Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
APOSTILA SOBRE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA. 2020.2 A PESSOA JURÍDICA; ▪ PRIMEIRAMENTE, IMPORTANTE DESTACAR QUE O SER HUMANO É GREGÁRIO, ISTO É, NÃO VIVE ISOLADO, MAS SIM EM GRUPOS. NESSE SENTIDO, NEM SEMPRE OS INDIVÍDUOS CONSEGUEM SUPRIR TODAS AS SUAS NECESSIDADES DE MANEIRA INDIVIDUAL, SURGINDO A NECESSIDADE DE SE AGRUPAREM PARA ALCANÇAR UM DETERMINADO FIM, UM DETERMINADO OBJETIVO EM COMUM. ASSIM SENDO, JUSTIFICA-SE A RAZÃO DE SER DA PESSOA JURÍDICA. ▪ O QUE É? APROFUNDANDO ESTE CONCEITO POR MEIO PALAVRAS DE PABLO STOLZE E RODOLFO PAMPLONA FILHO, “PESSOA JURÍDICA É O GRUPO HUMANO, CRIADO NA FORMA DA LEI E DOTADO DE PERSONALIDADE JURÍDICA PRÓPRIA E VOLTADA PARA FINS COMUNS” (STOLZE, PAMPLONA.2020.) ADEMAIS, CABE DESTACAR QUE NEM SEMPRE A PESSOA JURÍDICA NECESSITA DE UMA PLURALIDADE DE AGENTES PARA QUE SEJA CONSTITUÍDA. COMO EXEMPLO PODE-SE CITAR AS FUNDAÇÕES, EM QUE UMA ÚNICA PESSOA DESTACA PARTE DE SEU PATRIMÔNIO COM O OBJETIVO DE ATINGIR UM DETERMINADO FIM. 1. A FORMAÇÃO DA PESSOA JURÍDICA EXIGE UMA PLURALIDADE DE PESSOAS OU DE BENS E UMA FINALIDADE ESPECÍFICA (ELEMENTOS DE ORDEM MATERIAL), BEM COMO UM ATO CONSTITUTIVO E RESPECTIVO REGISTRO NO ÓRGÃO COMPETENTE (ELEMENTO FORMAL). 1.1 PODE-SE DIZER QUE SÃO QUATRO OS REQUISITOS PARA A CONSTITUIÇÃO DA PESSOA JURÍDICA: A. VONTADE HUMANA CRIADORA - INTENÇÃO DE CRIAR UMA ENTIDADE DISTINTA DA DE SEUS MEMBROS; B. ELABORAÇÃO DO ATO CONSTITUTIVO (ESTATUTO OU CONTRATO SOCIAL); C. REGISTRO DO ATO CONSTITUTIVO NO ÓRGÃO COMPETENTE; D. OBJETIVO LÍCITO. ▪ ONDE ESTÁ DISPOSTO LEGALMENTE? DE MANEIRA GERAL ESTÁ EXPRESSA NO CÓDIGO CIVIL DO ARTIGO 40 AO 52. A PESSOA JURÍDICA E A PERSONALIDADE JURÍDICA; ▪ O QUE É? PERSONALIDADE JURÍDICA É A IDEIA DE QUE UMA PESSOA, SEJA FÍSICA (PESSOA NATURAL), SEJA JURÍDICA (EMPRESA, ENTE PÚBLICO, ASSOCIAÇÃO SEM FINS LUCRATIVOS) TEM A CAPACIDADE DE ADQUIRIR DIREITOS E CONTRAIR DEVERES NA SOCIEDADE (DIREITO CIVIL), OU SEJA, TENHA CAPACIDADE DE SE TORNAR SUJEITO DE DIREITO. ENTÃO, NASCENDO A PESSOA JURÍDICA DE ACORDO COM OS REQUISITOS APRESENTADOS ACIMA, NASCE COM ELA A PERSONALIDADE JURÍDICA. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA É UM INSTITUTO DE GRANDE IMPORTÂNCIA PARA TODO FUTURO OPERADOR DO DIREITO, POIS NÃO ATINGE SOMENTE A ESFERA CÍVEL DO ÂMBITO JURÍDICO, MAS EM OUTRAS ESFERAS COMO DIREITO EMPRESARIAL, AMBIENTAL, TRABALHISTA E DO CONSUMIDOR. ANTES DE COMEÇAR A ESMIUÇAR O ASSUNTO VALE RESSALTAR ALGUNS PONTOS IMPORTANTES: 1. PERSONALIDADE JURÍDICA; PONTO IMPORTANTE; A PERSONALIDADE JURÍDICA É JUSTAMENTE O QUE CONFERE DIFERENCIAÇÃO ENTRE SÓCIO – PESSOA FÍSICA – E A EMPRESA – PESSOA JURÍDICA. ISSO SIGNIFICA QUE A REGRA É QUE A OBRIGAÇÃO DE UM NÃO PODERÁ ATINGIR O OUTRO, POIS, A PESSOA JURÍDICA DEPOIS DE FORMADA PASSA A SER CAPAZ DE DEVERES E DIREITOS INDEPENDENTEMENTE DOS MEMBROS QUE A COMPÕE. ESSA REGRA ESTÁ PREVISTA NO ART.49-A, INTRODUZIDO PELA LEI 13.874/19. 