AULA 08 1 EMPRESARIAL (Reparado)

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AULA 8.1
O SIGILO EMPRESARIAL
“O SEGREDO É A ALMA DO NEGÓCIO”.
· Livros empresariais são protegidos pelo sigilo, pois seu conteúdo interessa apenas aos empresários (princípio do sigilo);
Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poderá fazer ou ordenar diligência para verificar se o empresário ou a sociedade empresária observam, ou não, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei. (Requisitos intrínsecos e extrínsecos)
· A legislação prevê exceções: (falimentar, tributária e fins de produção de prova em litígios e pendências judiciais) - visto na aula anterior
Exemplo:
(LRF) Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou depois da sentença que decretar a falência, conceder a recuperação judicial ou homologar o plano de recuperação extrajudicial, os documentos de escrituração contábil obrigatórios: (...)
E QUAIS SÃO OUTRAS SITUAÇÕES EXCEPCIONAIS ? 
Vejamos art 1.193, do CC: não confundir com o Art.1.191,CC
Art. 1.193. As restrições estabelecidas neste Capítulo ao exame da escrituração, em parte ou por inteiro, não se aplicam às autoridades fazendárias, no exercício da fiscalização do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis especiais.
· No mesmo sentido o CTN (já comentado)
Art. 195. Para os efeitos da legislação tributária, não têm aplicação quaisquer disposições legais excludentes ou limitativas do direito de examinar mercadorias, livros, arquivos, documentos, papéis e efeitos comerciais ou fiscais, dos comerciantes industriais ou produtores, ou da obrigação destes de exibi-los.
Atenção! Aquilo que é arquivado na Junta Comercial é público, contudo, o livro autenticado é sigiloso, salvo para:
 
· O fisco e a previdência (art. 195 do CTN, art. 33 da Lei 8.212/91, art. 1.193 do CC/02)
Lei 8.212/91
Art. 33.  À Secretaria da Receita Federal do Brasil compete planejar, executar, acompanhar e avaliar as atividades relativas à tributação, à fiscalização, à arrecadação, à cobrança e ao recolhimento das contribuições sociais previstas no parágrafo único do art. 11 desta Lei, das contribuições incidentes a título de substituição e das devidas a outras entidades e fundos.       
§ 1o  É prerrogativa da Secretaria da Receita Federal do Brasil, por intermédio dos Auditores-Fiscais da Receita Federal do Brasil, o exame da contabilidade das empresas, ficando obrigados a prestar todos os esclarecimentos e informações solicitados o segurado e os terceiros responsáveis pelo recolhimento das contribuições previdenciárias e das contribuições devidas a outras entidades e fundos.
§ 6º Se, no exame da escrituração contábil e de qualquer outro documento da empresa, a fiscalização constatar que a contabilidade não registra o movimento real de remuneração dos segurados a seu serviço, do faturamento e do lucro, serão apuradas, por aferição indireta, as contribuições efetivamente devidas, cabendo à empresa o ônus da prova em contrário.
· Pessoa que obtém decisão da justiça - quebra do sigilo (art. 1.191 do Código Civil).
Art. 1.191. O juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros e papéis de escrituração quando necessária para resolver questões relativas a sucessão, comunhão ou sociedade, administração ou gestão à conta de outrem, ou em caso de falência.
E O STF???
· Entende que o exame dos livros e documentos constantes da escrituração, por parte da fiscalização tributária das autoridades fazendárias, deve ater-se ao objeto da fiscalização;
· Súmula 439 do STF: “estão sujeitos à FISCALIZAÇÃO tributária ou previdenciária quaisquer livros comerciais, limitado o exame ao ponto objeto da investigação”;
E SE HOUVER ORDEM JUDICIAL?????
· O sigilo pode ser “quebrado” por ordem judicial;
· A exibição dos livros empresariais, em obediência à ordem judicial, pode ser total ou parcial;
1) EXIBIÇÃO TOTAL DOS LIVROS
· O Código de Processo Civil trata do tema: 
Art. 420.  O juiz pode ordenar, A REQUERIMENTO DA PARTE, a exibição integral dos livros empresariais e dos documentos do arquivo:
I - na liquidação de sociedade;
II - na sucessão por morte de sócio;
III - quando e como determinar a lei.
Esta última expressão inclui os casos previstos no CC, Art.1.191 e Art 105 da LSA: 
· No Código Civil:
Art. 1.191. O juiz só poderá autorizar A EXIBIÇÃO INTEGRAL dos livros e papéis de escrituração quando necessária para resolver questões relativas a sucessão, comunhão ou sociedade, administração ou gestão à conta de outrem, ou em caso de falência.
· Se se tratar de SOCIEDADE ANÔNIMA, a Lei 6.404/1976, em seu art. 105, trouxe regra especial:
Art. 105. A exibição por inteiro dos livros da companhia pode ser ordenada judicialmente sempre que, a REQUERIMENTO DE ACIONISTAS que representem, pelo menos, 5% (cinco por cento) do capital social, sejam apontados atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita de graves irregularidades praticadas por qualquer dos órgãos da companhia.
2) EXIBIÇÃO PARCIAL DOS LIVROS
· Conclusão de que a exibição parcial dos livros empresariais pode ser determinada a requerimento ou até mesmo de ofício, e em qualquer processo;
NO NCPC: Art. 421.  O juiz pode, DE OFÍCIO, ordenar à parte a exibição parcial dos livros e dos documentos, extraindo-se deles a suma que interessar ao litígio, bem como reproduções autenticadas.
NO CC: o mesmo visto alhures 
Art. 1.191. O juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros ...
§ 1o O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar(*) ou de ação pode, A REQUERIMENTO ou de ofício, ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam examinados na presença do empresário ou da sociedade empresária a que pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar à questão.
§ 2o Achando-se os livros em outra jurisdição, nela se fará o exame, perante o respectivo juiz.
(*) Medida cautelar é o procedimento judicial que visa prevenir, conservar, defender ou assegurar a eficácia de um direito.
· Ressalte-se que a exibição parcial dos livros não atinge os chamados livros auxiliares, uma vez que estes, por não serem obrigatórios, não são de existência presumida;
· Caso o requerente consiga provar:
1) que o empresário possui determinado livro auxiliar e 
2) que esse livro é indispensável para a prova de determinado fato, a exibição pode ser determinada, mesmo a exibição parcial, estabelecendo-se presunção contra o empresário caso ele não o apresente.
Só para lembrar: SÃO FACULTATIVOS os livros:
a) Caixa, no qual se controlam as entradas e saídas de dinheiro,
b) Estoque, Razão, que classifica o movimento das mercadorias,
c) Borrador, que funciona como um rascunho do diário, e 
d) Conta corrente, que é usado para as contas individualizadas de fornecedores ou clientes. 
A EFICÁCIA PROBATÓRIA DOS LIVROS EMPRESARIAIS 
· Os livros empresariais são documentos que possuem força probante, sendo muitas vezes fundamentais para a resolução de um determinado litígio. 
· Exemplos: pode-se verificar a existência de relações contratuais, o seu respectivo adimplemento ou inadimplemento, uma fraude contábil, entre outras coisas.
· É por isso que a lei determina que os livros empresariais:
Art. 1.194. O empresário e a sociedade empresária são obrigados a conservar em boa guarda toda a escrituração, correspondência e mais papéis concernentes à sua atividade, enquanto não ocorrer prescrição ou decadência no tocante aos atos neles consignados.
https://rachelnunesmendonca.jusbrasil.com.br/artigos/184685864/prazo-de-guarda-de-documentos-fiscais
a) Regras quanto à apreciação do conteúdo probatório dos livros escriturados pelo empresário: 
1) Sempre provam contra seus possuidores, isto é, assumem o caráter de confissão (CC, art. 226; NCPC, art. 417); 
	(CC) Art. 226. Os livros e fichas dos empresários e sociedades provam contra as pessoas a que pertencem, e, em seu favor, quando, escriturados sem vício extrínseco ou intrínseco, forem confirmados por outros subsídios.
