Aula 04- Ação Anulatória

Prévia do material em texto

AÇÃO ANULATÓRIA
MARIANA MARTINS
@profa.marianamartins
Exercício 03:
Em outubro de 2019, o Estado A instituiu, por meio de decreto, taxa de segurança pública devida pelos estabelecimentos comerciais com sede naquele Estado. A taxa devida mensamente por seus sujeitos passivos, foi criada com o objetivo de remunerar o serviço de segurança pública.
O tributo passou a ser exigível a partir da data da publicação do decreto que o instituiu. Depois da publicação do decreto, a pessoa jurídica PJ LTDA. decide impugnar o novo tributo, tendo em vista que pretende participar de processo licitatório em data próxima, para o qual é indispensável a apresentação de certidão de regularidade fiscal, a qual será obstada caso a pessoa jurídica deixe de pagar o tributo sem o amparo de uma medida judicial.
@profa.marianamartins
3
Considerando a situação de crise econômica do contribuinte, e que procurou você, advogado, em fevereiro de 2020, elabore a medida judicial adequada para a impugnação do novo tributo e a garantia da certidão de regularidade fiscal necessária à sua participação na licitação. Elabore uma medida diferentemente do mandado de segurança. (valor: 5,0)
@profa.marianamartins
4
@profa.marianamartins
Resolução dos exercícios: 01.
AO JUÍZO DA vara da fazenda pública da comarca de...do Estado A (o enunciado trouxe essa informação).
	
Pessoa Jurídica PJ Ltda, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica (CNPJ) sob o n.º, com endereço eletrônico, com endereço na rua, n.º, bairro, cidade, estado, CEP, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado, abaixo assinado, procuração anexa, com escritório na rua, n.º, bairro, cidade, estado, CEP, onde recebe intimações, propor, com fulcro nos artigos 19, I; 300, 319 e 327 todos do Código de Processo Civil (CPC), bem como artigo 165, I do Código Tributário Nacional (CTN) a presente Ação Declaratória de Inexistência de Relação Jurídico Tributária cumulada com Tutela Provisória de Urgência
@profa.marianamartins
6
e cumulada com Ação de Repetição de Indébito, em face do estado A, pessoa jurídica de direito público, com endereço eletrônico, e com endereço na rua, n., pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos.
@profa.marianamartins
7
Síntese dos fatos
Em outubro de 2019, um decreto criou uma taxa de segurança pública e começou a exigi-la imediatamente, mas o contribuinte já pagou alguns meses e entende que é indevida essa taxa, razão pela qual não lhe restou outra alternativa que buscar a tutela jurisdicional.
@profa.marianamartins
8
II) Do cabimento da Ação Declaratória de Inexistência de Relação Jurídico Tributária cumulada com Ação de Repetição de Indébito– art. 19, I, CPC e artigo 165, I do CTN .
O decreto do Estado A criou um novo tributo com cobrança imediata: taxa de segurança pública. Temos, portanto, que o contribuinte vem efetuando o pagamento da exação de outubro de 2019 a fevereiro de 2020, de forma que pagou indevidamente por cinco meses o tributo questionado.
Contudo, o decreto continua em vigor, de forma que caso não seja declarado inconstitucional e concedida a tutela pretendida com a declaração de inexistência da relação jurídico tributária, o Autor continuará a sofrer com a inconstitucionalidade praticada pela autoridade competente, já que a cobrança não cessará.
Sendo assim, com base no artigo 327 do CPC é cabível a cumulação dos pedidos de declaração de inexistência de relação jurídico tributária
@profa.marianamartins
9
com restituição dos valores pagos indevidamente. 
Isso por que a Ação de Repetição do Indébito, com fundamento no artigo 165, I do CTN é cabível sempre que houver o pagamento indevido ou a maior de um tributo, e a Ação Declaratória com base no artigo 19, I do CPC é cabível para buscar do judiciário uma declaração sobre a inexistência de relação jurídica tributária, uma vez que o tributo é inconstitucional.
Assim sendo, é cabível no presente feito, cumular as ações declaratória e restituição haja vista previsão dos artigos 19, I do CPC, 165, I do CTN e 327 do CPC.
@profa.marianamartins
10
Ressalta-se que Ação de Repetição do Indébito é tempestiva, pois o artigo 168 do CTN determina que é possível restituir os valores pagos dos últimos cinco anos contados do pagamento indevido, e tendo em vista que o contribuinte pagou os tributos desde outubro de 2019 a fevereiro de 2020 é cabível a ação de restituição e está tempestivo o seu pedido.
@profa.marianamartins
11
III) Do Direito
III.1) Da violação ao princípio da legalidade: art. 150, I, CRFB/88.
Nos termos do art. 150, I, da CRFB/88 os tributos somente podem ser criados e majorados por meio de lei.
No presente caso uma taxa de segurança pública foi criada por meio de decreto.
Assim sendo, tendo em vista que o decreto criou uma taxa, contrariou o art. 150, I da CRFB/88 , violando o princípio da legalidade, uma vez que os tributos só podem ser criados e majorados por meio de lei.
 
