado em testamento com bem ou direito específico Herdeiros legítimos são aqueles sucessores eleitos pela legislação, por meio da ordem de vocação hereditária (art. 1.829), ou por regra especial (art. 1.790). O legislador opta por indicar quem deverá ser o sucessor da pessoa que faleceu sem deixar consignada a sua última vontade, fazendo-o segundo uma ordem hipotética de preferência do autor da herança. Estes ainda podem ser classificados como necessários e facultativos. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 23 Herdeiros testamentários ou instituídos, por sua vez, são aqueles indicados como beneficiários da herança por disposição de última vontade, podendo, inclusive, tratar-se de um herdeiro legítimo, quando sua quota ideal já destinada a ele pela legítima é acrescida do que lhe destinar a cláusula testamentária. Com essa distinção, estará o testador, se assim desejar, favorecendo referido herdeiro legítimo mais que aos outros da mesma classe de preferência, com quem eventualmente esteja concorrendo (v.g., dentre os parentes colaterais do mesmo grau, o testador estabelece que um deles receberá, por herança, 30% do patrimônio, sem prejuízo do quinhão a que tem direito na concorrência com os demais herdeiros da mesma classe). Nessas condições, o instituído sucede como herdeiro testamentário (30%), e como herdeiro legítimo, na proporção do seu quinhão, fazendo, portanto, o papel de herdeiro legítimo e testamentário dentro de um mesmo inventário de bens (CAHALI, 2007). Por sua vez, os legatários não devem ser confundidos com os herdeiros, merecendo, por isso, tratamento jurídico próprio. São os sucessores instituídos por testamento para receber determinado bem (certo e individualizado) a título singular, podendo, igualmente como o herdeiro testamentário, antes exposto, coincidir com a pessoa do próprio herdeiro legítimo ou do herdeiro testamentário. É o que ocorre, por exemplo, quando há a instituição de filho como legatário de um determinado imóvel, de valor pequeno em relação ao patrimônio, sem prejuízo da parte que lhe caiba na herança, para a qual, como herdeiro legítimo, concorrerá com seus irmãos ou outros herdeiros, como o cônjuge. Não se pode olvidar que o herdeiro testamentário sucederá o patrimônio determinado no testamento, mas sempre que houver herdeiros legítimos considerados por lei como necessários, a vontade do testador só poderá atingir metade de seu patrimônio (art. 1.857, §1º). Herdeiro legítimo necessário, também denominado de legitimado ou reservatário, é aquele parente designado pela lei que tem direito à participação na herança dentro de um montante mínimo de 50% do acervo, da qual não pode ser privado por disposição de última vontade do inventariado, representando a sua existência uma limitação à liberdade de testar, pois somente poderá clausular o Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 24 testador sobre a parte disponível de seu patrimônio, o que desrespeitado poderá resultar na invalidade do testamento. Essa classe é composta pelos descendentes, pelos ascendentes e pelo cônjuge do de cujus (art. 1.845), sem limitação de grau quanto aos dois primeiros (filhos, netos, bisnetos, entre outros; e pais, avós, bisavós, entre outros). São os sucessores do autor da herança que não podem ser excluídos da sucessão por vontade do testador, salvo em casos específicos de deserdação, ou por decisão de indignidade, previstos em lei. Se não for esse o caso, o herdeiro necessário terá resguardada a sua parcela, caso o autor da herança decida fazer testamento, restringindo-se, dessa forma, a extensão da parte disponível para transmissão de apenas metade do patrimônio do de cujus. As pessoas que tiverem legitimidade para suceder ao patrimônio do falecido e que não compuserem a categoria dos herdeiros necessários são denominados herdeiros facultativos. Assim, o eventual companheiro do de cujus e os colateraisate 4° grau podem ser privados da herança, bastando ao testador não os contemplar nas disposições de última vontade (art. 1.850). Por derradeiro, cumpre citar o herdeiro universal, que é aquele sucessor que herda exclusivamente e sozinho toda a herança, não concorrendo com qualquer outro herdeiro, seja legítimo ou testamentário. E assim, quando da transmissão da herança, esta ocorre não por partilha, vez que não há divisão, mas sim por adjudicação dos bens nos autos do inventário (CAHALI, 2007). 3.2 Herdeiros Como sucessores do autor da herança, os Herdeiros recebem a totalidade ou fração do patrimônio do de cujus por vontade da lei ou do testador, sem individualização dos bens. Tanto os legítimos quanto os testamentários sempre recebem a título universal (veja no tópico seguinte as espécies de herdeiros). 3.3 Legatários Legatários são os sucessores a título singular que recebem a coisa certa ou valores determinados (exemplo: deixo minha casa de praia para “A”). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 25 Dá-se o nome de legado à disposição testamentária que beneficia uma pessoa com bens ou valores explicitados pelo testador. Os legatários sucedem a título singular ou particular, recebendo apenas o bem legado, não se sub-rogando na posição do autor da herança. 3.4 Legítimos Os herdeiros legítimos são os sucessores por força da lei, podendo ser: a) necessários (reservatários ou legitimários) – são os descendentes, ascendentes e o cônjuge (art. 1.845). Possuem direito à metade dos bens deixados pelo morto, só podendo ser excluídos excepcionalmente, por indignidade e deserdação. Esta metade intocável é denominada de legítima (ou reserva dos herdeiros necessários); b) facultativos – são os colaterais; c) testamentários (ou instituído) – sucessor que recebe por testamento fração do patrimônio do autor da herança ou a totalidade dele, inexistindo na última hipótese herdeiros necessários. São aqueles que recebem por testamento o direito à quota-parte ou fração do patrimônio do de cujus ou ainda a totalidade do patrimônio na falta de herdeiros necessários (exemplo: deixo 30% dos meus bens para “B”). Os herdeiros (tanto legítimos quanto testamentários) sempre recebem a título universal. Apenas o ativo do espólio será responsabilizado pelo pagamento de dívidas, e eles não respondem com seu patrimônio pessoal (art. 1.792); d) cônjuge e companheiro – como visto, o art. 1.845 do código elevou o cônjuge ao patamar de herdeiro necessário, tendo, portanto, direito à legítima, dependendo do regime de bens quando concorrente com os descendentes e, em qualquer caso, concorrendo com os ascendentes, seja qual for o regime de bens adotado. 3.5 Facultativos Os herdeiros legítimos são facultativos porque podem ser totalmente excluídos da sucessão por meio de testamento, contemplando o testador pessoa Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 26 diversa. De acordo com o art. 1.850, “para excluir da sucessão os herdeiros colaterais, basta que o testador disponha de seu patrimônio sem os contemplar”. Atenção: Os Entes federativos (União, Distrito Federal e Municípios) – diversamente do que ocorria no sistema anterior, não mais integram a ordem de vocação hereditária. Todavia, continuam arrecadando os bens na falta de sucessores legítimos e testamentários, nos termos dos arts. 1.819 a 1.923 (herança jacente e vacante). Há muito se discute se tais entes possuem direito de saisine. Tem prevalecido o entendimento de que a sentença de vacância é constitutiva, não tendo eles direito de saisine, porque o domínio e a posse a eles não se transmitem imediatamente com o óbito. Eles dependem da sentença de vacância para serem constituídos no direito aos bens deixados. Não sendo sucessores, eles arrecadam o patrimônio obrigatoriamente, independentemente se o óbito ocorreu na vigência da lei revogada ou atual (NEVES; LOYOLA, 2011). