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Programa de Leniência Antitruste do CADE 1) O Acordo de Leniência é celebrado entre uma autoridade pública investigadora e um agente privado para obtenção de provas e de colaboração material e processual ao longo das investigações. A respeito das justificativas para a instituição de um Programa de Leniência como instrumento investigativo por uma autoridade, assinale a única alternativa FALSA, isto é, a que NÃO representa uma das justificativas para a adoção de Programa de Leniência. a. Aumentar a eficiência administrativa, obtendo provas que não seriam obtidas com outros instrumentos investigativos. b. Incentivar a reparação e ressarcimento dos danos causados pela prática ilícita. c. Dissuadir outros agentes econômicos da participação em condutas ilícitas similares. d. Afastar sanções pecuniárias que seriam aplicáveis a todos os agentes participantes da conduta ilícita. e. Possibilitar a cessação imediata da conduta. Gabarito 'd'. A assertiva ‘d’ é falsa. O Acordo de Leniência visa afastar as sanções pecuniárias que seriam aplicáveis apenas aos signatários e não a todos os agentes participantes da conduta ilícita. As demais assertivas são verdadeiras. 2. Considerando os requisitos necessários para a estruturação de um Programa de Leniência, assinale a alternativa referente à característica essencial para se estruturar um Programa de Leniência efetivo e eficiente. a. Que a autoridade prefira o Acordo de Leniência a qualquer outro instrumento de investigação. b. Que o Programa seja estruturado de forma que o agente colaborador não saia pior do que entrou. c. Que sejam reduzidas as penalidades aplicáveis às condutas que serão objeto de investigação. d. Que não haja criminalização das condutas ilícitas, objeto de investigação do Programa, para não desincentivar os colaboradores. e. Que as autoridades condutoras dos Acordos possam criar quaisquer novos instrumentos de negociação que desejarem, mesmo após iniciado o processo de celebração de um Acordo de Leniência. A resposta correta é a letra ‘b’. Um dos pilares de um Programa de Leniência é transparência, previsibilidade e segurança jurídica em torno das negociações e assinatura dos acordos, inclusive em relação aos benefícios aplicáveis aos signatários. Para ser atrativo, o Acordo de Leniência deve oferecer algo a mais ao colaborador. As demais respostas estão incorretas. O Acordo de Leniência não deve ser preferido a outros instrumentos de investigação, mas com eles combinado. As penalidades aplicáveis às condutas devem ser severas, para assegurar que haja risco de persecução e condenação no caso de não celebração de Acordo. Da mesma forma, a existência de tipificação penal das condutas também funciona para incentivar que os colaboradores adiram ao Acordo. Por fim, um dos pilares é a segurança jurídica, o administrado deve ter conhecimento do processo de negociação e não pode ser surpreendido, ele precisa saber que não vai sair pior que entrou. 3. Acerca dos requisitos essenciais para a celebração de um Acordo de Leniência com o Conselho Administrativo de Defesa Econômica, analise as assertivas abaixo e assinale a alternativa correta, isto é, a ÚNICA que constitui um requisito essencial. a. A continuação da prática para permitir a obtenção de mais provas. b. A confissão da participação no ilícito. c. A imposição de multa pela autoridade. d. A existência de uma investigação já aberta e em andamento pela autoridade. e. A cooperação do colaborador com a autoridade apenas na fase inicial do processo administrativo. Gabarito: A alternativa correta é a 'b'. De acordo com o artigo 86 da Lei nº 12.529/2011, um dos requisitos obrigatórios para a celebração do Acordo de Leniência é que a empresa e/ou pessoa física confesse sua participação no ilícito. As demais alternativas são falsas: • A assertiva ‘a’ é falsa. A continuação da participação na conduta não é obrigatória, embora seja possível. • A assertiva ‘c’ é falsa. Via de regra, o Acordo de Leniência garante ao administrado não a imposição de multa, mas o recolhimento de uma contribuição pecuniária, em valor correspondente a uma redução da multa que seria aplicável. • A assertiva ‘d’ é falsa. A existência de uma investigação em aberto não é requisito para celebração do Acordo de Leniência, o que pode ocorrer apenas se a autoridade não detiver provas suficientes para condenação dos envolvidos. • A assertiva ‘e’ é falsa. A cooperação plena e permanente do signatário do Acordo é obrigatória até o final do processo, sob pena de cancelamento de seus benefícios. 4. Durante o processo legislativo da Lei nº 12.529/2011, com a reestruturação do Cade e do Sistema Brasileiro de Defesa Econômica, foi necessário reestruturar também a autoridade responsável pela celebração de Acordos de Leniência. Hoje, essa autoridade é o Tribunal do Cade, na figura de qualquer um de seus conselheiros. a. Verdadeira b. Falsa A assertiva é falsa. De fato, houve reestruturação e reestabelecimento da autoridade competente para celebração dos Acordos de Leniência, porém, no desenho atual, tal autoridade é a Superintendência-Geral do Cade e não o Tribunal. Diferentemente dos TCCs, os Acordos de Leniência não dependem do crivo do Tribunal. 5. Um dos requisitos legais para celebração de um Acordo de Leniência é que, no momento da propositura do acordo, a Superintendência Geral do Cade não disponha de provas suficientes para assegurar a condenação da empresa e/ou da pessoa física. Isso não significa que a autoridade não possa ter algum conhecimento da existência da conduta anticompetitiva, sendo possível propor um Acordo de Leniência quando já há inquérito administrativo instaurado. a. Verdadeira b. Falsa A assertiva é verdadeira. De fato, o Acordo de Leniência pode ser proposto quando há inquérito ou processo administrativo aberto. Caso se tenha um inquérito administrativo, deve-se analisar as provas contidas nos autos em específico, a fim de verificar sua robustez e, portanto, se há ou não evidências suficientes para assegurar a condenação do proponente. Caso a autoridade tenha conhecimento mas não haja provas robustas, é possível a celebração de um Acordo de Leniência Parcial.
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