Replica-face-Fazenda-Publica-Acao-indenizatoria-desvio-funcao-servidor-publico

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AO JUÍZO DA ________ VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE ________ 
Ref. Processo ________ 
________ , já qualificado nos autos do processo em epígrafe, vem por meio de seu advogado abaixo assinado, propor a presente
RÉPLICA
diante dos fatos novos alegados em contestação por parte da Fazenda Pública.
BREVE RELATO DOS FATOS
O Réu, ao responder a presente demanda, trouxe fundamentos que não merecem prosperar, vejamos.
DAS PRELIMINARES ARGUIDAS
1 DO MÉRITO
No mérito, os réus alegaram equivocadamente que ________ .
Conforme narrativa dos fatos, o desvio de função ficou perfeitamente demonstrado, gerando o dever de indenizar, conforme sumulado pelo Superior Tribunal de Justiça:
Súmula 378 STJ: Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes.
Portanto, comprovado o exercício de atividades distintas daquelas designadas no concurso público, faz jus o servidor ao recebimento das diferenças remuneratórias decorrentes do cargo detentor destas atividades.
Trata-se de direito do Autor, sob pena de enriquecimento sem causa da Administração Pública, nos termos do art. 884 do Código Civil:
Art. 884: Aquele que, sem justa causa, se enriquecer à custa de outrem, será obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualização dos valores monetários.
Assim, ao se beneficiar do trabalho do Autor, sem a devida remuneração, a Administração Pública pratica locupletamento indevido, principalmente quando a remuneração habitual é extremamente menor daquela vinculada às atividades exercidas.
Assim, ao exercer atividades de maior complexidade e sem qualquer compensação remuneratória, tem-se configurado nítido desvio de função, fazendo jus ao recebimento das diferenças salariais, conforme precedentes sobre o tema:
RECURSO INOMINADO. DESVIO DE FUNÇÃO. OCORRÊNCIA. SERVIDOR PÚBLICO COM CARGO DE PEDREIRO. ATUAÇÃO EFETIVO DE CARGO DE ANALISTA TÉCNICO DE GESTÃO E PROMOÇÃO DE SAÚDE NA FUNÇÃO DE AGENTE DE SERVIÇO GERAIS. O servidor que desempenha funções diversas daquelas atinentes ao cargo originariamente provido tem direito ao pagamento das diferenças salariais, sobe pena de enriquecimento indevido da Administração Pública. Desvio demonstrado, principalmente pelo fato da autora exercer atividades de responsável pela administração de recursos humanos referente ao módulo servidor; serviços de análise e encaminhamento de processos e prontuários, bem como dar suporte a Unidades Periciais do Interior, nos assuntos relacionados ao cadastro e implantação de laudos de posse e afastamentos previstos em Lei. Ademais, o desvio de função foi confirmado pelo atual e anterior gerente de Perícia Médica da Secretaria de Estado da Administração, autoridades que representam o Estado dentro da referida repartição. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJ-SC - RI: 08025668820118240023 Capital - Norte da Ilha 0802566-88.2011.8.24.0023, Relator: Vilson Fontana, Data de Julgamento: 20/07/2017, Oitava Turma de Recursos - Capital)
EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL - SERVIDOR PÚBLICO MUNICIPAL - DESVIO DE FUNÇÃO - CONFIGURADO - DIFERENÇA SALARIAL DEVIDA - PROVA TESTEMUNHAL - IDONEIDADE - RECURSO CONHECIDO E PROVIDO . 1- Comprovado o desvio de função, o servidor público faz jus às diferenças salariais pelo período em que exerceu a função. STJ - Precedentes. 2- Para a comprovação do desvio de função deve haver prova efetiva do exercício do cargo alegado, uma vez que cabe ao autor o ônus da prova dos fatos constitutivos do seu direito, nos termos do art. 333, inc. I, do CPC. 3 - "Verificado o desvio de função, não há como negar ao servidor o direito à indenização, pois não se trata de conceder equiparação ou aumento de vencimentos e tampouco de determinar incorporação de vantagem à remuneração do recorrente, mas, tão somente, de retribuí-lo pelos serviços que prestou, sob pena de enriquecimento ilícito da Administração". (RECURSO ESPECIAL Nº 1.609.253 – RS, Relator Ministro SÉRGIO KUKINA, 23⁄08⁄2016). 4- Todos os requisitos mencionados foram tratados com judicialidade, observando ainda os princípios da razoabilidade e da proporcionalidade, não devendo ser minorado o valor dos honorários arbitrados na origem, uma vez que obedecidos o que dispões o art. 20, § 4º do CPC. 5- Recurso conhecido e provido. (TJ-ES - APL: 00036029420148080006, Relator: WALACE PANDOLPHO KIFFER, Data de Julgamento: 03/07/2017, QUARTA CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 10/07/2017)
Razões pelas quais, demonstrado o direito do Autor no reconhecimento do desvio de função, para fins do pagamento das diferenças devidas.
Por todo o exposto fica perfeitamente demonstrado que para fundamentar seus argumentos não trouxeram qualquer prova ou elemento suficiente para desconstituir o direito do Autor, razão pela qual não merecem acolhimento.
2 DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer que sejam rechaçadas todas as preliminares aventadas na contestação com o consequente acolhimento de todos os pedidos elencados na petição inicial.
Nestes termos pede deferimento
Advogado ________ / OAB ________