@profa.marianamartins
12
III.2) Da inconstitucionalidade da taxa: art. 145, II da CRFB/88 .
Nos termos do artigo 145, II da CRFB/88, as taxas podem ser criadas em razão do exercício regular do poder de polícia e frente a utilização efetiva ou potencial de serviço público específico e divisível.
No presente caso foi criada uma taxa de segurança pública, ou seja, um serviço nitidamente indivisível.
Assim, tendo em vista que foi criada uma taxa para remunerar um serviço público indivisível, essa taxa é inconstitucional por violar o artigo 145, II, da CRFB/88, pois só poderia ser criada uma taxa para serviços específicos e divisíveis.
 
@profa.marianamartins
13
III.3) Da violação aos princípios da anterioridade do exercício e da anterioridade nonagesimal: art. 150, III, c e b da CRFB/88.
Nos termos do art. 150, inciso III, alíneas “b” e “c” da Constituição Federal, toda vez que um tributo for criado ou majorado, esse tributo só poderá ser exigido no próximo exercício financeiro, e desde que transcorridos mais de noventa dias a contar da data de publicação da lei que criou ou majorou o tributo.
No presente caso, o tributo foi criado em outubro de 2019, para ser cobrado imediatamente após a publicação. 
Assim, tendo em vista que o tributo foi criado em outubro de 2019 para ser cobrado já após a publicação, viola os princípios da anterioridade do exercício e da anterioridade nonagesimal, previstos no artigo 150, III, “b” e “c” da CRFB/88.
@profa.marianamartins
14
IV) Da suspensão da exigibilidade do crédito tributário – art. 151, V, CTN 
IV.1) Da Tutela Provisória de Urgência: art. 300 do CPC.
Nos termos do artigo 300 do CPC poderá ser concedida uma tutela de urgência quando presentes a probabilidade de um direito e o perigo de um dano ou risco ao resultado útil de um processo. 
No presente caso, há probabilidade do direito, conforme tudo dito acima, uma vez que houve violação aos princípios da legalidade, bem como aos princípios da anterioridade anual e nonagesimal, além de não poder ser remunerado um serviço indivisível por meio de taxa, conforme dita o artigo 145, II, da CRFB/88.
@profa.marianamartins
15
O perigo de um dano justifica-se por que o contribuinte quer participar de uma licitação para qual precisa de uma certidão de regularidade fiscal, que segundo o art. 206 do CTN só será possível presente alguma das hipóteses que suspendem a exigibilidade do Crédito Tributário ou se já ajuizada a Execução Fiscal houver garantia do juízo. 
Assim sendo, é necessária a concessão da tutela provisória de urgência, pois presentes os requisitos da probabilidade do direito e o perigo de um dano ou risco ao resultado útil do processo a fim de suspender a exigibilidade do Crédito Tributário, nos termos do art. 151, inciso V do CTN e com isso o contribuinte conseguir uma Certidão Positiva com Efeitos de Negativa de Débitos, nos termos do art. 206 do CTN.
@profa.marianamartins
16
Presentes os requisitos do artigo 300 do CPC, probabilidade de umdireito ou risco ao resultado do processo, faz jus, então, à concessão da tutela a fim de conseguir uma certidão positiva com efeito de negativa e com isso participar da licitação, em razão da suspensão da exigibilidade do crédito tributário, nos termos do artigo 151, inciso V do CTN.
@profa.marianamartins
17
V) Dos Pedidos
Diante de todo exposto, requer-se:
A concessão da tutela provisória de urgência, uma vez que presentes os requisitos do artigo 300 do CPC, quais sejam: a probabilidade do direito ou risco ao resultado útil do processo e inexistência de perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão, para o fim de suspender a exigibilidade do crédito Tributário, nos termos do art. 151, V do CTN.
 