1.1 - EXEMPLO PARA FIXAÇÃO: SUPONHAMOS QUE EM UM PROCESSO, DETERMINADA PESSOA JURÍDICA (EMPRESA) ATUA NO POLO PASSIVO (COMO RÉ), SE AO FINAL DESSE PROCESSO, O MAGISTRADO DECIDI- SE QUE A AÇÃO A SER TOMADA POR AQUELA EMPRESA SERIA DE UMA RESPONSABILIZAÇÃO INDENIZATÓRIA SOBRE DETERMINADA OBRIGAÇÃO, SERÁ REALIZADA A ADIMPLÊNCIA POR MEIO DE CAPITAL E PATRIMÔNIOS DA PRÓPRIA PESSOA JURÍDICA, OU SEJA, EMPRESA. SENDO ASSIM, A PRIORI, AS PESSOAS FISÍCAS, QUE COMPÕE AQUELA PESSOA JURÍDICA, NÃO VIRIAM A RESPONDER MONETARIAMENTE NAQUELA AQUELA RESPONSABILIZAÇÃO. 2. A NOVA LEGISLAÇÃO SOBRE A DESCONSIDERAÇÃO DA PJ: (LEI 13.874/2019 – LEI DA LIBERDADE ECONÔMICA) TROUXE UMA NOVA LEITURA MAIS APROFUNDADA SOBRE A DESCONSIDERAÇÃO, E TROUXE AINDA, EXPRESSAMENTE, O ART.49-A, QUE DISPOÊ SOBRE A PERSONALIDADE JURÍDICA E A RELAÇÃO ENTRE PESSOA DO SÓCIO/ADMINISTRADORES E PESSOA JURÍDICA. ESSE ARTIGO REAFIRMA A AUTONOMIA PATRIMONIAL DA PESSOA JURÍDICA. A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA: - COMO VEMOS LOGO ACIMA, A PERSONALIDADE JURÍDICA É A REGRA. E TRAZENDO UMA EXCEÇÃO, TEMOS A DESCONSIDERAÇÃO DESSA PERSONALIDADE. 1. O QUE É? A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, TAMBÉM CHAMADA DE DISREGARD DOUTRINE, TEORIA DO LEVANTAMENTO DO VÉU OU TEORIA DA PENETRAÇÃO NA PESSOA FÍSICA (“DISREGARD OF THE LEGAL ENTITY”) É ENTÃO, O AFASTAMENTO DA AUTONOMIAL PATRIMONIAL DA PESSOA JURÍDICA EM CASOS DE ABUSO DE SUA PERSONALIDADE JURÍDICA, PARA QUE NUMA RELAÇÃO OBRIGACIONAL OS PATRIMÔNIOS DOS SÓCIOS TAMBÉM VENHAM RESPONDER NO PROCESSO. 1.1 NA DOUTRINA DE PABLO STOLZE: ‘’ EM LINHAS GERAIS, A DOUTRINA DA DESCONSIDERAÇÃO PRETENDE O SUPERAMENTO EPISÓDICO DA PERSONALIDADE JURÍDICA DA SOCIEDADE, EM CASO DE FRAUDE, ABUSO, OU SIMPLES DESVIO DE FUNÇÃO, OBJETIVANDO A SATISFAÇÃO DO TERCEIRO LESADO JUNTO AO PATRIMÔNIO DOS PRÓPRIOS SÓCIOS, QUE PASSAM A TER RESPONSABILIDADE PESSOAL PELO ILÍCITO CAUSADO. (STOLZE, PAMPLONA.2020} 1.2 EXEMPLO PARA FIXAÇÃO: EM UM CASO CONCRETO, SUPONHAMOS, OS QUE OS SÓCIOS VENHAM A COMETER ALGUM ATO FRAUDULENTO PARA PODER PARA LESAR OS CREDORES DE UMA DETERMINADA OBRIGAÇÃO, DIVÍDA A EXEMPLO MAIS CLÁSSICO, PODERÁ ENTÃO OS CREDORES – SE TIVEREM CONHECIMENTO DAQUELA FRAUDE - ENTRAR COM PROCESSOS PARA QUE OS BENS DOS SÓCIOS E ADMINISTRADORES DA PESSOA JURÍDICA POSSAM VIR A SER INCLUSOS NO DECORRER DA AÇÃO COMO FORMA DE RESPONSABILIZAÇÃO, POIS ESTES QUERIAM ‘’SE LIVRAR’’ DA DÍVIDA E PARA ISSO COMETERAM UMA FRAUDE. 2. ONDE ESTÁ DISPOSTO? ATUALMENTE O INSTITUTO DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, ESTÁ PREVISTO NO ART.50/CC, QUE RECEBEU – COMO VEREMOS MAIS A FRENTE – UMA NOVA LEITURA PELA LEI DA LIBERDADE ECONÕMICA. 