	(NCPC) Art. 417.  Os livrosempresariais provam contra seu autor, sendo lícito ao empresário, todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em direito, que os lançamentos não correspondem à verdade dos fatos.
· Vê-se, pois, que a eficácia probatória dos livros empresariais CONTRA o empresário opera-se independentemente de os mesmos estarem corretamente escriturados. 
2) Provam também a favor do possuidor quando, escriturados sem vício extrínseco ou intrínseco, forem confirmados por outros subsídios (CC, art. 226; NCPC, art. 418); 
	(CC) Art. 226. Os livros e fichas dos empresários e sociedades provam contra as pessoas a que pertencem, e, em seu favor, quando, escriturados sem vício extrínseco ou intrínseco, forem confirmados por outros subsídios.
	(NCPC)Art. 418.  Os livros empresariais que preencham os requisitos exigidos por lei provam a favor de seu autor no litígio entre empresários.
 Para que os livros façam prova a favor do empresário é preciso que eles estejam regularmente escriturados;
3) a escrituração contábil é indivisível, seguindo a regra da confissão, isto é, a parte não pode aceitá-la no que a beneficiar e rejeitá-la no que lhe for desfavorável (NCPC, arts. 395 e 419). 
		(NCPC) Art. 395.  A confissão é, em regra, indivisível, não podendo a parte que a quiser invocar como prova aceitá-la no tópico que a beneficiar e rejeitá-la no que lhe for desfavorável, porém cindir-se-á quando o confitente a ela aduzir fatos novos, capazes de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconvenção.
	(NCPC) Art. 419.  A escrituração contábil é indivisível, e, se dos fatos que resultam dos lançamentos, uns são favoráveis ao interesse de seu autor e outros lhe são contrários, ambos serão considerados em conjunto, como unidade.
QUAIS SÃO OS REQUISITOS QUE DEVEM OBEDECER A ESCRITURAÇÃO?
Para a escrituração estar regular, devem obedecer aos requisitos intrínsecos e extrínsecos.
· A) Intrínsecos: previsto no CC:
Art. 1.183. A escrituração será feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contábil, por ordem cronológica de dia, mês e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borrões, rasuras, emendas ou transportes para as margens.
Parágrafo único. É permitido o uso de código de números ou de abreviaturas, que constem de livro próprio, regularmente autenticado.
· B) Os requisitos extrínsecos de regularidade da escrituração: referem-se ao livro em si mesmo
1) termo de abertura;
2) termo de encerramento; e 
3) autenticação da Junta Comercial.
Obs: Vale lembrar que, conforme determinação do art. 32, inciso III, da Lei 8.934/1994, só serão autenticados os livros empresariais dos empresários devidamente registrados na Junta Comercial. 
PODE HAVER RECUSA DE APRESENTAÇÃO DE LIVROS ??
Segundo Moacyr Amaral Santos (1976:144-146), a recusa pode se firmar em vários fatores, tais como: 
a) No fato de o documento não existir ou não estar em poder do comerciante, por perda ou perecimento; 
b) Na inexistência de obrigação legal de exibir; 
E SE O LIVRO FOR PERDIDO OU PERECER????
Compete ao empresário a guarda e a conservação do livro, impondo-lhe a lei, igualmente, sua restauração em caso de perda ou extravio.
(CC) Art. 1.194. O empresário e a sociedade empresária são obrigados a conservar em boa guarda toda a escrituração, correspondência e mais papéis concernentes à sua atividade, enquanto não ocorrer prescrição ou decadência no tocante aos atos neles consignados.
 Se a perda ou extravio se deu por motivo de força maior, o ônus dessa prova cabe a quem alega. 
Ocorrendo extravio, deterioração ou destruição de qualquer instrumento de escrituração, a empresa fará publicar, em jornal de grande circulação do local de seu estabelecimento, aviso concernente ao fato, e deste fará minuciosa informação, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, à Junta Comercial de sua jurisdição.
Apenas para conhecimento – prescrição de documentos
TRIBUTÁRIO