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 27 UNIDADE 4 – A HERANÇA Em razão do princípio da transmissão imediata (art. 1.784), aberta a sucessão, com a morte do titular, transfere-se o patrimônio de logo, ipso iure, para os seus herdeiros, independente de qualquer manifestação volitiva deles, formando um condomínio que somente será dissolvido com o trânsito em julgado da partilha. É a chamada devolução hereditária. Surge, então, para o herdeiro as opções: aceitar ou repudiar o que está sendo transmitido por lei. Assim, a aceitação ou adição da herança é o ato jurídico unilateral pelo qual o herdeiro (testamentário ou legítimo) revela o desejo de receber a herança que já lhe é transmitida automaticamente, por força de lei (FARIAS, 2007). Trata-se, ademais, de ato necessário, pois, de um lado, materializa o direito de deliberar sobre o recebimento, ou não, do patrimônio que é transmitido ipso iure, e de outro, confirma tal transferência retroativamente. Conquanto seja possível alguma estranheza, a aceitação da herança não colide com o princípio de saisine, pelo qual a herança é transmitida de logo, ope legis, quando do óbito do titular do patrimônio. Ao revés, harmoniza-se com ele. Como a herança é transmitida de logo aos herdeiros, sem a necessidade da prática de qualquer ato, consoante a regra esculpida no art. 1.784 do Código Civil, a aceitação não pode significar aquisição da herança (o que já se operou pela incidência da regra de saisine), figurando apenas para confirmar a transmissão operada por lei com efeitos retro operantes, retroagindo até a data da abertura da sucessão, a fim de evitar um inadmissível hiato na titularidade do patrimônio. Em síntese: a aceitação é o ato pelo qual o titular de direito hereditário, que já lhe foi transmitido quando da abertura da sucessão, confirma a intenção de recolher a herança, consolidando os direitos hereditários (DINIZ, 2010). Como ninguém pode ser obrigado a receber herança ou legado contra a sua própria vontade, deve confirmar a transmissão que se opera por determinação legal. Lembre-se, aliás, que, de qualquer modo, o herdeiro não responde pelos encargos superiores à herança recebida (é a chamada aceitando com benefício de inventário), como reza o art. 1.792, não podendo ser compelido a honrar débitos que excedam os limites da herança. De qualquer sorte, é possível ao herdeiro, por Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 28 liberalidade, pagar as dívidas do falecido que superem a força do espólio, ato que configura verdadeira doação, liberalidade. Não por outro motivo, entende-se que, por não responder pessoalmente pelas dívidas que superema herança, o herdeiro é parte ilegítima para figurar no polo passivo de eventual ação de cobrança ajuizada por credores do falecido. Quem responde pelas dívidas é o espólio, até o limite do patrimônio transmitido. Não sendo os bens da herança suficientes para o pagamento das dívidas do morto, caracteriza- se situação de insolvência, que deverá ser declarada judicialmente, a requerimento do inventariante ou de qualquer interessado, de acordo com o procedimento do art. 1.052 do CPC/20156, inclusive com a intervenção do Ministério Público como fiscal da lei (FARIAS, 2007). Se a dívida é apurada depois de ultimada a partilha, os sucessores respondem pessoalmente, porém na proporção correspondente à herança recebida (art. 1.997). Além disso, aquele que herda por representação (nos casos de indignidade, deserdação e pré-morte) apenas responderá pelas dívidas do autor da herança, não assumindo as dívidas do representado. 4.1 Conceito Herança é o patrimônio composto de ativo e passivo deixado pelo falecido por ocasião de seu óbito para ser recebido por seus herdeiros. Em outras palavras, é o patrimônio do morto formado por seus bens, direitos e obrigações. Quanto à natureza jurídica da herança, trata-se de uma universalidade de direito (art. 1. 791), regulando-se até a partilha pelas normas do condomínio. Não integram a herança: a) relações e situações jurídicas sem conteúdo patrimonial, como, por exemplo, os direitos da personalidade (nome, honra, imagem, entre outros), muito embora esses direitos não se transmitam, alguns deles podem ser defendidos em juízo pelos sucessores do morto (arts. 12 e 14); 6 No entanto, reza o artigo 1.052 o seguinte: “Até a edição de lei específica, as execuções contra devedor insolvente, em curso ou que venham a ser propostas, permanecem reguladas pelo Livro II, Título IV, da Lei no5.869, de 11 de janeiro de 1973”. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 29 b) posições jurídicas patrimoniais de caráter personalíssimo – é o caso, por exemplo, do direito de alimentos, das obrigações personalíssimas, do usufruto, do direito real de habitação, entre outros. (NEVES; LOYOLA, 2011). Atenção: Só se pode falar em herança após a morte do titular dos direitos, em decorrência do art. 426 (“não pode ser objeto de contrato herança de pessoa viva”). Assim, enquanto for vivo, seus futuros e pretensos sucessores possuem meras expectativas de direitos sobre o patrimônio. Ainda, quanto à herança, podemos enumerar as seguintes características: a) o direito à sucessão aberta é bem imóvel por determinação legal (art. 80), razão pela qual a cessão dos direitos hereditários depende de escritura pública e de autorização do cônjuge; b) antes da partilha, a herança é um todo unitário e indivisível (art. 1.791), e os coerdeiros são condôminos (parágrafo único), razão pela qual qualquer um deles pode defender em juízo toda a herança, e se quiser ceder a sua cota deverá respeitar o direito de preferência dos demais (art. 1.794). 4.2 Aceitação da herança Aceitação (ou adição) da herança ou do legado é ato unilateral, indispensável, de manifestação de vontade do sucessor em suceder o finado, em receber o domínio e a posse dos bens por ele deixados. Em outras palavras, é o ato pelo qual se confirma a transmissão ocorrida no momento da morte. Quanto à natureza jurídica, trata-se de declaração unilateral de vontade, bastando a emissão volitiva em suceder o falecido. A doutrina também a classifica como um negócio jurídico unilateral, por deter o sucessor a liberdade de autodisciplinar sua vontade, independentemente da anuência ou participação de terceiros. 4.2.1 Espécies de aceitação Quanto ao modo de manifestação de vontade, a aceitação pode ser: Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 30 a) expressa – verifica-se quando o sucessor manifesta por escrito sua vontade de suceder, em receber os bens do falecido. Segundo o art. 1.805, 1ª parte, “a aceitação da herança, quando expressa, faz-se por declaração escrita”; b) tácita – decorre do comportamento próprio de quem aceitou, ou seja, é a prática de atos compatíveis com sua qualidade de sucessor (exemplo: concordar com as primeiras declarações, pagar imposto). De acordo com a parte final do art. 1.805, “quando tácita, há de resultar tão somente de atos próprios da qualidade de herdeiro”; c) presumida – dar-se-á quando o sucessor, no prazo de até 30 dias, não se manifesta aceitando ou repudiando a herança ou o legado. Ou seja, o silêncio presume aceitação (art. 1.807). Quanto ao titular do direito de se manifestar, a aceitação pode ser: a) Direta – o próprio titular se manifesta. b) Indireta – o direito se transfere a outrem, o que ocorre em dois casos: - quando o herdeiro morre antes de dizer se aceita ou não; - quando o herdeiro renuncia em favor de seus credores, podendo estes aceitarem a herança mediante autorização judicial. Atenção: Devemos ainda observar o disposto no art. 1.807, § 1º, dispondo que “não exprimem aceitação de herança os atos oficiosos, como o funeral do finado, os meramente conservatórios, ou os de administração e guarda provisória”, e no § 2º, segundo o qual “não importa igualmente aceitação a cessão gratuita, pura e simples, da herança, aos demais coerdeiros” (NEVES; LOYOLA, 2011). 4.2.2 Características da aceitação Podemos dizer que a aceitação é sempre: a) pura e simples – não se admite aceitação condicional ou a termo (art. 1.808), ou seja, ninguém pode aceitar impondo condições ou somente a partir de determinada data ou até certa época. Nula é a manifestação de vontade; b) indivisível – não se admite aceitação por parte, não se podendo aceitar uma parte e renunciar a outra. Pode, porém, quando chamado a suceder em mais Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 31 de um quinhão de títulos diferentes, deliberar sobre qual deles renuncia sem prejuízo da aceitação dos demais (art. 1.808, §§ 1º e 2º). O que a lei veda é a aceitação parcial de um determinado quinhão. Quem aceita recebe o quinhão por inteiro ou tem que renunciá-lo na totalidade, sob pena de nulidade; c) irretratável – não pode o sucessor que aceitou a herança ou o legado posteriormente renunciar (art. 1.812 - “são irrevogáveis os atos de aceitação ou de renúncia da herança”). Todavia, aquele que aceitou pode, posteriormente, desfazer- se de seu quinhão, através da cessão de direitos hereditários, seja em benefício do monte ou de terceiros, desde que o faça por escritura pública (art. 1.793), incidindo a tributação da transmissão por morte e também inter vivos. A aceitação será anulada quando, após a manifestação de vontade, apurar- se que o aceitante não era herdeiro, ou descobrir-se a existência de testamento. Se o inventário já tiver sido encerrado e homologada a partilha, só por ação de petição de herança, o interessado poderáreivindicar o que lhe cabe (art. 1.824). Eficácia da aceitação – a eficácia da aceitação é ex tunc, ou seja, retroage à data do óbito, por causa do direito de saisine que transmite imediatamente os bens do falecido ao sucessor no momento da morte (NEVES; LOYOLA, 2011). 