Laboratorio 09 e 10 - Declaratoria cc Repeticao - Prof Yuri Aurelio

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Laboratório de Peça
Prof. Yuri Aurelio
Twitter:@ProfYuriCardoso
Instagram: @yurinacimento
A Fabricante de Alimentos “Fabitos”, sediada em
Atibaia/SP, mensalmente distribui para entidades de caridade
5,0% da sua produção mensal que não são aceitos pelos
supermercados haja vista defeitos de embalagem.
No entanto, o Fisco Estadual realiza cobrança de ICMS
sobre a circulação de mercadoria, incluída a parcela de 5%
que é doada às entidades de caridade e, assim, a Fabricante
vem recolhendo respectiva exação fiscal.
Diante da situação, o diretor da empresa, entendendo
que respectivos pagamentos são indevidos, lhe procura para
adotar a medida judicial cabível com intuito de afastar respectiva
cobrança e, eventualmente reaver os pagamentos realizados, em
pecúnia.
Endereçamento:
O endereçamento será para Juiz de Direito da ... Vara Cível da Comarca de
Atibaia/SP
Epígrafe: NÃO POSSUI – Trata-se de processo originário, portanto, sem
numeração.
PREÂMBULO
Qualificação das Partes
Autor: Fabitos
Ré: Fazenda Estadual de São Paulo ou Estado de São Paulo
FUNDAMENTAÇÃO LEGAL
Arts. 19, I, 319 e 300 todos do CPC e arts. 165, I e 168, I ambos do CTN.
NOMEN IURIS
Ação Declaratória de Inexistência de Relação Jurídico-Tributária Cumulada com Repetição de
Indébito com pedido de tutela provisória de urgência
Cabimento da Declaratória Cumulada
com Repetição
O cabimento da peça está previsto nos art. 19, I do CPC (trata-se da previsão do
pedido de declaração inexistência de relação jurídica); art. 319 do CPC (requisitos da
petição inicial); art. 165 do CTN (trata-se da previsão legal ao direito de repetição –
aqui deve-se mencionar qual o inciso que se amolda ao caso concreto); por fim, o art.
168 do CTN (previsão legal ao prazo prescricional máximo para pleitear o reembolso –
deve-se indicar qual inciso amolda-se ao caso concreto).
O item “do cabimento” de alguns exames para cá, tem sido exigido pela FGV e,
portanto, importante que o candidato abra um tópico específico (minha
recomendação) OU insira no corpo da peça a explicação de cabimento da respectiva
peça, informando os artigos da CF e Súmula do STJ (se o caso).
FUNDAMENTAÇÃO
Constitucional
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
(...)
II – Operações relativas à circulação de mercadoria e sobre prestações de serviços de transporte
interestadual e intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e as prestações se iniciem no
exterior;
Art. 2° O imposto incide sobre:
I - operações relativas à circulação de mercadorias, inclusive o fornecimento de alimentação e bebidas em
bares, restaurantes e estabelecimentossimilares;
II - prestações de serviços de transporte interestadual e intermunicipal, por qualquer via, de pessoas, bens, 
mercadorias ou valores;
III - prestações onerosas de serviços de comunicação, por qualquer meio, inclusive a geração, a emissão, a 
recepção, a transmissão, a retransmissão, a repetição e a ampliação de comunicação de qualquer natureza;
IV - fornecimento de mercadorias com prestação de serviços não compreendidos na competência tributária
dos Municípios;
V - fornecimento de mercadorias com prestação de serviços sujeitos ao imposto sobre serviços, de 
competência dos Municípios, quando a lei complementar aplicável expressamente o sujeitar à incidência do 
imposto estadual
Tutela Provisória de Urgência
Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos
que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco
ao resultado útil do processo...
Pedidos
- Sempre que houver pedido de liminar, tutela provisória, efeito suspensivo, inserir como 
primeiro pedido, a concessão da medida de urgência, com respectivo pedido de suspensão da 
exigibilidade do CT, art. 151, V do CTN.
- Em segundo lugar, a procedência do pedido (declarar inexistente a relação e Repetir o 
Indébito) mencionando a tese utilizada com a anotação dos respectivos artigos, súmulas, etc.. 
Com a consequente devolução dos valores pagos acrescidos de todos encargos legais 
fundamentando com os artigos respectivos.
- Requerer a citação da Ré, para querendo, apresentar contestação.
- Condenação da Ré ao pagamentos dos honorários, custas e despesas processuais;
- Indicação do endereço para recebimento das intimações;
- Não esquecer de mencionar a opção pela realização ou não da audiência de conciliação 
OU mencionar a impossibilidade da audiência porque crédito público consiste bem público 
indisponível.