2.1 NA ANTIGA REDAÇÃO O ART.50 PECAVA AO DEFINIR QUAIS ERAM OS ABUSOS DA PERSONALIDADE JURÍDICA QUE CITAMOS NO INÍCIO QUANDO DEFINIMOS O QUE ERA A DESCONSIDERAÇÃO. IMPORTANTE REAFIRMAR QUE PARA O CÓDIGO CIVIL, O REQUISITO PRINCIPAL PARA VALIDAR A DESCONSIDERAÇÃO É HAVER A EXISTÊNCIA DE ABUSO, DESVIO OU FRAUDE DA PERSONALIDADE JURÍDICA. A ANTIGA LEITURA DO ART.50/CC, POR NÃO HAVER BASE SÓLIDA DO QUE SERIA O DESVIO DE FINALIDADE E CONFUSÃO PATRIMONIAL, NA HORA DE DECIDIR EM DETERMINADO CASO CONCRETO, CADA MAGISTRADO ENTÃO SE BASEAVA EM SEU PRÓPRIO CONCEITO DE ABUSO, FRAUDE E DESVIO PARA DECIDIR SE ERA OU NÃO CASO DE AFASTAR A PERSONALIDADE DA PESSOA JURÍDICA, COM O OBJETIVO DE ANTIGIR DIRETA E PESSOALMENTE OS SÓCIOS E ADMINISTRADORES QUE A COMPUNHA. ISSO, PORÉM, BATIA DIRETAMENTE COM O PRINCIPIO PREVISIBILIDADE DAS DECISÕES JUDICIAIS E SEGURANÇA JURIDICA, POIS OS CIDADÃOS PRECISAM SABER, NA MEDIDA DO POSSÍVEL, OS EFEITOS DE SUAS AÇÕES E COMO OS TERCEIROS IRÃO REAGIR DIANTE DISSO. 2.2 . “ART. 50. EM CASO DE ABUSO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, CARACTERIZADO PELO DESVIO DE FINALIDADE, OU PELA CONFUSÃO PATRIMONIAL, PODE O JUIZ DECIDIR, A REQUERIMENTO DA PARTE, OU DO MINISTÉRIO PÚBLICO QUANDO LHE COUBER INTERVIR NO PROCESSO, QUE OS EFEITOS DE CERTAS E DETERMINADAS RELAÇÕES DE OBRIGAÇÕES SEJAM ESTENDIDOS AOS BENS PARTICULARES DOS ADMINISTRADORES OU SÓCIOS DA PESSOA JURÍDICA.” REDAÇÃO ANTIGA. NOTA-SE AQUI QUE O CÓDIGO SÓ DISPUNHA DO TEMA, MAS NADA SE FALAVA O LEGISLADOR QUAL ERA O CONCEITO DE DESVIO DE FINALIDADE. A MP/881 DE 2019; COMO PROPÓSITO DE TODO MATÉRIAL É DESTACAR A NOVA LEI DA LIBERDADE ECÔNOMICA (LEI 13.874/19) E COMO ELA VEIO DE FORMA A PREENCHER ESSA LACUNA NA LEI QUE TINHA O ART.50 TEMOS ANTES DE HAVER ESSA LEGISLAÇÃO QUE JÁ TRAMITAVA NO MUNDO JURÍDICO A MP/881, QUE JÁ DISPONHA EM PARTE SOBRE A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, MAS TRAZIA COMO PONTO PRINCIPAL A NECESSIDADE DE ELEMENTO DOLOSO OU INTENCIONAL NA PRÁTICA DA LESÃO AO DIREITO DE OUTREM OU DE ATOS ILÍCITOS NO ABUSO DO DESVIO DE FINALIDADE.A MEDIDA PROVISÓRIA FOI ENTÃO EDITADA E ANALISADA PARA CORRIGIR CERTOS INCIDENTES LEGISLATIVOS E FOI CONVERTIDA EM LEI, DENOMINADA DECLARAÇÃO DOS DIREITOS DE LIBERDADE ECONÔMICA. 3. COMO E ONDE SURGIU A DESCONSIDERAÇÃO? A DESCONSIDERAÇÃO GANHOU FORÇA EM 1950 COM A PUBLICAÇÃO DO TRABALHO DE ROLF SERICK, PROFESSOR DA FACULDADE DE DIREITO DE HEIDELBERG. MAS O PROCEDIMENTO JURISPRUDENCIAL QUE DEU O DESENVOLVIMENTO A TEORIA OCORREU EM 1897 NA INGLATERRA COM O CASO SALOMON VS SALOMON&CO. 3.1 CASO JURISPRUDENCIAL; DOUTRINA DE STOLZE; AARON SALOMON, OBJETIVANDO CONSTITUIR UMA SOCIEDADE, REUNIU SEIS MEMBROS DA SUA PRÓPRIA FAMÍLIA, CEDENDO PARA CADA UM APENAS UMA AÇÃO REPRESENTATIVA, AO PASSO QUE, PARA SI, RESERVOU VINTE MIL. PELA DESPROPORÇÃO NA DISTRIBUIÇÃO DO CONTROLE ACIONÁRIO JÁ SE VERIFICAVA A DIFICULDADE EM RECONHECER A SEPARAÇÃO DOS PATRIMÔNIOS DE SALOMON E DE SUA PRÓPRIA COMPANHIA. EM DETERMINADO MOMENTO, TALVEZ ANTEVENDO A QUEBRA DA EMPRESA, SALOMON CUIDOU DE EMITIR TÍTULOS PRIVILEGIADOS (OBRIGAÇÕES GARANTIDAS) NO VALOR DE DEZ MIL LIBRAS ESTERLINAS, QUE ELE MESMO CUIDOU DE ADQUIRIR. ORA, REVELANDO-SE INSOLVÁVEL A SOCIEDADE, O PRÓPRIO SALOMON, QUE PASSOU A SER CREDOR PRIVILEGIADO DA SOCIEDADE, PREFERIU A TODOS OS DEMAIS CREDORES QUIROGRAFÁRIOS (SEM GARANTIA), LIQUIDANDO O PATRIMÔNIO LÍQUIDO DA EMPRESA. APESAR DE SALOMON HAVER UTILIZADO A COMPANHIA COMO ESCUDO PARA LESAR OS DEMAIS CREDORES, A CÂMARA DOS LORDES, REFORMANDO AS DECISÕES DE INSTÂNCIAS INFERIORES, ACATOU A SUA DEFESA, NO SENTIDO DE QUE, TENDO SIDO VALIDAMENTE CONSTITUÍDA, E NÃO SE IDENTIFICANDO A RESPONSABILIDADE CIVIL DA SOCIEDADE COM A DO PRÓPRIO SALOMON, ESTE NÃO PODERIA, PESSOALMENTE, RESPONDER PELAS DÍVIDAS SOCIAIS. 3.2 PARA MAIOR VISÃO CRITÍCA, ENTENDIMENTO E CURIOSIDADE SOBRE O CASO, DEIXO O LINK DO ARTIGO DA REVISTA ÂMBITO JURÍDICO PARA EVENTUAIS LEITURAS. BOM APROVEITO!!! https://ambitojuridico.com.br/edicoes/revista-91/breve-analise-sobre-a- importancia-do-precedente-britanico-salomon-v-salomon-para-o-direito- empresarial/ IMPORTANTE DESTACAR!!!!!!! DEVEMOS NÃO CONFUNDIR AQUI DESCONDIDERAÇÃO PERSONALIDADE JURÍDICA COM DESPERSONIFICAÇÃO DA PESSOA JURÍDICA. NA PRIMEIRA TEMOS APENAS O AFASTAMENTO TEMPORÁRIO, OU SEJA, NAQUELE CASO CONCRETO DO VÉU QUE SEPARA A AUTONOMIAL PATRIMONIAL DA EMPRESA E DO SÓCIO, FINALIZADO O PROCESSO, VOLTA-SE NORMALMENTE A REGRA DE NÃO SE CONFUNDIR PESSOA JURÍDICA COM A PESSOA FÍSICA QUE A COMPÕE. HÁ EM CASOS EXEPICIONALMENTES GRAVES A POSSIBILIDADE DE HAVER A FINALIZAÇÃO DA EMPRESA. JÁ NA SEGUNDA, TEMOS QUE DISSOLUÇÃO OU EXTINÇÃO DA PESSOA JURÍDICA, QUE ESTÁ DISPOSTO NO ART. 51, CC. A NOVA LEITURA DO ART.50/CC DE ACORDO COM A LEI 13.874/19; DESCONSIDERAÇÃO DA PJ APÓS A DECLARAÇÃO DE DIREITOS DA LIBERDADE ECONÔMICA (LEI Nº 13.874/2019). DIANTE DE TODO O EXPOSTO, FICA EVIDENTE QUE HÁ UMA AUTONOMIA ENTRE A PESSOA JURÍDICA E SEUS SÓCIOS/ADMINISTRADORES. E PODE-SE DIZER QUE A DECLARAÇÃO DE DIREITOS DE DIREITOS DA LIBERDADE ECONÔMICA CONSAGROU ESTA REGRA, QUE AGORA ESTÁ EXPRESSAMENTE PREVISTA PELO ART. 49-A DO CÓDIGO CIVIL. NESSE ÍNTERIM, OS SEUS COMPONENTES SOMENTE RESPONDERÃO POR DÉBITOS DENTRO DOS LIMITES DO CAPITAL SOCIAL, FICANDO A SALVO O PATRIMÔNIO INDIVIDUAL DEPENDENDO DO TIPO SOCIETÁRIO ADOTADO. ART. 49. SE A ADMINISTRAÇÃO DA PESSOA JURÍDICA VIER A FALTAR, O JUIZ, A REQUERIMENTO DE QUALQUER INTERESSADO, NOMEAR-LHE-Á ADMINISTRADOR PROVISÓRIO. (CAPUT PERMANECE IGUAL). ART. 49-A. A PESSOA JURÍDICA NÃO SE CONFUNDE COM OS SEUS SÓCIOS, ASSOCIADOS, INSTITUIDORES OU ADMINISTRADORES. https://ambitojuridico.com.br/edicoes/revista-91/breve-analise-sobre-a-importancia-do-precedente-britanico-salomon-v-salomon-para-o-direito-empresarial/ https://ambitojuridico.com.br/edicoes/revista-91/breve-analise-sobre-a-importancia-do-precedente-britanico-salomon-v-salomon-para-o-direito-empresarial/ https://ambitojuridico.com.br/edicoes/revista-91/breve-analise-sobre-a-importancia-do-precedente-britanico-salomon-v-salomon-para-o-direito-empresarial/ PARÁGRAFO ÚNICO. A AUTONOMIA PATRIMONIAL DAS PESSOAS JURÍDICAS É UM INSTRUMENTO LÍCITO DE ALOCAÇÃO E SEGREGAÇÃO DE RISCOS, ESTABELECIDO PELA LEI COM A FINALIDADE DE ESTIMULAR EMPREENDIMENTOS, PARA A GERAÇÃO DE EMPREGOS, TRIBUTO, RENDA E INOVAÇÃO EM BENEFÍCIO DE TODOS. JÁ A PARTIR DO ART.50, TEMOS AGORA A EXPLICAÇÃO DO CONCEITO DE DESVIO DE FINALIDADE E CONFUSÃO PATRIMONIAL, EXPRESSO DE FORMA CLARA. A SIMPLES LEITURA DA LETRA DA LEI LEVA AO ENTENDIMENTO. ESTARÁ GRIFADO PARA MELHOR APRECIAÇÃO DOS CONCEITOS. ART. 50. EM CASO DE ABUSO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, CARACTERIZADO PELO DESVIO DE FINALIDADE OU PELA CONFUSÃO PATRIMONIAL, PODE O JUIZ, A REQUERIMENTO DA PARTE, OU DO MINISTÉRIO PÚBLICO QUANDO LHE COUBER INTERVIR NO PROCESSO, DESCONSIDERÁ-LA PARA QUE OS EFEITOS DE CERTAS E DETERMINADAS RELAÇÕES DE OBRIGAÇÕES SEJAM ESTENDIDOS AOS BENS PARTICULARES DE ADMINISTRADORES OU DE SÓCIOS DA PESSOA JURÍDICA BENEFICIADOS DIRETA OU INDIRETAMENTE PELO ABUSO. (PRÓPRIA DEFINIÇÃO NA LEI DO QUE É A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA). OBS: A MODIFICAÇÃO NA PARTE FINAL DO CAPUT, QUAL SEJA, “BENEFICIADOS DIRETA OU INDIRETAMENTE PELO ABUSO”, É DE EXTREMA RELEVÂNCIA, HAJA VISTA QUE ESTABELECEU UM NEXO CAUSAL ENTRE A CONDUTA PRATICADA PELO SÓCIO/ADMINISTRADOR E SUA RESPONSABILIZAÇÃO. ISTO É, APENAS O SÓCIO QUE COLHEU OS FRUTOS PROVENIENTES DA FRAUDE, ABUSO DE DIREITO OU CONFUSÃO PATRIMONIAL PODERÁ SOFRER AS CONSEQUÊNCIAS DE UMA POSSÍVEL DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA. § 1º PARA OS FINS DO DISPOSTO NESTE ARTIGO, DESVIO DE FINALIDADE É A UTILIZAÇÃO DA PESSOA JURÍDICA COM O PROPÓSITO DE LESAR CREDORES E PARA A PRÁTICA DE ATOS ILÍCITOS DE QUALQUER NATUREZA. § 2º ENTENDE-SE POR CONFUSÃO PATRIMONIAL A AUSÊNCIA DE SEPARAÇÃO DE FATO ENTRE OS PATRIMÔNIOS, CARACTERIZADA POR: I - CUMPRIMENTO REPETITIVO PELA SOCIEDADE DE OBRIGAÇÕES DO SÓCIO OU DO ADMINISTRADOR OU VICE-VERSA; II - TRANSFERÊNCIA DE ATIVOS OU DE PASSIVOS SEM EFETIVAS CONTRAPRESTAÇÕES, EXCETO OS DE VALOR PROPORCIONALMENTE INSIGNIFICANTE; E III - OUTROS ATOS DE DESCUMPRIMENTO DA AUTONOMIA PATRIMONIAL. OBS.: O INCISO III DEIXA EVIDENTE QUE TRATA-SE DE UM ROL MERAMENTE EXEMPLIFICATIVO DAS HIPÓTESES QUE CONFIGURAM CONFUSÃO PATRIMONIAL. § 3º O DISPOSTO NO CAPUT E NOS §§ 1º E 2º DESTE ARTIGO TAMBÉM SE APLICA À EXTENSÃO DAS OBRIGAÇÕES DE SÓCIOS OU DE ADMINISTRADORES À PESSOA JURÍDICA. OBS.: O § 3º CONSAGRA O FENÔMENO DA DESCONSIDERAÇÃO INVERSA. § 4º A MERA EXISTÊNCIA DE GRUPO ECONÔMICO SEM A PRESENÇA DOS REQUISITOS DE QUE TRATA O CAPUT DESTE ARTIGO NÃO AUTORIZA A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE DA PESSOA JURÍDICA. OBS.: O § 4º CONSAGRA