b) Citação da outra parte na pessoa de seus representantes legais para querendo apresentar resposta, informando, desde já, o desinteresse na realização de audiência de conciliação e mediação, nos termos do art. 319, VII do CPC.
@profa.marianamartins
18
c) que seja julgada procedente a demanda/pedido:
c.1) seja declarada a inexistência de relação jurídico tributária uma vez que o tributo é inconstitucional, pois foi criado por meio de decreto e não por meio de lei, com fundamento no art. 19, I do CPC.
c.2) que seja condenada a outra parte a restituir os valores pagos indevidamente, tudo acrescido de juros e correção monetária, nos termos do artigo 167, parágrafo único do CTN e súmulas 162 e 188 do STJ.
A produção de todas as provas em direito admitidas, em especial, a prova documental, nos termos do art. 319, VI do CPC.
A condenação do réu a pagamento das custas e honorários sucumbenciais nos termos do art. 85, §3º do CPC. 
 
@profa.marianamartins
19
Dá-se a causa o valor de...
Nestes termos pede deferimento.
Local, data.
Advogado, OAB n.º.
@profa.marianamartins
20
AÇÃO ANULATÓRIA – ART. 38, LEI N.º 6.830/80
 
Fundamentação legal: art. 38, Lei n.º 6.830/80.
Art. 38 - A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou ação anulatória do ato declarativo da dívida, esta precedida do depósito preparatório do valor do débito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.
Parágrafo Único - A propositura, pelo contribuinte, da ação prevista neste artigo importa em renúncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistência do recurso acaso interposto.
@profa.marianamartins
21
@profa.marianamartins
Objetivo: anular QUALQUER ato administrativo eivado de ilegalidade ou inconstitucionalidade que possa resultar em cobrança de crédito tributário.
OBS.: NÃO É APENAS PARA ANULAR LANÇAMENTO!
Súmula 323, STF: É inadmissível a apreensão de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos.
MANDADO DE SEGURANÇA REPRESSIVO?
NATUREZA: CONSTITUTIVA NEGATIVA.
@profa.marianamartins
23
@profa.marianamartins
Ação Anulatória apresenta natureza constitutiva-negativa, que pode ser proposta pelo contribuinte em face da Fazenda Pública para obtenção de sentença de conteúdo anulatório (modificativo ou extintivo) que anule total ou parcialmente ato administrativo de imposição tributária (lançamento tributário propriamente dito), ato administrativo de aplicação de penalidades (auto de infração) (James Marins, Direito Processual Tributário Brasileiro – administrativo e judicial, p. 434-435).
@profa.marianamartins
25
Escolha da defesa: administrativa ou judicial e consequências.
- Art. 5º, inciso XXXV da CF/88
@profa.marianamartins
26
Inscrição do débito em dívida ativa: consequências:
Pedir ao juiz a declaração da fraude à execução fiscal: o art. 185, CTN
Declarar a indisponibilidade de bens e direitos: art. 20-B, §3º, II da lei 10.522/2002.
Art. 20-B. Inscrito o crédito em dívida ativa da União, o devedor será notificado para, em até cinco dias, efetuar o pagamento do valor atualizado monetariamente, acrescido de juros, multa e demais encargos nela indicados                        (Incluído pela Lei nº 13.606, de 2018)
@profa.marianamartins
27
§ 3o  Não pago o débito no prazo fixado no caput deste artigo, a Fazenda Pública poderá:                        (Incluído pela Lei nº 13.606, de 2018)
II - averbar, inclusive por meio eletrônico, a certidão de dívida ativa nos órgãos de registro de bens e direitos sujeitos a arresto ou penhora, tornando-os indisponíveis.                       (Incluído pela Lei nº 13.606, de 2018)
@profa.marianamartins
28
@profa.marianamartins
Art. 10, LEI 6.830/80 - Não ocorrendo o pagamento, nem a garantia da execução de que trata o artigo 9º, a penhora poderá recair em qualquer bem do executado, exceto os que a lei declare absolutamente impenhoráveis.
Art. 185-A. Na hipótese de o devedor tributário, devidamente citado, não pagar nem apresentar bens à penhora no prazo legal e não forem encontrados bens penhoráveis, o juiz determinará a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a decisão, preferencialmente por meio eletrônico, aos órgãos e entidades que promovem registros de transferência de bens, especialmente ao registro público de imóveis e às autoridades supervisoras do mercado bancário e do mercado de capitais, a fim de que, no âmbito de suas atribuições, façam cumprir a ordem judicial.               (Incluído pela Lcp nº 118, de 2005)
 