- Pedido de Provas (especialmente com comprovantes de pagamento)
- Valor da Causa
- Fechamento da peça.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ... Vara Cível da
Comarca de Atibaia/SP
(5 linhas)
Fabitos, pessoa jurídica de direito privado, regularmente inscrita no CNPJ/MF sob o nº ...,
sediado na ..., Bairro ..., Cidade.../Estado...( OU Atibaia/SP), CEP..., por meio de seu advogado
que esta subscreve (instrumento de procuração incluso), com escritório na ..., bairro, cidade,
estado, onde receberá as devidas intimações, nos termos do art. 103 do Código de Processo
Civil, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fulcro nos arts. 19, I, 300 e
319 todos do CPC e arts. 165, I e 168, I ambos do CTN propor a presente AÇÃO
DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA CUMULADA COM
REPETIÇÃO DE INDÉBITO FISCAL COM PEDIDO DE TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA
ANTECIPADA contra a Fazenda Estadual de São Paulo, pessoa jurídica de direito público
interno, com endereço na ..., bairro..., cidade..., Estado..., na pessoa de seu representante
legal, pelas razões de fato e de direito a seguir aduzidas.
I – Dos Fatos
A Autora vem recolhendo ICMS sobre parcela da produção que é destinada (doada) às
entidades de caridade, uma vez que respectiva parcela não é aceita pelos
supermercados diante de defeitos de embalagem.
Contudo, respectiva exação incidente sobre as parcelas doadas é indevida, sendo
direito da Autora repetir o indébito fiscal, bem como deixar de recolher, nas
operações futuras, o tributo.
II – Do Cabimento da Declaratória Cumulada com Repetição
No presente caso, o cabimento da ação declaratória de inexistência de relação
jurídico-tributária está consubstanciada no fato de que o Estado tem exigido do ICMS
de forma indevida e, portanto, para afastar cobranças futuras, o meio adequado é a
declaração de inexistência de relação jurídica, nos termos do art. 19, I do CPC, com
respectivo pedido de tutela provisória de urgência nos termos do art. 300 do CPC,
suspendendo-se a exigibilidade do CT nos termos do art. 151, V do CTN.
Ademais, pretende-se a repetição do indébito, por estarem presentes os requisitos,
quais sejam, pagamento espontâneo de tributo indevido (ICMS sobre alimentos
doados) e tempestividade, na mesma proporção acrescido dos encargos legais, nos
termos dos artigos 165, I e 168, I do CTN.
III – Do Direito
O ICMS é tributo de competência estadual, cujo regramento constitucional está previsto no
art. 155, II da Constituição Federal e possui como fato gerador a circulação de mercadoria,
conforme prevê o art. 2º da LC 87/96.
Ocorre, todavia, Excelência, que a doação de alimentos para as entidades de caridade, não faz
aperfeiçoar a hipótese de incidência do ICMS, na medida em que não há circulação
econômica.
Neste sentido, uma vez estarmos diante de uma situação de inocorrência do fato gerador,
indevido foram os pagamentos e, como consequência, eventuais cobranças futuras.
Neste sentido, legítimo direito da autora de reaver os valores pagos, nos moldes do
art. 165, I do CTN.
Frise-se, por oportuno, que a Autora pleiteia repetição dos valores dos últimos 5
(cinco) anos, nos termos do art. 168, I do CTN, acrescidos de todos os encargos legais.
IV – Tutela Provisória de Urgência
Nos termos do art. 300 do CPC, a concessão da tutela antecipada ocorrerá quando
presentes os requisitos, probabilidade do direito, e risco ao resultado útil do processo
o perigo de dano.
A probabilidade do direito resta demonstrada na medidaem que a parcela dos
alimentos doados não se revestem de mercadoria para fins de incidência do ICMS.
O perigo de dano é constatado na medida em que a Autora, deixando de recolher o
tributo cobrado, será inscrita em dívida ativa, com consequente ajuizamento de
execução fiscal, com penhora de bens e expropriação destes.
Portanto, presentes os requisitos, é medida de justiça a concessão da tutela provisória
para suspensão da exigibilidade do Crédito Tributário nos termos do art. 151, V do
CTN.
V – Dos Pedidos
a) Concessão da tutela provisória, nos termos do art. 300 do CPC, eis que
presentes os requisitos da probabilidade do direito bem como perigos de
dano, com a consequente suspensão da exigibilidade do Crédito
Tributário, nos termos do art. 151, V do CTN;
b) Sejam os pedidos julgados totalmente procedentes para o fim de
declarar inexistente a relação jurídica com o Estado de São Paulo, em
virtude da inocorrência do fato gerador, nos termos do art. 155, II da CF e
art. 2º da LC 87/96, bem como condenação da Ré a repetir o indébito
fiscal dos pagamentos realizados nos últimos 5 (cinco) anos, nos termos
dos arts. 165, I, 167 e 168, I todos do CTN, extinguindo-se o processo
com fundamento no art. 487, I do CPC;
c) Citação da Ré para querendo apresentar
contestação;
d) Indicação do endereço para recebimento das intimações; Art. 103 CPC
e) Condenação ao reembolso das custas e despesas processuais, bem
como honorários advocatícios, art. 85, p. 3º do CPC;
f) Opção pela realização ou não de audiência de conciliação ou de
mediação (Art. 319, inciso VII, do CPC/15), OU menção à possibilidade de
dispensa de tal audiência por se tratar de direito que não admite
autocomposição. (Art. 334, § 4º, inciso II, do CPC/15);
DAS PROVAS
Protesta pelo deferimento de todos os meios de prova em direito
admitidos, principalmente pela prova documental acostada.
DO VALOR DA CAUSA
Dá-se à causa o valor de R$.... (valor por extenso)
Termos em que,
pede deferimento;
local/data;
advogado/OAB