A POSSIBILIDADE DE A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA SER EMPREGADA COM A FINALIDADE DE ATINGIR OUTRA PESSOA JURÍDICA. § 5º NÃO CONSTITUI DESVIO DE FINALIDADE A MERA EXPANSÃO OU A ALTERAÇÃO DA FINALIDADE ORIGINAL DA ATIVIDADE ECONÔMICA ESPECÍFICA DA PESSOA JURÍDICA. OBS.: ADEMAIS, SE A EXPANSÃO DA ATIVIDADE DE UMA PESSOA JURÍDICA TIVER POR FINALIDADE PREJUDICAR CREDORES, PODERÁ CONFIGURAR HIPÓTESE PARA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA. TEORIAS NORTEADORAS DA DESCONSIDERAÇÃO; • TEORIA MAIOR: A TEORIA MAIOR DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA É A ADOTADA PELO CÓDIGO CIVIL VIGENTE, E POSSUI COMO REGRA DESCONSIDERAR A AUTONOMIA PATRIMONIAL ENTRE A PESSOA JURÍDICA E SEUS SÓCIOS/ADMINISTRADORES SE FICAREM CARACTERIZADOS DOIS REQUISITOS: 1. O PREJUÍZO CAUSADO À OUTRA PARTE 2. FRAUDE, CONFUSÃO PATRIMONIAL OU ABUSO DE DIREITO. - ACERCA DO ABUSO DE DIREITO, COM FULCRO NO ART. 187 DO CÓDIGO CIVIL, OCORRE QUANDO FOREM EXCEDIDOS OS LIMITES IMPOSTOS PELO FIM SOCIAL/ECONÔMICO DA PESSOA JURÍDICA, OS LIMITES IMPOSTOS PELA BOA FÉ, E OS LIMITES IMPOSTOSPELOS BONS COSTUMES. JUSTAMENTE PELO FATO DE SEREM NECESSÁRIOS DOIS REQUISITOS PARA QUE OCORRA A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, A TEORIA MAIOR PROPORCIONA MAIS SEGURANÇA JURÍDICA AOS SÓCIOS/ADMINISTRADORES – É MAIS DIFÍCIL COMPROVAR OS DOIS REQUISITOS. TEORIA MENOR: ASSIM COMO A TEORIA MAIOR, TEMOS NO DIREITO TAMBÉM A CHAMADA TEORIA MENOR. O INSTITUTO DA DESCONSIDERAÇÃO PERCORRE DIVERSOS CAMPOS DO DIREITO, COMO O AMBIENTAL, DO CONSUMIDOR, EMPRESARIAL E TRABALHISTA. A TEORIA MENOR É ENCONTRA PRINCIPALMENTE NO DIREITO DO CONSUMIDOR E AMBIENTAL. - MAS O QUE É TEORIA MENOR? ELA É UMA FORMA MAIS AGRESSIVA E DIRETA PARA LIDAR COM A DESCONSIDERAÇÃO, POIS NÃO TEM COMO REQUISITO PRINCIPAL A NECESSIDADE DO DESVIO DE FINALIDADE E CONFUSÃO PATRIMONIAL, BEM COMO FRAUDE OU ATO ÍLICITO. BASTA APENAS QUE HAJA INSOLVÊNCIA DA PESSOA JURÍDICA. ESSA TEORIA É MAIS BENEFICA PARA CONSUMIDORES E CREDORES, VISTO QUE ATINGE MUITO MAIS FACILMENTE O PATRIMÔNIO DOS SÓCIOS, POIS COMO DITO ANTES BASTA SOMENTE O PREJUÍZO DO CREDOR, OU SEJA, A DIFICULDADE DE RECEBER O QUE SE DEVE. ADEMAIS, UM ARGUMENTO VÁLIDO NA JURISPRUDÊNCIA É DE QUE O RISCO DO NEGÓCIO EMPRESARIAL NÃO PODE SER SUPORTADO POR TERCEIROS, SE NÃO OS SÓCIOS E ADMINISTRADORES. AS CLASSIFICAÇÕES DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA; DESCONSIDERAÇÃO INVERSA ASSIM COMO TEMOS A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA EM FACE EMPRESA-SÓCIO. TEMOS TAMBÉM A POSSIBILIDADE DE HAVER ESSA DESCONSIDERAÇÃO ENTRE SÓCIO- EMPRESA. • COMO ASSIM? DE MANEIRA CLARA, SERIA A RESPONSABILIZAÇÃO DA SOCIEDADE NO TOCANTE ÀS DIVÍDAS OU ATOS PRATICADOS PELO SÓCIO, AQUI TAMBÉM SE VALE DO ABUSO DA PERSONALIDADE COMO REQUISITO PRINCIPAL E É MUITO USADA NO DIREITO DA FAMILÍA. • EXEMPLO PARA