4.2.3 Sucessão a benefício de inventário É um benefício concedido pela lei aos herdeiros que impede a confusão dos patrimônios do espólio com o pessoal deles restringindo o pagamento das dívidas do espólio aos bens componentes do acervo hereditário, excluindo de responsabilidade, o patrimônio do herdeiro que aceitou a herança. Os pagamentos serão sempre feitos dentro das forças da herança, imunizando os herdeiros. Assim, quando o herdeiro aceita a herança, composta de ativo e passivo, a herança responde nos estritos limites das suas forças, ou seja, dentro das possibilidades que o ativo comporta em solver as obrigações do finado. Quem responde pelos débitos é o espólio. Observe-se que, se a herança tiver um passivo maior que seu ativo, o herdeiro não ficará responsável pelo excesso (art. 1.792). Porém, nada obsta que o herdeiro renuncie ao benefício de inventário, o que deverá fazê-lo expressamente (NEVES; LOYOLA, 2011). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 32 4.3 Renúncia da herança 4.3.1 Conceito A renúncia à herança ou ao legado é uma declaração unilateral de vontade (não há necessidade de homologação judicial), por meio da qual o sucessível declara expressamente, após a morte do autor da herança, não aceitá-los, repudiando-os, sendo necessariamente de forma pura e simples (assim como a aceitação), sem qualquer condição (art. 1.808, caput). A renúncia tem necessariamente que ser expressa, por escrito, devendo constar de instrumento público ou termo judicial (art. 1.806). Não se admite, em regra, recusa tácita. Todavia, excepcionalmente, nos termos do art. 1.913, a recusa será tácita quando alguém for nomeado com encargo e se recusar a cumpri-lo. Diz aquele artigo: “se o testador ordenar que o herdeiro ou legatário entregue coisa de sua propriedade a outrem, não o cumprindo ele, entender-se-á que renunciou à herança ou ao legado”. 4.3.2 Espécies A renúncia à herança pode ser: a) Abdicativa (própria) – é a verdadeira renúncia, ou seja, o sucessor recusa a herança em favor do monte, não destinando expressamente o que lhe caberia a nenhum dos coerdeiros. Os demais sucessores do falecido acrescerão ao seu o quinhão do renunciante. Em outras palavras, o destino da cota do renunciante é estabelecido pela lei, sem qualquer interferência de sua vontade. Compete ao Estado instituir o Imposto de Transmissão Causa Mortis (ITMCD - art. 155, I, “a” da CF). A renúncia abdicativa é ato de liberalidade, e o renunciante é considerado como se nunca tivesse existido, razão pela qual o sucessor do renunciante não paga nenhum imposto por não ter ocorrido fato gerador para ele (a transmissão em razão da morte). O imposto será pago por aqueles que sucederem. b) In favorem (imprópria, translativa, translatícia, ou renúncia de nome) – é aquela na qual a cota do renunciante tem o destino estabelecido por ele próprio (exemplo: renuncio à herança de meu irmão em favor de minha irmã). Nesta hipótese, há, na verdade, dois atos, o de aceitação e, posteriormente, uma alienação Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 33 gratuita ou onerosa. Em resumo: não se trata de renúncia, mas sim de aceitação seguida de cessão (ou aceitação translativa), passível de dupla tributação (NEVES; LOYOLA, 2011). 4.3.3 Efeitos e restrições à herança A renúncia tem eficácia ex tunc, retroagindo ao momento da abertura da sucessão ou do óbito, e o renunciante é considerado como se nunca tivesse sido sucessor. Daí advêm inúmeras consequências (arts. 1.810 e 1.811): o quinhão do renunciante acresce ao dos demais coerdeiros, havendo outros do mesmo grau. Sendo o único, os sucessores do grau imediatamente posterior sucedem o falecido, por direito próprio. Não existe direito de representação em favor dos descendentes do renunciante, salvo se o renunciante for o único legítimo de sua classe, ou se todos os outros da mesma classe renunciarem, caso em que os filhos poderão vir à sucessão, por direito próprio, e por cabeça. Exemplo: o pai falece deixando dois filhos e dois netos. Um dos filhos renuncia. O quinhão deste acrescerá o patrimônio do outro filho, que receberá a totalidade da herança, e os filhos do renunciante nada recebem. Se os dois filhos do falecido renunciam, os netos sucedem em igualdade de condições, por direito próprio, partilhando por cabeça. Se todos os descendentes renunciam (filhos e netos), a herança será destinada aos ascendentes do inventariado. Quanto à sucessão testamentária, podemos dizer que caduca a disposição de última vontade quando o herdeiro ou o legatário renuncia à sucessão, exceto se previsto substituto testamentário ou se o coerdeiro ou colegatário tiver direito de acrescer. Na impossibilidade, o quinhão será destinado aos herdeiros legítimos do morto. Em suma: a) se houver substituto no testamento, a parte do renunciante vai para ele; b) se não houver, e as cotas não forem determinadas, a parte do renunciante acresce aos demais; c) se as cotas forem determinadas, a parte do renunciante vai para os herdeiros legítimos do testador. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 34 Finalmente, o representante do incapaz só pode renunciar com autorização do juiz. Dentre as condições de restrições à renúncia, temos a lesão aos credores do renunciante. Se o renunciante prejudicar seus credores, estes terão que se habilitar no curso do inventário, no prazo de até trinta (30) dias ao conhecimento da renúncia e com autorização judicial, aceitar o quinhão hereditário em nome do renunciante (art. 1.813). Ou seja, os credores pedem ao juiz a suspensão temporária da eficácia da renúncia a fim de cobrarem os valores devidos. Os credores somente receberão o equivalente ao seu crédito e dentro dos limites do quinhão do renunciante. Tudo isso só ocorrerá se os bens do renunciante forem insuficientes para saldar as dívidas. Se este for solvente, a renúncia será processada normalmente. Outro tipo de restrições à renúncia seria o consentimento do cônjuge: quanto à renúncia à herança, o herdeiro casado depende de autorização do cônjuge para renunciar, pois a renúncia é uma espécie de alienação (art. 1.647, I). Art. 1.810. Na sucessão legítima, a parte do renunciante acresce a dos outros herdeiros da mesma classe e, sendo ele o único desta, devolve-se aos da subsequente. Art. 1.811. Ninguém pode suceder representando herdeiro renunciante. Se, porém, ele for o único legítimo da sua classe, ou se todos os outros da mesma classe renunciarem à herança, poderão os filhos vir à sucessão, por direito próprio, e por cabeça. Art. 1.813. Quando o herdeiro prejudicar seus credores, renunciandoà herança, poderão eles, com autorização do juiz, aceitá-la em nome do renunciante. § 1º A habilitação dos credores se fará no prazo de trinta (30) dias seguintes ao conhecimento do fato. § 2º Pagas as dívidas do renunciante, prevalece a renúncia quanto ao remanescente, que será devolvido aos demais herdeiros. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 35 4.3.4 Irrevogabilidade da aceitação e da renúncia Como visto, o art. 1.812 veda a revogação da aceitação da herança. Ou seja, não pode o sucessor aceitar e, depois, renunciar, abdicando de seus direitos. É o que chamamos de irrevogabilidade da aceitação e da renúncia. Este ato de repúdio ao patrimônio aceito é considerado como cessão de direitos hereditários. Como visto, quando o herdeiro aceita a herança, os bens relativos ao quinhão hereditário se incorporam seu patrimônio, sobrevindo o fato gerador do imposto de transmissão causa mortis (a transmissão já ocorreu). A vontade posterior de desapossamento dos bens é tida como cessão de direitos hereditários, ocorrendo o fato gerador do Imposto de Transmissão de Bens Imóveis (ITBI). A renúncia também é irrevogável e definitiva, ou seja, uma vez feita a renúncia, o renunciante é considerado como se nunca tivesse existido (ele desaparece do mundo jurídico, não cabendo arrependimento). A renúncia é válida e eficaz. Pode, contudo, o renunciante pleitear a anulação da renúncia, provando algum dos defeitos do negócio jurídico (exemplo: incapacidade absoluta, relativa, erro, dolo, coação). Caracterizando verdadeiro ato jurídico em sentido estrito, identicamente à aceitação, em decorrência da vontade ser manifestada aderindo a efeitos previamente contemplados em lei, a renúncia é irretratável e irrevogável – inteligência do art. 1.812, corrigindo imperfeição da legislação anterior. Desse modo, produz efeitos definitivos, em nome da segurança das relações jurídicas. De qualquer modo, é possível a sua anulação pela existência de vícios de consentimento que maculem a integridade do elemento volitivo, com supedâneo nos arts. 171 e 185. Para tanto, é necessária a propositura de ação anulatória, no prazo (decadencial) de quatro anos, no juízo cível. Ressalte-se, pois, que mera alegação de vício de consentimento não basta para anular o ato de renúncia que aparentemente atende os requisitos estabelecidos por lei, os quais se referem ao sujeito e à forma como se pratica o ato. O pleito deve ser formulado em sede de Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 36 ação anulatória e o seu acolhimento dependerá da demonstração da existência do vício que maculou a vontade7. Vale lembrar ser, a princípio, desnecessária a propositura de ação pauliana8, na hipótese de fraude (vício social), podendo o interessado (credor prejudicado pela renúncia) habilitar-se diretamente no inventário, no prazo (decadencial também) de 30 dias contados do conhecimento do repúdio (§ 1°, art. 1.813). Findo este prazo, pode o credor exercitar a ação pauliana, pleiteando a declaração de ineficácia em relação a si do ato abdicativo praticado pelo seu devedor (o sucessor renunciante), não mais comportando o pedido no estreito juízo do inventário, que não se coaduna com questões de alta indagação, consoante vedação do art. 612 do CPC/2015 (HIRONAKA, 2007). Não se admite, ademais, que a renúncia esteja submetida a termo ou a condição, tratando-se, necessariamente, de ato puro e simples. Também é ato unilateral consubstanciada pela simples manifestação de vontade, respeitadas as solenidades legais (sendo, por conseguinte, um ato formal) 9. Outrossim, não é possível a renúncia parcial, em face da indivisibilidade do ato, sendo intolerável que o sucessor aceite parte dela e repudie o que não lhe interesse10. Apesar de posicionamentos doutrinários admitindo diferentes espécies de renúncia, é mister esclarecer que a renúncia, necessariamente, é ato de simples 7 O tribunal do RS, recentemente, neste sentido, afirmou que "como se vê, a renúncia realizada mediante escritura pública somente poderia ter sido retratada através da competente ação anulatória, caso assim entendessem os herdeiros renunciantes" e prosseguiu, "prevalecendo a força probatória do documento público, que pode ser infirmada somente nos casos em que houver demonstração cabal da existência de vícios.”. Ac.7 Câm. Civ. Ap. Cível 70017416942. Rei. Des. Ricardo Raupp Ruschel. 8 Sucintamente, ação pauliana consiste numa ação pessoal movida por credores com intenção de anular negócio jurídico feito por devedores insolventes com bens que seriam usados para pagamento da dívida numa ação de execução. 9 O Tribunal de Justiça do Rio de Janeiro afirma que "toda renúncia é ato formar”, devendo "ser por termo nos autos ou escritura pública". Aglnstr. 2002.002.12155, Ac. II1 Câm. Civ., Rcl. Des. António Felipe Neves, j. 26.3.2003. 10 Ressalte-se, mais uma vez, que não se confunde com esta proibição a possibilidade daquele que possui mais de um título sucessório (por exemplo: legatário e herdeiro necessário) aceitar um deles e repudiar o outro, conforme salientado anteriormente e autorizado pelo art. 1.808, parágrafo 1º, CC. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 37 despojamento da herança, não sendo possível o repúdio destinado a beneficiar terceiros, ou seja, não tende a favorecer outrem. Por isso, trata-se de ato abdicativo, não existindo a (indevidamente) denominada renúncia translativo, também dita translatícia ou in favorem, quando o renunciante transmite a alguém os seus direitos sucessórios. Na “renúncia translativa”, o herdeiro está aceitando a herança para, em seguida, cedê-la a terceiro. Por isso, percebe-se, às escâncaras, que não se trata de repúdio, caracterizando, na verdade, cessão de direitos hereditários, inclusive com dupla incidência tributária, em face da existência de diferentes fatos geradores (a aceitação – caracterizando a transmissão causa mortis – e a cessão – caracterizando a transmissão inter vivos) (CAHALI; HIRONAKA, 2007). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 38 UNIDADE 5 – CESSÃO DOS DIREITOS HEREDITÁRIOS A herança tem conteúdo patrimonial, mesmo não havendo individualização da cota-parte que cabe a cada um dos sucessores. Por isso, admite-se a sua transmissão, inclusive porque com a abertura da sucessão já foram transferidas a posse e a propriedade dos bens que compõem o patrimônio do falecido, passando a integrar o patrimônio do sucessor. Nessas condições, salvo restrição imposta pelo autor da herança (cláusula de inalienabilidade),podem ser cedidos os direitos hereditários, a título gratuito ou oneroso, no todo ou em parte, depois de aberta a sucessão e antes do trânsito em julgado da partilha. Importante frisar que o objeto da cessão de direitos hereditários não é a qualidade de herdeiro (que tem natureza personalíssima, sendo, por isso, Intransmissível), mas tão-só o direito sobre o patrimônio que se transmitiu por morte. Exatamente por este motivo, é possível também a cessão dos direitos de meação, considerado o seu caráter patrimonial, desde que respeitados os mesmos requisitos da cessão de direitos hereditários (FARIAS, 2007). Trata-se de negócio jurídico realizado por escritura pública pelo sucessor, a título gratuito ou oneroso inter vivos, com transferência total ou parcial do quinhão hereditário a outro cossucessor ou estranho à sucessão, antes da partilha. É também chamada, como já dito, de renúncia in favorem ou translativa. Cabe aqui tecer ainda os seguintes comentários: a) forma – de acordo com o art. 1.793, a cessão de direitos hereditários deve ser feita, obrigatoriamente, por escritura pública, sob pena de nulidade, nos termos do art. 166, IV; b) objeto – é a universalidade de direito do sucessor, consubstanciado no quinhão hereditário ou parte dele. Ou seja, é um conjunto de bens que formam uma só massa, e não uma série de bens individualizados; c) espécies – a cessão pode ser gratuita (comparável à doação) ou onerosa. Nos dois casos, aplicam-se as regras específicas da cessão de direitos e, por analogia, as regras sobre os contratos de doação e compra e venda e os princípios gerais dos contratos. Existem diferenças entre cessão onerosa e compra e venda: Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 39 1) Na compra e venda, aliena-se um bem específico, respondendo o alienante pela evicção, sendo possível, ainda, a alienação de coisas futuras. No caso de imóveis, registrada a escritura, transfere-se a propriedade. 2) Na cessão, o herdeiro transfere direitos sobre o seu quinhão, sem a individualização de bens, não respondendo pela evicção, sem possibilidade de alienar coisas futuras, não havendo que se falar, ainda, em registro no Registro Geral de Imóveis (RGI) da escritura pública de cessão (o formal de partilha é que será registrado). É possível que se lavre escritura pública de compra e venda de quinhão hereditário, desde que definido o bem que caberá ao herdeiro cedente ou já programada a partilha. Todavia, o registro da escritura dependerá do formal de partilha, ou seja, o registro fica condicionado a que o herdeiro cedente seja contemplado na partilha com o bem alienado, o que deve constar na escritura (condição suspensiva). d) Outorga do cônjuge do cedente – são idênticas as regras da renúncia e da cessão de direitos hereditários quanto à outorga do consorte e ao conflito intertemporal de leis. Quanto à tributação, cabe esclarecer que necessariamente acontecem duas transmissões, com o pagamento de dois diferentes impostos de transmissão: a) a primeira transmissão, no momento do óbito do autor da herança, transferindo-se por força do droit de saisine, imediatamente, a propriedade para o herdeiro que aceitou a herança, incidindo o imposto de transmissão causa mortis; b) como a propriedade da universalidade já é do herdeiro, ele pode alienar seu quinhão. Com esta passagem, por ato inter vivos, dos direitos do cedente para o cessionário, configura-se o imposto de transmissão por ato inter vivos (NEVES; LOYOLA, 2011). Quanto à cessão