@profa.marianamartins
30
Súmula 560, STJ: A decretação da indisponibilidade de bens e direitos, na forma do art. 185-A do CTN, pressupõe o exaurimento das diligências na busca por bens penhoráveis, o qual fica caracterizado quando infrutíferos o pedido de constrição sobre ativos financeiros e a expedição de ofícios aos registros públicos do domicílio do executado, ao Denatran ou Detran.
@profa.marianamartins
31
c) Defesas em Execução Fiscal
- Apresentar Exceção de Pré-executividade (EPE)
- Opor os Embargos à Execução Fiscal
- Propor a Ação anulatória
- Impetrar o Mandado de Segurança Repressivo.
@profa.marianamartins
32
Súmula 393 do STJ: A exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória. 
Art. 16, § 1º, Lei 6.830/80 - Não são admissíveis embargos do executado antes de garantida a execução.
@profa.marianamartins
33
@profa.marianamartins
d) Cabimento da Anulatória
Art. 38, LEF - A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou ação anulatória do ato declarativo da dívida, esta precedida do depósito preparatório do valor do débito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.
Súmula vincula 28: É inconstitucional a exigência de depósito prévio como requisito de admissibilidade de ação judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crédito tributário.
@profa.marianamartins
35
- Art. 5º, caput, CF/88: princípio da isonomia.
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
@profa.marianamartins
36
- Direito de petição, ampla defesa e contraditório: art. 5º, CF/88
XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;
XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
@profa.marianamartins
37
e) Possibilidade com Cumulação de Repetição do Indébito: art. 327, §4º do CPC.
@profa.marianamartins
38
f) Suspensão da Exigibilidade doCrédito Tributário
- Depósito do montante integral.
- Tutela provisória.
@profa.marianamartins
39
 Modelo de Ação Anulatória
Endereçamento:
@profa.marianamartins
40
Pessoa X, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n.º, com endereço eletrônico, com endereço na rua, n.º, bairro, cidade, estado, CEP, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado, abaixo assinado, procuração anexa, com escritório na rua, n.º, bairro, cidade, estado, CEP, onde recebe intimações, propor, com fulcro nos artigos 38 da Lei n.º 6.830/80 e artigo 300 ou 311, inciso II; 319 todos do Código de Processo Civil (CPC) a presente Ação Anulatória cumulada com Tutela Provisória de Urgência OU Evidência (conforme o caso concreto), em face do Município/ Fazenda Pública Municipal, pessoa jurídica de direito público, com endereço eletrônico, e com endereço na rua, n., pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos.
@profa.marianamartins
41
Síntese dos fatos
Do cabimento da ação anulatória
Nos termos do art. 38 da lei n.º 6.830/80 tem-se a Ação Anulatória para buscar do poder judiciário a anulação de ato administrativo quando eivado de ilegalidade ou inconstitucionalidade.
No presente caso, houve a apreensão de mercadoria com o objetivo de forçar o contribuinte a efetuar o pagamento de tributo, fato este proibido pela Súmula 323 do STF.
@profa.marianamartins
42
Logo, tem-se um ato administrativo eivado de inconstitucionalidade, pois vai de encontro ao princípio do não confisco, presente no art. 150, IV da CRFB/88 e Súmula 323 do STF, de forma que é cabível a ação anulatória, nos termos do art. 38 da Lei 6.830/80.
@profa.marianamartins