FIXAÇÃO: NO CAMPO JURISPRUDENCIAL É COMUM TERMOS, INFELIZMENTE, ALGUM DOS CÔNJUGES OU COMPANHEIROS QUE, ANTECIPANDO-SE AO DIVÓRCIO OU À DISSOLUÇÃO DA UNIÃO ESTÁVEL, RETIRA DO PATRIMÔNIO DO CASAL BENS QUE DEVERIAM SER OBJETO DE PARTILHA, INCORPORANDO-OS À PESSOA JURÍDICA DA QUAL É SÓCIO E DIMINUINDO, COM ISSO, O QUINHÃO DO OUTRO CONSORTE. NESSA HIPÓTESE, PODE-SE VISLUMBRAR A POSSIBILIDADE DE O MAGISTRADO DESCONSIDERAR A AUTONOMIA PATRIMONIAL DA PESSOA JURÍDICA, BUSCANDO BENS QUE ESTÃO EM SEU PRÓPRIO NOME, PARA RESPONDER POR DÍVIDAS QUE NÃO SÃO SUAS E SIM DE SEUS SÓCIOS, O QUE TEM SIDO ACEITO PELA FORÇA CRIATIVA DA JURISPRUDÊNCIA. • ESSE INSTITUTO ESTÁ PREVISTO PELO ART.50 NA NOVA REDAÇÃO EM SEU INCISO 3º E NO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL NO ART. 133. ART. 133. O INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA SERÁ INSTAURADO A PEDIDO DA PARTE OU DO MINISTÉRIO PÚBLICO, QUANDO LHE COUBER INTERVIR NO PROCESSO. CPC § 1º O PEDIDO DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA OBSERVARÁ OS PRESSUPOSTOS PREVISTOS EM LEI. § 2º APLICA-SE O DISPOSTO NESTE CAPÍTULO À HIPÓTESE DE DESCONSIDERAÇÃO INVERSA DA PERSONALIDADE JURÍDICA. DESCONSIDERAÇÃO INDIRETA; • ESTÁ RELACIONADA AOS GRUPOS ECONÔMICOS. NESSE HIPOTESE SE ESTENDE A RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL OU EFEITOS DE FALÊNCIA PARA AS OUTRAS PESSOAS JURÍDICAS DAQUELE GRUPO. ESSES GRUPOS ECONÔMICOS SÃO AS FAMOSAS HOLDING´S QUE ESTUDAMOS NA ECONÔMIA POLÍTICA. AQUI, TEMOS UMA RESPONSABILIZAÇÃO NÃO DE PESSOA JURÍDICA À PESSOA FISÍCA. MAS SIM DE PESSOA JURÍDICA À PESSOA JURÍDICA. • EXEMPLO PARA FIXAÇÃO: FALANDO HIPOTETICAMENTE, SE UMA DAS EMPRESAS INCLUÍDA NAS HOLDING´S DE AMAZON, A ALEXIA, POR EXEMPLO, VIESSE A SE TORNAR INSOLVENTE POR ALGUMA FRAUDE. CONSEQUENTEMENTE A AMAZON OU QUALQUER SUB-EMPRESA DA AMAZON, PODERIA VIR A SER RESPONSABILIZADA NA RELAÇÃO OBRIGACIONAL. • EXPRESSO LEGALMENTE NO ARTIGO 50.§ 4º. DESCONSIDERAÇÃO EXPANSIVA • TEMOS TAMBÉM A DESCONSIDERAÇÃO EXPANSIVA, QUE É UTILIZADA PARA ALCANÇAR SÓCIOS OCULTOS OU EX-SÓCIOS QUANDO NECESSÁRIO, QUE SE UTILIZAVAM DA CRIAÇÃO DE NOVAS PESSOAS JURÍDICAS PARA SE ESQUIVAREM DE DÍVIDAS E PENALIDADES IMPOSTAS ÀS PESSOAS JURÍDICAS DAS QUAIS ERAM SÓCIOS ANTERIORMENTE. • EXEMPLO PARA FIXAÇÃO: SUPONHAMOS O CASO EM QUE ALBERTO E ROBERTO SÃO SÓCIOS EM UM DETERMINADO NEGÓCIO (A SAPATARIA AR LTDA.). OS DOIS, UTILIZANDO-SE DA PESSOA JURÍDICA, COMPARAM SEUS CARROS POR MEIO DA EMPRESA (OS CARROS DE AMBOS ESTÃO REGISTRADOS EM NOME DA SAPATARIA). DETERMINADO DIA, APÓS RECEBEREM DIVERSAS COBRANÇAS DOS CREDORES, OS SÓCIOS RESOLVEM ABANDONAR O NEGÓCIO, DISSOLVENDO IRREGULARMENTE A PESSOA JURÍDICA CRIADA. NO DIA SEGUINTE, CRIAM UMA NOVA PESSOA JURÍDICA, COM O MESMO OBJETO SOCIAL E SITUADA NO MESMO ENDEREÇO, A SAPATARIA RA LTDA. RESSALTE-SE QUE TODO O PATRIMÔNIO DOS SÓCIOS E DA PESSOA JURÍDICA ANTERIOR