de um bem individualizado do espólio, em primeiro lugar, vale dizer que a cessão pode ser de todo o quinhão hereditário ou de parte dele. Por regra, nos termos do art. 1.793, § 2º, “é ineficaz a cessão, pelo coerdeiro, de seu direito hereditário sobre qualquer bem da herança considerado singularmente”. Em que pese esta regra proibitiva, a cessão de bem individualizado poderá ser válida e eficaz se realizada por todos os sucessores. Verifica-se, portanto, que a Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 40 ineficácia prevista na lei ocorre quando há mais de um sucessor e apenas um deles aliena um bem definido do espólio, sem a participação dos demais. Ainda, nos termos do art. 1.793, § 3º, “ineficaz é a disposição, sem prévia autorização do juiz da sucessão, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditário, pendente a indivisibilidade”, ou seja, verifica-se ser possível a cessão de bem individualizado ainda que os demais sucessores não concordem. Isso será possível se houver autorização judicial. Em suma: é possível a cessão de bem individualizado da herança quando: a) havendo mais de um sucessor, todos alienem o bem; b) não concordando todos, haja autorização judicial. Do direito de preferência e a adjudicação do bem pelos coerdeiros: os herdeiros têm direito real de preferência sobre o quinhão objeto da cessão. Não se trata aqui de um bem individualizado do espólio, mas sim do próprio quinhão hereditário, sem especificação de bens. Assim, nos termos do art. 1.794 “o coerdeiro não poderá ceder a sua quota hereditária à pessoa estranha à sucessão, se outro coerdeiro a quiser, tanto por tanto”. � Somente havendo repúdio à aquisição preferencial é que o cedente poderá oferecer seu quinhão a um estranho à sucessão. � A lei não impõe forma, mas, por precaução, deve ser escrita, assinalando-se prazo para resposta positiva. � Como é de praxe, o silêncio importa renúncia do direito de preferência. � O cessionário, por cautela, deve exigir do cedente a prova do oferecimento do quinhão aos coerdeiros, evitando-se, com isso, possível adjudicação. Em outros termos, caso a cessão seja feita sem observância do direito de preferência, os coerdeiros podem adjudicar o quinhão, depositando o preço da alienação em juízo nas mesmas condições efetuadas. Os coerdeiros têm direito real de preferência por serem cotitulares do direito de propriedade da herança indivisa, por isso socorre-lhes a adjudicação prevista no art. 1.795. O prazo para tanto é decadencial, e de 180 dias, a contar da data em que os outros coerdeiros tomam ciência da cessão (NEVES; LOYOLA, 2011). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 41 UNIDADE 6 – VOCAÇÃO HEREDITÁRIA Segundo CRISTIANO PEREIRA MORAES GARCIA (2008), com a abertura da sucessão, por vezes denominada, “delação sucessória, devolução sucessória ou adição da herança”, que ocorre no exato momento da morte, aplicam-se as regras do direito sucessório, deferindo a herança para os sucessores, mediante a partilha. Entretanto, somente quem possui vocação hereditária ou capacidade sucessória é que receberá herança ou legado. De acordo com EUCLIDES DE OLIVEIRA (2005, p. 27), “entende-se por vocação hereditária o chamamento de pessoa legitimada a suceder nos bens do falecido”. A vocação hereditária ocorre por disposição legal, na sucessão legítima, em que os herdeiros são chamados segundoa ordem disposta no artigo 1.829 do Código Civil ou por disposição de vontade do autor da herança, na sucessão testamentária, atendendo-se ao disposto no testamento. É a ordem legal preferencial de chamamento das classes sucessíveis à herança (art. 1.829). Em outras palavras, é a capacidade sucessória, ou então a aptidão genérica para receber herança. A ordem de vocação hereditária será adotada nos casos de: a) sucessão ab intestato; b) testamentos nulos ou caducos; c) testamentos que dispuseram sobre apenas parte dos bens; d) existência de herdeiro necessário. Nos termos do art. 1.798 “legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou já concebidas no momento da abertura da sucessão”, ou seja, como regra, tem capacidade sucessória quem tem personalidade jurídica no momento da morte (as pessoas naturais nascidas no momento da abertura da sucessão e as pessoas jurídicas constituídas no momento da morte). Excepcionalmente, a lei reconhece capacidade sucessória a quem não possui personalidade jurídica: a) Nascituros nos termos do art. 1.798, as pessoas já concebidas no momento da abertura da sucessão também são legitimadas a suceder. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 42 b) Prole eventual – são os filhos, ainda não concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a sucessão (art. 1.799, I). Neste caso, os bens da herança serão confiados a curador. O prazo máximo de espera para a concepção, nos termos do art. 1.800, § 4º, é de 2 anos a contar da morte (trata-se de norma cogente, não podendo ser derrogada pelo testador), e, se não for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados caberão aos herdeiros legítimos, salvo disposição em contrário do testador. Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe-á deferida a sucessão, com os frutos e rendimentos relativos à deixa, a partir da morte do testador. c) Pessoas jurídicas a serem organizadas como fundações (art. 1.799, III). O Código Civil de 2002 alterou substancialmente a ordem de vocação, ao introduzir a concorrência do cônjuge sobrevivente com os descendentes e ascendentes. OSNI DE SOUZA (2009, p. 1476) leciona que “de certa forma, o cônjuge sobrevivente, terceiro na ordem de vocação hereditária, foi guindado ao primeiro lugar, em concorrência com as duas classes que o antecediam”. Nota-se, entretanto, a falta de inserção do companheiro no capítulo da ordem de vocação hereditária, que tem seus direitos hereditários disciplinados no artigo 1.790. Já EUCLIDES DE OLIVEIRA (2005, p. 29) tem o seguinte entendimento: O Código Civil dá preferência a determinadas pessoas, que se acham ligadas ao autor da herança por laços familiares ou de parentesco, por isso que estabelece uma ordem de chamada a começar pelos descendentes, passando aos ascendentes, depois ao cônjuge e finalizando com os colaterais até o quarto grau. Não se menciona o companheiro sobrevivente de união estável, mas seu direito é assegurado, ainda que de forma diversa da prevista para o cônjuge e fora do capítulo da ordem da vocação hereditária. Ainda, segundo o referido Autor, na falta de parentes sucessíveis, a herança declarada vacante retorna ao Poder Público, na pessoa do ente onde esteja situado o bem, seja Município, Estado, Distrito Federal ou União. Observa, também, o autor que o atual Código Civil não posiciona o Poder Público no rol de herdeiros, mas conserva seu direito à percepção da totalidade da herança quando faltem sucessores legítimos ou testamentários. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 43 São alguns os princípios basilares da sucessão legítima, culminando na aplicação da ordem de vocação hereditária: a) A classe mais próxima afasta a mais remota: - a ordem de vocação hereditária enumera por ordem de preferência as classes dos sucessores, por isso verifica-se que na sucessão legítima os ascendentes só recebem na falta de descendentes; - o cônjuge receberá como herdeiro legítimo único, na falta de descendentes e ascendentes; os colaterais herdarão na falta das outras classes; - concorrência de classes – passou a ser admitida pelo novo código, assim, o cônjuge passa a concorrer, em alguns casos, com os descendentes (dependendo do regime de bens) e sempre com os ascendentes (seja qual for o regime); - companheiros - apesar de não figurarem na ordem de vocação hereditária do art. 1.829, também concorrem com os parentes do falecido, nos termos do art. 1.790. b) Exclusão dos mais afastados havendo herdeiros de grau mais próximo do autor da herança (salvo previsão legal de direito de representação), ou seja, conhecida a classe preferencial (descendentes, ascendentes, cônjuge ou colaterais), passa-se a analisá-la para se saber quem são os sucessores do falecido. Exemplo: havendo vários descendentes de graus diversos, os mais afastados são excluídos (se alguém morre deixando filhos e netos, os netos são excluídos pelos filhos, exceto se algum filho for pré-morto, indigno ou deserdado, caso em que sucederá o neto por representação, competindo com os filhos que sucedem por direito próprio). c) Liberdade limitada de testar – este princípio concerne às sucessões legítimas e testamentárias. Havendo herdeiros necessários, o testador somente pode dispor da metade de seus bens em ato de última vontade, ou seja, a legítima corresponde à metade do acervo hereditário destinada aos herdeiros necessários, abatidas as dívidas, despesas de funeral, adicionando-se, em seguida, o valor dos bens sujeitos à colação (art. 1.847). A outra metade (a disponível) poderá ser livremente regulada por testamento. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 44 6.1 Os modos de suceder O herdeiro legítimo pode suceder o falecido por: a) Direito próprio – quando não há no momento do óbito nenhum outro sucessível de permeio com capacidade sucessória entre ele e o falecido (o lugar é dele de herdeiro, como acontece, por exemplo, quando os filhos sucedem). Sucedendo por direito próprio, os modos de partilhar o acervo podem ser por cabeças ou por linhas. Havendo diversidade de gerações, a divisão é por estirpes. b) Direito de representação – trata-se de exceção à regra de que o parente mais próximo exclui o mais remoto, havendo diversidade de graus entre os sucessores dentro da mesma classe na época do falecimento. Assim, na sucessão por representação, os mais próximos sucedem por direito próprio conjuntamente com os sucessores mais afastados que recebem por direito de representação, em consequência de o herdeiro originário ser: 1) pré-morto (quando falece antes do autor da herança); 2) indigno ou deserdado. O herdeiro representante sucede no lugar de outra pessoa o representado, que não pode receber a herança, por lhe faltar capacidade sucessória. Quanto à representação, podemos observar: - não existe direito de representação em favor dos descendentes do renunciante. Todavia, o renuncianteda herança de uma pessoa pode representá-la na sucessão de outra; - não existe representação na linha ascendente. Na linha colateral a representação só existe em favor dos sobrinhos que concorrerem com irmãos vivos do morto; - não existe representação na sucessão testamentária. c) Direito de transmissão – verifica-se com a substituição do herdeiro pós- morto (sucessor falecido após o óbito do autor da herança) por um herdeiro seu. Há, portanto, duas sucessões. O que diferencia a sucessão por representação do modo de suceder por transmissão é o momento da morte do sucessor (NEVES; LOYOLA, 2011). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 45 6.2 Modos de partilhar Assim como são três os modos de suceder, são três os modos de partilhar. O acervo hereditário é divisível, conforme a igualdade ou não de graus e classe sucessória, por: a) cabeças – quando os herdeiros são da mesma classe (descendentes ou colaterais), mesmo grau e sucedem o falecido por direito próprio. Nesta forma de partilhar o monte é rateado em partes iguais, obtendo-se o valor do quinhão, dividindo-se a herança pelo número de herdeiros, bastando contá-los. b) Estirpes – é adotado na sucessão por representação, havendo diversidade de graus dentro da mesma classe chamada a suceder, que pode ser a dos descendentes ou dos colaterais. Contam-se o número de herdeiros que recebem por direito próprio e os que são representados. c) Linhas – é a forma de partilhar exclusiva da sucessão dos ascendentes em que vigora o princípio de que o grau mais próximo afasta o mais remoto. Por vedação legal não há direito de representação na classe dos ascendentes. Nessa forma de partilhar, os bens são divididos pelas duas linhas ao meio (a paterna e a materna), cada uma com direito de receber 50% do valor do monte. Exemplo: se uma pessoa morre deixando apenas ascendentes (pai e mãe), cada um deles receberá a metade do patrimônio do finado, independentemente de serem ou não casados. Havendo representante em só uma das linhas (paterna ou materna), o ascendente em grau mais próximo afastará o mais remoto, sucedendo na totalidade dos bens. Exemplo: uma pessoa falece deixando vivos mãe e avós paternos e maternos, sendo o pai pré-morto, a mãe do falecido, por direito próprio, receberá toda a herança, por pertencer ao grau mais próximo e por inexistir direito de representação nesta classe (NEVES; LOYOLA, 2011). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 46 UNIDADE 7 – EXCLUÍDOS DA SUCESSÃO Estudos de RODRIGO TAKATSUGU SILVA SEKII (2009) nos lembram que do mesmo modo que existe o direito de transmissão dos bens causa mortis, temos hipóteses em que o herdeiro é excluído, mostrando-se não merecedor da herança, pois a sucessão hereditária assenta na afeição real ou presumida do defunto pelo sucessor, afeição que deve despertar nesse último um sentimento de gratidão. A quebra desse dever de gratidão acarreta a perda da sucessão; nisso se combinam a indignidade e a deserdação (RODRIGUES, 2006, p. 66). Existe exclusão da sucessão também por premoriência, comoriência, renúncia. � Premoriência do legatário, inciso V do art. 1.939 do CC. Não há legado se o legatário morrer antes do autor da herança, simplesmente porque não há transmissão causa mortis. Se ocorre a premoriência do legatário, o legado fica sem sujeito e não pode subsistir, vindo caducar. � No caso da comoriência, como não se consegue identificar quem faleceu primeiro, sendo os indivíduos considerados simultaneamente mortos, não cabe direito sucessório entre comorientes, vale dizer, comorientes não são herdeiros entre si. Não havendo a possibilidade de saber quem é herdeiro de quem, a lei presume que as mortes foram concomitantes. Desaparece o vínculo sucessório entre ambos. Com isso, um não herda do outro e os bens de cada um passam aos seus respectivos herdeiros (DIAS, 2010, p. 286). � Exemplificativamente, se marido e mulher morrerem num acidente de carro sem se conseguir demonstrar quem morreu primeiro, serão os consortes considerados comorientes e, por via de consequência, não serão herdeiros entre si. Se os consortes deixaram descendentes, receberão estes, com base no artigo 1.829, lembrando que cada comoriente deixará sua herança sem contemplar o outro comoriente, razão pela qual não se analisa o regime de bens dos consortes. Vamos discutir mais amiúde sobre a indignidade e a deserdação. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 47 Indignidade é a pena civil imposta aos sucessores (herdeiros e legatários), consistente na perda do direito sucessório, ficando privados do recebimento dos bens, em razão da prática de algum ato de ingratidão em relação ao autor da herança. Quanto à natureza jurídica do instituto, para uns, trata-se de hipótese de incapacidade; outros preferem chamar o instituto de verdadeira penalidade. As hipóteses de indignidade estão previstas no rol taxativo do art. 1.814. Não custa lembrar que, de acordo com este dispositivo, somente os sucessores (herdeiros ou legatários) podem ser afastados da sucessão por indignidade. Nos termos do art. 1.814, “são excluídos da sucessão os herdeiros ou legatários” que: a) houverem sido autores, coautores ou partícipes de homicídio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucessão se tratar, seu cônjuge, companheiro, ascendente ou descendente – o novo código ampliou as pessoas vitimadas (no regime anterior somente haveria indignidade se a vítima fosse o próprio autor da herança); b) houverem acusado caluniosamente em juízo o autor da herança ou incorrerem em crime contra sua honra, ou de seu cônjuge ou companheiro – os descendentes e ascendentes não são sujeitos passivos da conduta para fins de exclusão; c) por violência ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor da herança de dispor livremente de seus bens por ato de última vontade – pelo código anterior, também seria excluído se impedisse a execução dos atos de última vontade, o que não foi previsto pelo novo. Ação de exclusão por indignidade – para a aplicação da pena, é necessário haver sentença em ação própria (ação de indignidade), ajuizada após o óbito, na qual se reconheça o motivo da exclusão. Vejamos alguns aspectos desta ação: a) Legitimidade – pode ajuizá-la qualquer um que tenha interesse jurídico na exclusão (demais herdeiros ou legatários beneficiados com a exclusão). O Ministério Público tem legitimidade, desde que presente o interesse público (de acordo com o enunciado 116 do Conselho de Justiça Federal – CJF). O rito será o comum ordinário. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimentopor escrito do Grupo Prominas. 