43
III) Do Direito
IV) Suspensão da exigibilidade do Crédito Tributário
IV.1) Tutela provisória de urgência ou evidência 
IV.2) DA REALIZAÇÃO DO DEPÓSITO DO MONTANTE INTEGRAL – ART. 151, II DO CTN.
Caso não seja este o parecer de Vossa Excelência, pela concessão da tutela provisória, informa o autor que realizará o depósito integral, nos termos da Súmula nº 112, do STJ, a fim de suspender a exigibilidade do crédito tributário, à luz do art. 151, II, do CTN.
@profa.marianamartins
44
V) Dos Pedidos:
Diante de todo exposto, requer-se
Concessão da tutela provisória de evidência uma vez presentes os requisitos do artigo 311, II do CPC, quais sejam, possibilidade de comprovar todo alegado por meio de prova documental e súmula vinculante, a fim de suspender a exigibilidade do Crédito Tributário, nos termos do art. 151, V do CTN. 
 OU
Concessão da tutela provisória de urgência uma vez presentes os requisitos do artigo 300 do CPC, quais sejam: probabilidade do direito e o perigo de um dano ou o risco do resultado útil do processo também existe, a fim de suspender a exigibilidade do Crédito Tributário nos termos do artigo 151, V do CTN.
@profa.marianamartins
45
b) Caso não seja esse o entendimento de Vossa Excelência pela concessão da tutela provisória, que dê ciência a outra parte sobre a realização de depósito do montante integral, de acordo com a súmula 112 do STJ a fim de suspender a exigibilidade do crédito tributário, nos termos do art. 151, II do CTN.
c) A citação do réu para, querendo, apresente resposta, sob as penas da revelia, declarando o autor o desinteresse na designação de audiência de conciliação ou mediação, nos termos do art. 319, VII do CPC/2015;
@profa.marianamartins
46
d) Seja julgada procedente a ação/pedido a fim de..
e) Produção de todas as provas admitidas em direito, em especial a produção de prova documental, nos termos do art. 319, VI do CPC;
f) Condenação da outra parte ao pagamento de custas e honorários de sucumbência nos termos do art. 82 a 85 do CPC, em atenção o art. 85, §3º do CPC.
Dá-se a causa o valor de...
Nestes termos pede deferimento.
Local, data.
Advogado, OAB n.º 
@profa.marianamartins
47
Exercício: CESPE 2009.2
PEÇA PROFISSIONAL:  A sociedade empresária RN Ltda., inscrita no CNPJ com o número 000.000.000-0 e com sede na rua Santo Antônio, n.º 1.001, no Município de Taió – SC, foi notificada, em 1.º/3/2008, pelo município de Rio do Sul – SC, para recolher o ISS relativo aos serviços de transporte escolar realizados entre os municípios citados, no período de 1.º/1/2003 a 31/12/2007. 
O tributo não foi pago nem foi oferecida impugnação administrativa. 
Em 10/11/2008, o responsável legal da referida empresa procurou escritório de advocacia com o objetivo de propor uma única ação judicial visando ao cancelamento da notificação fiscal e à obtenção, urgente, de certidão de regularidade fiscal para participar de procedimento licitatório no município de Rio do Sul – SC. 
@profa.marianamartins
48
A execução fiscal foi proposta em 10/8/2008, com base na certidão de dívida ativa lavrada em 10/5/2008. 
Em face dessa situação hipotética, na qualidade de advogado(a) constituído(a) pela empresa RN Ltda., proponha a ação judicial cabível, considerando que a sociedade empresária não foi citada e não quer pagar o tributo nem sofrer qualquer constrição de bens.
@profa.marianamartins
49
OBRIGADA
MARIANA MARTINS
@profa.marianamartins
PROFESSORA DE PRÁTICA TRIBUTÁRIA