FORAM TRANSFERIDOS PARA O NOVO ENTE COLETIVO, DE MODO QUE NEM OS SÓCIOS NEM A EMPRESA ABANDONADA POSSUEM PATRIMÔNIO SUFICIENTE PARA ARCAR COM AS DÍVIDAS DEIXADAS EM NOME DA SAPATARIA AR LTDA. VÊ-SE, PORTANTO, QUE A DESCONSIDERAÇÃO TRADICIONAL DA PESSOA JURÍDICA NESSE CASO NÃO SERIA SUFICIENTE PARA SATISFAZER OS CREDORES. NESSAS CIRCUNSTÂNCIAS, OS CREDORES PODEM REQUERER A DESCONSIDERAÇÃO EXPANSIVA DA PERSONALIDADE JURÍDICA PARA ATINGIR O PATRIMÔNIO DA NOVA PESSOA JURÍDICA CONSTITUÍDA PELOS MESMOS SÓCIOS, NO MESMO ENDEREÇO E COM O MESMO OBJETO SOCIAL, EM UMA CLARA TENTATIVA DESTES DE SE ESQUIVAREM DA RESPONSABILIDADE PELAS DÍVIDAS DA PRIMEIRA SOCIEDADE CONSTITUÍDA. CONSIDERAÇÕES FINAIS ACERCA DO TEMA, PELO STJ: (I) NÃO HÁ PRAZO PARA A SUA POSTULAÇÃO: CORRESPONDENDO O PEDIDO DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA A DIREITO POTESTATIVO, SUJEITO A PRAZO DECADENCIAL, PARA CUJO EXERCÍCIO A LEI NÃO PREVIU PRAZO ESPECIAL, PREVALECE A REGRA GERAL DA INESGOTABILIDADE OU DA PERPETUIDADE, SEGUNDO A QUAL OS DIREITOS NÃO SE EXTINGUEM PELO NÃO-USO. ASSIM, À MÍNGUA DE PREVISÃO LEGAL, O PEDIDO DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA, QUANDO PREENCHIDOS OS REQUISITOS DA MEDIDA, PODERÁ SER REALIZADO A QUALQUER TEMPO. PRECEDENTES. (EDCL NO RESP 1401234/CE, REL. MINISTRO LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA TURMA, JULGADO EM 01/09/2015, DJE 08/09/2015). (II) POSIÇÃO DO STJ SOBRE A IMPOSSIBILIDADE DA DESCONSIDERAÇÃO EM RELAÇÃO AO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL: 4. SENDO ASSIM, O EMPRESÁRIO INDIVIDUAL RESPONDE PELA DÍVIDA DA FIRMA, SEM NECESSIDADE DE INSTAURAÇÃO DO PROCEDIMENTO DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA (ART. 50 DO CC/2002 E ARTS. 133 E 137 DO CPC/2015), POR AUSÊNCIA DE SEPARAÇÃO PATRIMONIAL QUE JUSTIFIQUE ESSE RITO. (RESP 1682989/RS, REL. MINISTRO HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, JULGADO EM 19/09/2017, DJE 09/10/2017). (III) POSIÇÃO DO STJ SOBRE A IMPOSSIBILIDADE DA APLICAÇÃO DA TEORIA DA DESCONSIDERAÇÃO ENVOLVENDO SOCIEDADE COM SÓCIO DE RESPONSABILIDADE ILIMITADA: “V - NAS SOCIEDADES EM QUE A RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS PERANTE AS OBRIGAÇÕES SOCIAIS É ILIMITADA, COMO OCORRE NAS SOCIEDADES SIMPLES (ART. 1023 DO CC/02), NÃO SE FAZ NECESSÁRIA, PARA QUE OS BENS PESSOAIS DE SEUS SÓCIOS RESPONDAM PELAS SUAS OBRIGAÇÕES, A DESCONSIDERAÇÃO DA SUA PERSONALIDADE. DOUTRINA. (RESP 895.792/RJ, REL. MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, JULGADO EM 07/04/2011, DJE 25/04/2011). BONS ESTUDOS E APROVEITEM A APOSTILA! NÓS ESTUDANTES DE DIREITO SEREMOS ETERNOS ESTUDANTES! NÃO DESISTA! ‘’COMECE DE ONDE VOCÊ ESTÁ. USE O QUE VOCÊ TIVER. FAÇA O QUE VOCÊ PUDER. - ARTHUR ASHE’’ APOSTILA APENAS PARA FINS DE ESTUDO, NÃO COMERCIALIZE. REDE SOCIAL VOLTADA PARA O DIREITO: @hi.juris.resumos (no Instagram).
Compartilhar