48 b) Prazo – a ação deve ser proposta no prazo decadencial de 4 anos, a contar da data da morte (art. 1.817). Devemos nos lembrar de que não corre o prazo para os absolutamente incapazes. c) Eficácia da sentença – deve ser analisada sob dois pontos de vista: 1) ex tunc – o indigno é considerado possuidor de má-fé em relação aos seus herdeiros; 2) ex nunc – é considerado possuidor de boa-fé para terceiros. Assim, doutrina e jurisprudência consideram o indigno possuidor de má-fé quanto aos herdeiros, ensejando a retroatividade da decisão (ex tunc), consolidando os direitos dos sucessores do indigno de receberem no lugar do indigno o quinhão que lhe cabia. Por outro lado, quanto a terceiros, ele é visto como possuidor de boa-fé (teoria da aparência), defluindo a eficácia ex nunc: da decisão, razão pela qual as alienações anteriores por ele efetuadas são válidas (art. 1.817). Quanto aos efeitos específicos da sentença, podemos observar o seguinte: � o indigno perde o direito sucessório (art. 1.816 - são pessoais os efeitos da exclusão), sendo tratado como se morto fosse, e sua cota será entregue aos seus descendentes, por direito de representação, ou será devolvida ao monte; � o indigno perde, ainda, pelo parágrafo único, o direito de usufruto, administração e herança dos bens recebidos por seus descendentes em caso de representação; � são válidas as alienações onerosas realizadas pelo indigno (art. 1.817), quando feitas antes da sentença de indignidade, que neste ponto tem eficácia ex nunc. Salienta-se o direito do indigno de reembolso das despesas com os bens ereptícios (bens que o indigno deixou de receber) (NEVES; LOYOLA, 2011). Reabilitação do indigno – se houver perdão por parte do autor da herança, manifestada por testamento ou escritura pública (ato autêntico, segundo o art. 1.818), o indigno não poderá ser afastado. Se o testador, todavia, deixar bens em testamento feito após a ciência do ato ofensivo, o indigno receberá exclusivamente o legado ou a herança prevista no testamento (parágrafo único do art. 1.814). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 49 Existe reflexo da coisa julgada material da sentença penal na sucessão – nos termos do art. 935, “a responsabilidade civil é independente da criminal, não se podendo questionar mais sobre a existência do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questões se acharem decididas no juízo criminal”. Assim, se no juízo criminal foi reconhecida a negativa de autoria ou a inexistência do fato (ou sua atipicidade), não pode o sucessor ser excluído. Por outro lado, ainda que seja reconhecida a prescrição ou decadência, pode haver exclusão (NEVES; LOYOLA, 2011). Atenção: Diante dos princípios da legalidade e anterioridade, se praticada uma das condutas previstas no art. 1.814 na vigência da lei antiga, quando não havia previsão legal de serem considerados como vitimados os parentes ou o cônjuge ou companheiro do falecido, não há que se penalizar o sucessor com a exclusão por indignidade, pois, à época, o fato era atípico como gerador de indignidade. Assim, para efeitos de exclusão, o ato deve ser praticado na vigência da nova lei (NEVES; LOYOLA, 2011). A deserdação, prevista nos arts. 1.961 e seguintes, é um instituto característico da sucessão testamentária, sendo o ato unilateral pelo qual o testador exclui da herança o herdeiro necessário, por um dos motivos previstos em lei. São aspectos importantes: a) motivos da deserdação – além dos já mencionados no art. 1.814, também estão previstos nos arts. 1.962 e 1.963; b) requisitos – necessário o ajuizamento de uma ação de deserdação para que se prove o motivo (art. 1.964). A ação deve ser proposta por qualquer interessado, no prazo decadencial de 4 anos, a contar da abertura do testamento; c) efeitos – aplicam-se as regras da indignidade. Vejamos os dispositivos: - art. 1.961 – os herdeiros necessários podem ser privados de sua legítima, ou deserdados, em todos os casos em que podem ser excluídos da sucessão; - art. 1.962 – além das causas mencionadas no art. 1.814, autorizam a deserdação dos descendentes por seus ascendentes: I - ofensa física; II – injúria Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 50 grave; III - relações ilícitas com a madrasta ou com o padrasto; IV - desamparo do ascendente em alienação mental ou grave enfermidade; - art. 1.963 – além das causas enumeradas no art. 1.814, autorizam a deserdação dos ascendentes pelos descendentes: I - ofensa física; II - injúria grave; III - relações ilícitas com a mulher ou companheira do filho ou a do neto, ou com o marido ou companheiro da filha ou o da neta; IV - desamparo do filho ou neto com deficiência mental ou grave enfermidade; - art. 1.964 – somente com expressa declaração de causa pode a deserdação ser ordenada em testamento; - art. 1.965 – ao herdeiro instituído, ou àquele a quem aproveite a deserdação, incumbe provar a veracidade da causa alegada pelo testador. Parágrafo único. O direito de provar a causa da deserdação extingue-se no prazo de quatro anos, a contar da data da abertura do testamento. Nos termos do art. 1.823, “quando todos os chamados a suceder renunciarem à herança, será esta desde logo declarada vacante”. A herança declarada vacante produz os seguintes efeitos: a) exclusão definitiva dos colaterais do morto; b) o Município adquire a propriedade resolúvel dos bens nele situados; c) decorridos 5 anos da morte, a propriedade dos bens será incorporada definitivamente ao patrimônio público. Atenção: Usucapião – ocorria divergência no caso de o juiz mandar arrecadar os bens e um deles já estar na posse de alguém, oportunidade em que tal pessoa ajuizava embargos de terceiros, alegando usucapião. O Poder Público sustentava, nesses casos, o princípio da saisine, dizendo que a partir da morte os bens já haviam sido transmitidos ao seu domínio, sendo impossível, portanto, usucapião de bem público. Essa tese não prevalecia, pois o Poder Público não é beneficiado pela saisine, pois ele não é herdeiro. Hoje a dúvida está dirimida, pois antes da sentença de vacância, os bens não são públicos, e podem ser adquiridos por usucapião (NEVES; LOYOLA, 2011). Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 51 REFERÊNCIAS REFERÊNCIAS BÁSICAS BRASIL. Lei nº 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Instituo o Código Civil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm#direitofamilialivroiv GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucessões. 6 ed. São Paulo: Saraiva, 2012. MALUF, Carlos Alberto Dabus; MALUF, Adriana Caldas do R. F. D. Curso de Direito das sucessões. São Paulo: Saraiva, 2013. REFERÊNCIAS COMPLEMENTARES ARAÚJO, Samuel Luiz. A cessão de direitos hereditários e o inventário administrativo (extrajudicial. Disponível em: http://www.anoregrn.org.br/artigos_interna?idartigo=6BIANCO, Tatiani. Os direitos sucessórios na união estável. In: Âmbito Jurídico, Rio Grande, XI, n. 52, abr 2008. Disponível em: <http://www.ambito- juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2537 BRASIL. Dec. Lei n. 4.657 de 04 de setembro de 1942. Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto- lei/Del4657.htm BRASIL. Lei n. 13.105 de 16 de março de 2015. Código de Processo Civil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015- 2018/2015/lei/l13105.htm BRASIL. Lei n. 6.015 de 31 de dezembro de 1973. Dispõe sobre os registros públicos, e dá outras providências. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6015compilada.htm BRITO JUNIOR, Gilberto Fernandes; LIGEIRO, Gilberto Notário. Direito das sucessões: conceito e considerações, bem como evolução na linha do tempo - delimitação das margens históricas do direito das sucessões. Disponível em: http://intertemas.unitoledo.br/revista/index.php/ETIC/article/viewFile/2526/2050 BUSSO, Sérgio. Aceitação e renúncia da herança e exclusão da sucessão. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 61, 1 jan.2003. Disponível em: <http://jus.com.br/revista/texto/3669 CAHALI, Francisco José. Sujeito da sucessão: capacidade e legitimidade. In: HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes; TARTUCE, Flávio; SIMÃO, José Fernando (Coord.) Direito de Família e das sucessões. Rio de Janeiro: Forense; São Paulo: Método, 2009. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. 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Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 55 ANEXOS ALGUMAS REGRAS E DICAS QUE MERECEM SER GUARDADAS � O objeto da sucessão é a universalidade dos direitos, ou dos bens, que alguém deixou em razão da sua morte. � Os direitos que se transferem são: a) obrigação alimentar; b) ações que possuem fundo econômico ou objetivam algum resultado patrimonial – negatória de paternidade, investigação de parentalidade, impugnação ao reconhecimento do filho; c) anulação do casamento – o resultado pode trazer reflexos patrimoniais; d) sucessão no polo passivo e ativo; e) direito e obrigações – exemplo: uma obra ou uma prestação de serviço – os herdeiros são obrigados ao atendimento, sob pena de converter-se em indenização o dever até o montante suportável pelas forças da herança; f) promessa de compra e venda – ocorrendo o pagamento de determinado número de prestações, até o falecimento, transmitem-se unicamente os valores restantes, ou que pendem de pagamento; g) direito indenizatório de cunho patrimonial; h) anulação de doação por vício ou outra causa; i) direito em espaços destinados a sepultura – sepulcros; j) direitos autorais – direitos sobre obra de artes, livros. Lei nº 9.610/98, artigo 24 § 1º e 29 – a duração fica limitada pelo espaço de setenta anos, iniciando o prazo no dia 1º de janeiro do ano subsequente ao falecimento do autor – Art. 41; k) propriedade industrial – Lei nº 9.279/96 – patente ou marca. � Os direitos que não se transferem são: Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 56 a) direitos de caráter pessoal – aqueles que se encontram relacionados ao direito de família; b) tutela e curatela; c) encargos ligados ao emprego ou função pública que o de cujus exercia; d) ação de separação e divórcio (a morte extingue o vínculo conjugal); e) direitos patrimoniais em coisa alheia – usufruto (1410, I), uso (1413), habitação (1416); f) obrigações de caráter personalíssimo – obra de arte. Mas se já remunerada a obra – devolve-se o valor já pago; g) promessa de compra e venda – ocorrendo o pagamento de determinado número de prestações, até o falecimento, transmitem-se unicamente os valores restantes, ou que pendem de pagamento. Se já está todo pago, o bem não entra no inventário; h) direito indenizatório por dano moral – transmite-se se já tiver sido proposta a ação; i) doações feitas ao casal – 551, parágrafo único; j) ação de revogação de doação – 555 – o sentido de ingratidão varia de pessoa para pessoa; k) cláusula de inalienabilidade; l) direitos em bens de família – só entram em inventário após a morte dos cônjuges e a maioridade dos filhos – 1722. � Da sucessão pelo descendente no NCC: a) entre os descendentes, os em grau mais próximo excluem os mais remotos, salvo o direito de representação – (CC, art. 1.833); b) os descendentes da mesma classe têm os mesmos direitos à sucessão de seus ascendentes – (CC, art. 1.834); Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 57 c) na linha descendente, os filhos sucedem por cabeça, e os outros descendentes, por cabeça ou por estirpe, conforme se achem ou não no mesmo grau – (CC, art. 1.835); d) deduzido eventual direito do cônjuge ou companheiro sobrevivente, conforme já demonstrado, o direito hereditário dos descendentes fica assim regido: � Da sucessão por ascendente no NCC: a) na falta de descendentes, são chamados a sucessão os ascendentes, em concorrência com o cônjuge sobrevivente – (art. 1.836); b) § 1º - na classe dos ascendentes, o grau mais próximo exclui o mais remoto, sem distinção de linhas; c) § 2º - havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra aos da linha materna; Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 58 d) concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cônjuge tocará um terço da herança; caber-lhe-á a metade desta se houver um só ascendente, ou se maior for aquele grau - art. 1.837. � Do direito sucessório do cônjuge no NCC: São regras gerais: a) cônjuge e herdeiro sem prejuízo da meação em razão do regime de bens; b) cônjuge e herdeiro necessário, daí a exclusão do instituto do usufruto legal; Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 59 c) cônjuge tem direito real de habitação, em qualquer regime de bens, caso a herança seja composta por um único imóvel residencial – (art. 1.831); d) só terá direito a herança caso, cumulativamente: a) não esteja separado judicialmente; b) não esteja separado de fato há mais de 2 anos; c) não seja culpado pela separação de fato há mais de 2 anos – (art. 1.830). � Do cônjuge concorrendo com descendente do falecido: a) cônjuge só participa da sucessão em concorrência com descendentes na hipótese do regime de bens: a) não ser o da separação legal; b) não ser o da comunhão universal; ou, c) ser o da comunhão parcial mas existir bens particulares – (art. 1.829, I); b) cônjuge só será herdeiro preferencial quando o regime de bens for o da separação convencional, da comunhão parcial com bens particulares deixados pelo falecido ou participação final nos aquestos; c) a doutrina divide-se no que diz respeito aos bens que o cônjuge herdará juntamente com os descendentes: I) para alguns, o cônjuge será herdeiro universal, juntamente com os descendentes, inclusive daquela porção de bens dosquais foi deduzido seu direito de meeiro. É dedução lógica pela sucessão entre companheiros já que estes recebem herança sobre os bens de que são meeiros; II) para outros, o cônjuge deve concorrer com os descendentes somente quanto aos bens particulares do autor da herança, devendo os bens advindos da meação serem divididos somente entre os filhos; d) em concorrência com os descendentes caberá ao cônjuge quinhão igual ao dos que sucederem por cabeça, não podendo a sua quota ser inferior a quarta parte da herança, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer – (art. 1.832). Se o cônjuge não for ascendente dos herdeiros com quem concorrer, caberá a ele quinhão igual ao dos que sucederem por cabeça. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 60 � Do cônjuge concorrendo com ascendente do falecido: a) o cônjuge será herdeiro, qualquer que seja o regime de bens, caso esteja concorrendo com ascendentes do falecido; b) CC, art. 1.837: “concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cônjuge tocará 1/3 da herança; caber-lhe-á a metade desta se houver um só ascendente, ou se maior for aquele grau”. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 61 O cônjuge é herdeiro de todos os bens do falecido caso ele não deixe descendente, ascendente, independente do regime de bens – art. 1.838 – receberá apenas parte, caso o de cujus deixe herdeiros instituídos ou legatários em testamento. � Do direito sucessório do companheiro no NCC: a) companheiro sobrevivente não é herdeiro necessário; b) companheiro pode ser excluído da herança por testamento; c) companheiro recebe herança sem prejuízo da meação; d) companheiro tem o direito hereditário restrito a quota parte nos bens adquiridos onerosamente na vigência da união estável, ou seja, só é herdeiro dos bens sobre os quais tem meação enquanto estiver concorrendo com descendentes e ascendentes do falecido, salvo estipulação contrária em contrato (art. 1.790, I e II); Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 62 e) quando o companheiro concorre com colaterais, além de receber sua meação nos bens comuns, recebe ainda 1/3 de toda a herança, salvo estipulação contrária em contrato (ou testamento) – (art. 1.790, III); f) CC, art. 1790 – a companheira ou o companheiro participará da sucessão do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigência da união estável, nas condições seguintes: • se concorrer com filhos comuns, terá direito a uma quota equivalente a que por lei for atribuída ao filho; • se concorrer com descendentes só do autor da herança, tocar-lhe-á a metade do que couber a cada um daqueles; • se concorrer com outros parentes sucessíveis, terá direito a um terço da herança. Alguns autores entendem que deixa de existir o direito real de habitação e o direito a parte do usufruto sobre bens da herança porque o CC/02 vai disciplinar toda a matéria relativa à união estável, revogando as Leis nº 8.971/94 e nº 9.278/96. Outros, entendem que o CC/02 não revogou o parágrafo único do artigo 7º da Lei nº 9.278/96, permanecendo garantido ao companheiro o direito real de habitação. Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 63 � Da sucessão por colateral no NCC: Do colateral de 2º grau: irmão. só irmãos bilaterais ou Todos os direitos são reservados ao Grupo Prominas, de acordo com a convenção internacional de direitos autorais. Nenhuma parte deste material pode ser reproduzida ou utilizada, seja por meios eletrônicos ou mecânicos, inclusive fotocópias ou gravações, ou, por sistemas de armazenagem e recuperação de dados – sem o consentimento por escrito do Grupo Prominas. 64 Irmãos bilateral e unilateral (CC, art. 1.841)